Ответственность за валютные правонарушения при осуществлении внешнеэкономической деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Дипломная работа

Оглавление

Введение

1. Теоретико-правовой анализ регулирования ответственности за валютные правонарушения

1.1 Понятие и виды валютных правонарушений

1.2 Юридическая природа ответственности за валютные правонарушения

1.3 Законодательная база регулирования ответственности за валютные правонарушения

2. Практические аспекты исследования валютных правонарушений при осуществлении внешнеэкономической деятельности

2.1 Порядок открытия и ведения счетов резидентов за пределами территории РФ

2.2 Выявление и пресечение нарушений валютного законодательства во внешнеэкономической деятельности

2.3 Проблемы учета и привлечения к ответственности за валютные правонарушения в практике внешнеэкономической деятельности

3. Направления совершенствования нормативно-правовой базы валютного контроля за валютные правонарушения во внешнеэкономической деятельности

3.1 Создание комплекс мер по созданию системы валютного контроля при осуществлении внешнеэкономической деятельности

3.2 Совершенствование административного и уголовной законодательства

3.3 Разработка комплекса меры по имплементация системы валютного контроля при осуществлении внешнеэкономической деятельности

Введение

Актуальность выбранной темы. В системе регулирования рыночной экономики важное место занимает валютная политика, инструментом реализации которой является валютное регулирование.

Валютная политика, являясь звеном финансовой политики государства, представляет собой совокупность экономических, правовых и организационных мер, осуществляемых государственными органами в сфере валютных отношений с целью защиты государственных интересов на валютном рынке и интеграции экономики РФ в систему международного экономического пространства в соответствии со стратегическими целями общеэкономической политики.

Объект выпускной квалифицирующей работы - общественный отношения в сфере регулирования ответственности предусмотренные за валютные правонарушения и преступления.

Предмет - особенности административной и уголовной ответственности за совершение валютных правонарушений и преступлений.

Цель проведенной работы заключается в анализе международных нормативно-правовых актов, внутреннего законодательства Российской Федерации регулирующие ответственность физических и юридических лиц за противоправные действия в сфере валютного регулировании.

Для достижения поставленной цели были поставлены следующие задачи:

- рассмотрение нормативно правовые понятия и виды валютных правонарушений;

- рассмотрение природы ответственности за валютные правонарушения;

- проанализировать нормы международного права, регулирующие ответственность в сфере валютных правоотношений;

- выявить особенности порядка открытия и ведения счетов резидентов за пределами территории РФ;

- проанализировать особенности пресечения нарушений валютного законодательства во внешнеэкономической деятельности;

- выявить проблемы учета и привлечения к ответственности за валютные правонарушения в практике внешнеэкономической деятельности;

- сформировать меры совершенствования нормативно правовых норм, регулирующих ответственность за валютные правонарушениям.

Выпускная квалификационная работа состоит из введения, основной части, состоящей из трех глав, заключения, Списка использованной литературы.

Первая глава носит теоретический характер. В ней освещены теоретические взгляды на определение места ответственности за валютные правонарушения. Рассмотрены понятия и виды валютных правонарушений.

Вторая глава носит практически-аналитический характер. В ней рассмотрены особенности совершения валютных правонарушений во внешнеэкономической сфере. Предпринята попытка выявить и проанализировать проблемы при выявлении и пресечении валютных правонарушений во внешнеэкономическом пространстве.

Третья глава носит практический характер. Глава посвящена разработке предложений по усовершенствованию законодательства, регулирующего, ответственность за валютные правонарушения во внешнеэкономической деятельности.

В заключении сделаны выводы о проделанной работе.

При написании выпускной работы использовались следующие научные методы - анализ, наблюдение, дедукция.

В основе исследовательской работы использовались научные работы в юридической сфере и экономической. Были в частности использованы работы следующих авторов: Ю.А. Крохина, А. В. Богдановой, В. Е. Понаморенко, Д. Д. Туза, А. М. Соловьёва, В.А. Антонов, В.Е.Пономаренко, А.М. Пластинин, В.T. Камалова, Н. М. Артемов, Г. В. Матвиенко, И.В. Хаменушко и многих других.

1. Теоретико-правовой анализ регулирования ответственности за валютные правонарушения

1.1 Понятие и виды валютных правонарушений

Актуальность проблемы правонарушений и преступлений в валютной сфере вызвана причинами повышающейся криминальной активности в сфере внешнеэкономической деятельности, большой латентности рассматриваемой преступности, потребностью работников таможенных, налоговых и иных правоохранительных органов в теоретических и методических разработках проблем уголовной ответственности за совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации на счета нерезидентов с использованием подложных документов (ст.193.1 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ)). Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 193.1 УК РФ включает в себя два действия: - совершение валютных операций по переводу денежных средств на счета одного или нескольких нерезидентов; - представление агенту валютного контроля соответствующих документов, содержащих заведомо недостоверные сведения об основаниях, целях и назначении перевода.

Под переводом денежных средств понимается процесс перемещения денежных средств от одной стороны (плательщика) другой стороне (получателю) Банковский счёт - это учётная единица, применяемая в банковском деле с целью фиксации денежных требований одной стороны (клиента) к другой стороне (банку), возникающих из договора банковского счёта, а также для учёта банковских операций, предусмотренных для соответствующей категории банковского счёта. В соответствии со ст. 845 Гражданского кодекса Российской Федерации, при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счёт в банке на условиях, согласованных сторонами. По договору банковского счёта банк обязуется: принимать и зачислять поступающие на счёт, открытый клиенту (владельцу счёта), денежные средства; выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счёта и проведении других операций по счёту.

Понятие «нерезидент» раскрывается в п. 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле». К нерезидентам относятся: - физические лица, не являющиеся резидентами; - юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации; - организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации; - аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях; - межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации; - находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения нерезидентов. Перечень документов, необходимых для предоставления агенту валютного контроля при совершении валютных операций, предусмотрен ч. 4 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле».

же, в ч. 5 ст. 23 регламентированы требования, предъявляемые к этим документам. Так, все документы должны быть действительными на день представления агентам валютного контроля. По запросу агента валютного контроля представляются надлежащим образом заверенные переводы на русский язык документов, исполненных полностью или в какой-либо их части на иностранном языке. Документы, исходящие от государственных органов иностранных государств, подтверждающие статус юридических лиц - нерезидентов, должны быть легализованы в установленном порядке. Иностранные официальные документы могут быть представлены без их легализации в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации. Рассматриваемое преступление является оконченным с момента предоставления агенту валютного контроля заведомо недостоверных документов. Данное преступление не может считаться оконченным, когда лицо, к примеру, по заведомо не подлежащему исполнению нерезидентом документу только перевело на счёт последнего денежные средства, но документы, содержащие заведомо недостоверные сведения, агенту валютного контроля ещё не представило.

При этом преступление было раскрыто и лицо задержано. Деяние в таком случае следует квалифицировать как покушение на совершение преступления, предусмотренного ст. 193.1 УК РФ.

Квалифицирующими признаками состава анализируемого преступления (ч. 2 ст. 193.1 УК РФ) является его совершение:

- в крупном размере;

- группой лиц по предварительному сговору;

- с использованием юридического лица, созданного для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с проведением финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом.

Содержание понятия «крупный размер» применительно к данному преступлению раскрывается в Примечании к ст. 193.1 УК РФ: деяния признаются совершёнными в крупном размере, если сумма незаконно переведённых денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации по однократно либо по неоднократно в течение одного года проведённым валютным операциям превышает шесть миллионов рублей.

Третий квалифицирующий признак связан с использованием юридического лица. Части 1 и 2 ст. 48 ГК РФ предусматривают, что юридическим лицом признаётся организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных ГК РФ. Порядок регистрации юридических лиц предусмотрен Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Федеральный законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СПС Консультант Плюс..

Особо квалифицирующие признаки анализируемого состава предусмотрены ч. 3 ст. 193.1 УК РФ: - особо крупный размер; - организованная группа. Согласно Примечанию к статье деяния признаются совершёнными в особо крупном размере, если сумма незаконно переведённых денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации по однократно либо по неоднократно в течение одного года проведённым валютным операциям превышает тридцать миллионов рублей.

Часть 3 ст. 35 УК РФ гласит: преступление признается совершённым организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Преступление, совершённое организованной группой, является видом группового преступления. Организованная группа отличается следующими признаками: - численностью (не менее двух человек); - устойчивостью; - наличием организатора, руководителя; - осуществлением планирования и подготовки преступления; - распределением ролей между членами группы при совершении преступлений. "Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 06.07.2016, действующая редакция СПС Консультант Плюс. Любое государство регулирует валютные отношения в той или иной мере. Как правило, государства с рыночной экономикой основной задачей такого регулирования видят, прежде всего, защиту национальной валюты и внутреннего рынка. Допуская в известных пределах обращение иностранной валюты и валютных ценностей, государство обеспечивает приоритет собственной валюты. Подобные функции несёт валютное и уголовное законодательство Российской Федерации.

В соответствии со ст. 25 Закона субъекты валютных правоотношений, нарушившие требования актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством России. А именно, лица, допустившие правонарушения в сфере приме нения валютного законодательства, подлежат привлечению к административной и уголовной ответственности Домхокова Т.В., Бессонова Е.А. Особенности информационно-аналитического обеспечения управления в системе контроллинга // Известия Юго-Западного государственного университета. 2015. № 1 (58). С. 90-106. . Так, п. 1 ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации содержит положения о том, что осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или при отсутствии лицензии в ситуациях, когда наличие лицензии обязательно, карается штрафными санкциями в размере до трехсот тысяч рублей, либо осуществлением обязательных работ на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок продолжительностью до шести месяцев.

Также в ч. 1 ст. 15.25 КоАП РФ дается указание на то, что производство и реализация валютных операций, запрещенных законодательством Российской Федерации в области валютного регулирования или произведенных с нарушением требований валютного законодательства, влекут применение административного штрафа на физических лиц и организаций в объеме от трех четвертых до одного размера суммы произведенной незаконной валютной сделки Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях // СПС Консультант Плюс.. Таким образом, валютные правонарушения представляют собой виновно противоправные, опасные, вредные деяния (действия или бездействие) физических и юридических лиц. В настоящее время указанные правонарушения достаточно распространены как на всей территории Российской Федерации, так и отдельных ее субъектов.

На территории всех регионов нашей страны действуют так называемые «валютчики» - лица, осуществляющие валютные операции, имеющие признаки незаконной предпринимательской деятельности, не зарегистрированной в установленном законом порядке. Так, указанные лица производят приобретение, хранение и обмен валюты и валютных ценностей на рынках и вне обменных пунктов города.

Помимо данных лиц под категорию таких нарушителей подпадают и лица, вступающие во взаимодействие с так называемыми «валютчиками», то есть лица, приобретающие иностранную валюту и валютные ценности вне обменных пунктов города. Все большее распространение таких незаконных действий свидетельствует об отсутствии надлежащего и достаточного контроля со стороны субъектов валютного контроля, уполномоченных производить не только надзорные функции в области валютного законодательства, но и применять меры воздействия на нарушителей требований нормативно-правовых актов в данной области. Устранением вышеперечисленных недостатков и проблем может стать только лишь внесение соответствующих изменений и поправок в действующее валютное законодательство на федеральном и региональном уровне.

В связи с этим помимо существующей ответственности считаем целесообразным на региональном уровне предусмотреть ответственность так называемых «валютчиков» и лиц, приобретающих валюту у данной категории граждан, так как покупатели иностранной валюты вне обменных пунктов являются субъектами рассматриваемого правонарушения и фактически участвуют в осуществлении незаконных валютных операций, что запрещено валютным законодательством РФ. Так, в целях пресечения незаконных валютных операций предлагаем дополнив ее нормой, предусматривающей ответственность лиц, осуществляющих приобретение, хранение и обмен валюты у указанной категории граждан вне обменных пунктов и банков, с установлением административного наказания в виде административного штрафа на граждан в размере 10 тыс. руб. Для граждан, вступающих во взаимоотношения с указанной категорией лиц, предлагается применять административное наказание в виде взыскания штрафа в размере 5 тыс. руб.

Кроме Административного и Уголовного кодексов Российской Федерации правонарушения в сфере валютных правоотношений регулируются и Таможенным кодексом Российской Федерации.

В частности недекларирование либо недостоверное декларирование физическими лицами наличных денежных средств и (или) денежных инструментов (ст. 16.4 КоАП РФ) Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. В соответствии с п. 9 ст. 1 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» валютными операциями, кроме прочего, признаются ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации валютных ценностей и валюты Российской Федерации. В силу ст. 3, 4 Договора о порядке перемещения физическими лицами наличных денежных средств и (или) денежных инструментов через таможенную границу Таможенного союза, принятого решением Межгосударственного Совета.

Закон № 60-ФЗ от 30.03.2015 в новой редакции изложил ч. 6.4 и ввел в действие ч. 6.5 статьи 15.25 КоАП РФ. В соответствии с ч. 6.4 ст. 15.25 КоАП РФ в настоящее время можно привлечь к административной ответственности резидентов юридических и должностных лиц за повторное в течение года нарушение ч. 6 ст. 15.25 КоАП РФ, за исключением повторного нарушения порядка представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ с подтверждающими банковскими документами.

Соответственно, ч. 6.5 ст. 15.25 КоАП РФ предусматривает административную ответственность вышеназванных резидентов за повторное нарушение установленного порядка представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в зарубежных банках с подтверждающими банковскими документами. Размер штрафных санкций за нарушения, ответственность за которые предусмотрена ч. 6.4 ст. 15.25 существенно снизился по сравнению с предыдущей редакцией статьи. Много вопросов возникает у резидентов физических лиц, связанных с исполнением ими п. 7 Постановления Правительства РФ № 819, а именно: представления надлежащим образом оформленных копий подтверждающих банковских документов «Первый отчет граждан по заграничным банковским счетам -комом (комментарии к Закону от 21.07.2014 № 218-ФЗ)» // «Главная книга», 2015, № 8.. Физические лица зачастую могут получить банковские выписки, только распечатав их из интернег-банка, которые нотариус не заверит.

Максимум, на что может рассчитывать физическое лицо - на заверение скриншота, но действующим порядком представление скриншота не предусмотрено.

Даже если гражданин получит выписку по своему счету непосредственно в зарубежном банке, то с ее нотариальным заверением тоже могут быть проблемы. Ведь, к примеру, европейские банки не ставят на этих выписках никаких печатей и штампов.

Поэтому получается, что сама выписка представляет собой обычную компьютерную распечатку.

Таким образом, после анализа норм, регулирующих ответственность в валютной сфере напрашивается вывод, что рассматриваемая сфера регулируется не системно и нормы разбросаны по различным кодексам и законам.

1.2 Юридическая природа ответственности за валютные правонарушения

Говоря о ответственности за валютные правонарушения в о внешнеэкономической деятельности, необходимо вести речь и валютном правонарушении, понятие и признаки которого должны быть закреплены в законодательстве. Однако, как совершенно верно подчеркивает Ю.А. Крохина, «финансовое законодательство не содержит единого комплексного понятия финансового правонарушения, но закрепляет определения его разновидностей - налогового правонарушения и нарушения бюджетного законодательства».

«Несмотря на закрепление ответственности за валютные правонарушения (проступки) в КоАП РФ, - отмечает А.А. Гогин, - что, возможно, вполне логично и удобно с позиции правоприменителя, они представляют собой разновидности финансовых правонарушений (проступков).

По нашему мнению, это определяется не нормативно-правовым актом, где законодатель сформулировал составы противоправных деяний, а предметом правового регулирования» Домхокова Т.В., Бессонова Е.А. Особенности информационно-аналитического обеспечения управления в системе контроллинга // Известия Юго-Западного государственного университета. 2015. № 1 (58). С. 90-106. .

Если следовать данной логике, то под большим вопросом окажется само существование КоАП РФ: ведь один из принципов, положенных в основу деления его Особенной части на главы, и есть «пресловутый» предметный принцип.

Например, главу 16 КоАП РФ, исходя из предлагаемой позиции, следовало бы опять вернуть в лоно Таможенного кодекса Российской Федерации, а о главе 15 КоАП РФ и говорить не приходится. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях // СПС Консультант Плюс. Ю.Н. Белошапко, отрицая существование финансовой ответственности как самостоятельного вида юридической ответственности, тем не менее, допускает использование данного термина в качестве научной категории, раскрывающей специфику применения административных, уголовных, гражданско- правовых санкций за нарушение финансово-правовых норм действующего законодательства.

Особую остроту дискуссия о правовой природе юридической ответственности за правонарушения в области финансов приобрела с принятием НК РФ и БК РФ.

Они предусмотрели новые виды деликтов: налоговое правонарушение (ст. 106 НК РФ) и нарушение бюджетного законодательства (ст. 281 БК РФ), что, по мнению отдельных ученых, позволило констатировать появление новых видов юридической ответственности - налоговой ответственности и ответственности за нарушение бюджетного законодательства (бюджетной ответственности), а также выйти на новый виток дискуссии о наличии финансовой ответственности, разновидностями которой и являются на- званные виды ответственности.

Уголовные и административные наказания служат средствами обеспечения надлежащего исполнения предписаний по существу всех (или большинства) отраслей права. Это и обусловливает надотраслевой характер соответствующих видов ответственности, хотя в каждом конкретном случае нормы, предусматривающие уголовную или административную ответственность, выражают собой санкции за нарушение норм тех или иных отраслей права. В итоге налоговое правонарушение может влечь за собой уголовную ответственность, и само правонарушение приобретет форму преступления.

То же самое можно сказать и по поводу валютных правонарушений, приобретающих форму административных правонарушений и влекущих, соответственно, административную ответственность Домхокова Т.В., Бессонова Е.А. Особенности информационно-аналитического обеспечения управления в системе контроллинга // Известия Юго-Западного государственного университета. 2015. № 1 (58). С. 90-106. . В литературе верно подмечено, что в административном праве предмет регулирования и предмет охраны не совпадают. Названная правовая отрасль своими санкциями охраняет и трудовые, и финансовые, и конституционные, и другие правоотношения Паукова Н.И. Некоторые проблемы применения ответственности за нарушения валютного законодательства Территория науки. 2016. № 4. С. 185-188..

Некоторые ученые, обосновывая самостоятельность ответственности за валютные правонарушения, указывают на то, что она выполняет не только превентивную, но и восстановительную функцию, вследствие чего ее нельзя отождествлять с административным штрафом.

Регулируемые статьями 2-8 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле" валютные операции осуществляются между резидентами и нерезидентами, которые являются равноправными субъектами.

Участниками правоотношений, возникающих при осуществлении различных валютных операций, также являются равноправные субъекты -- резиденты и нерезиденты. Уполномоченные органы государства не принимают никакого непосредственного участия в осуществлении валютных операции.

Один только факт, что государство заинтересовано в надлежащем осуществлении валютных операций и соблюдении установленных правил их проведения, не является достаточным основанием для вывода о том, что абсолютно все правоотношения, имеющие какую-либо связь с валютными операциями безусловно являются по своей правовой природе административными, публично-правовыми.

Гражданский кодекс по своей сути также является установленным государством сводом правил осуществления, различных экономических операций, однако это не означает, что отношения, регулируемые этим нормативным актом, являются публично-правовыми.

Валютное законодательство представляет собой комплексный институт российского права, объединяющий в себе нормы как публично-правового, так и частно-правового характера. Согласно п.3 ст.2 ГК, гражданское законодательство не применяется только к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям.

Отношения, возникающие при осуществлении резидентами валютных операций, безусловно носят имущественный характер, но при этом резиденты не находятся в административном или ином властном подчинении по отношению к своим контрагентам. По нашему мнению, в такой ситуации нет никаких оснований для вывода о том, что такие отношения могут быть публично-правовыми, напротив, это -- типичные частно-правовые отношения.

Необходимо четко различать гражданско-правовые и административные нормы валютного законодательства РФ. Правила, регулирующие осуществление валютных операций между равноправными субъектами, априори не могут быть публично-правовыми.

Правонарушения, связанные с правоотношениями, возникающими в связи с осуществлением валютных операций между равноправными субъектами, по своей природе могут быть только гражданско-правовыми. Ответственность, применяемая за такие правонарушения также является гражданско-правовой и реализуется в виде применения последствий недействительности ничтожных сделок -- сугубо гражданско-правового института.

Гражданский кодекс предоставляет государству достаточно широкий спектр возможностей и инструментов для защиты своих интересов в области валютных гражданско-правовых отношений путем применения процедуры признания сделок, не соответствующих правовым нормам, недействительными (ничтожными) и последующего применения в установленном порядке последствий недействительности таких сделок в виде взыскания в доход государства всего полученного по ним.

Другое дело -- нормы, регулирующие порядок осуществления контроля за валютными операциями резидентов и нерезидентов. Законом "О валютном регулировании и валютном контроле" такой государственный контроль назван "валютным контролем". Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (в редакции Закона № 210-ФЗ от 29.06.2015).

В соответствии со ст.10 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле", целью валютного контроля является обеспечение соблюдения валютного законодательства при осуществлении валютных операций.

В соответствии с п.п. "д" п.2 ст.13 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле", резиденты и нерезиденты, осуществляющие в РФ валютные операции, а также нерезиденты, осуществляющие операции с валютой РФ и ценными бумагами в валюте РФ, обязаны выполнять требования (предписания) органов валютного контроля об устранении выявленных нарушений.

Таким образом, правоотношения, возникающие в связи с осуществлением валютного контроля за валютными операция-ми резидентов и нерезидентов, содержат публично-правовой элемент -- так называемые отношения власти -- подчинения, когда управомоченный субъект вправе давать обязательные для исполнения законные предписания, а обязанный субъект должен исполнять такие предписания под угрозой привлечения к ответственности. Отношения, регулируемые этой частью валютного законодательства, возникают непосредственно между резидентом или нерезидентом с одной стороны и уполномоченным государственным органом, осуществляющим валютный контроль, с другой. Без сомнения, такие отношения, являются административными.

Также бесспорно, что правонарушения, связанные с такими правоотношениями являются административными правоотношениями, а предусмотренная нормативными актами ответственность носит характер административной ответственности.

Высказываются предположения о том, что в Законе "О валютном регулировании и валютном контроле" под сделками имеются в виду только конкретные валютные операции -- сделки по исполнению договоров, но не сами договоры.

Эта позиция не нова, она отстаивается специалистами ВЭК России (Федеральной службы России по валютному и экспортному контролю), но такой подход противоречит самому Закону "О валютном регулировании и валютном контроле", а также ГК.

Согласно ст.141 ГК, Законом о валютном регулировании и валютном контроле определяются виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними. При этом, в соответствии со ст.153 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Из содержания ст.154 ГК следует, что односторонние сделки совершаются, а двух- или многосторонние -- заключаются.

Из содержания п.2 ст.4 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле" следует, что недействительными в силу противоречия положениям указанного закона являются лишь заключенные сделки, а согласно ст.154 ГК заключаются лишь договоры (многосторонние сделки).

Таким образом, в Законе "О валютном регулировании и валютном контроле" под сделками имеются в виду лишь договоры (многосторонние сделки). Односторонние сделки в п.п. "б" п.1 ст.14 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле" названы "незаконными действиями".

Приказом ВЭК России № 150 от 11.12.98 г. было утверждено Практическое пособие "О действиях, сделках, являющихся нарушением Закона "О валютном регулировании и валютном контроле", их квалификациях, судебные акты" (далее "Практическое пособие"). В этом документе сформулирована позиция ВЭК России относительно практики применения валютного законодательства РФ. Этот документ не был зарегистрирован в Минюсте и официально опубликован, но был разослан в территориальные органы ВЭК России в качестве инструктивного указания, обязательного к исполнению.

При освещении вопросов, связанных с квалификацией нарушений валютного законодательства, вводится и используется понятие "валютная сделка". Действующее российское валютное законодательство не содержит такого понятия, поэтому исследование этой новеллы представляет значительный интерес для специалистов, занимающихся вопросами валютного регулирования и валютного контроля.

Сформировавшаяся практика рассмотрения арбитражными судами исков о признании недействительными решений органов ВЭК России о наложении санкций за нарушения валютного законодательства показывает, что правильное решение вопроса о правовой природе понятия "валютная операция" в ряде случаев имеет принципиальное значение для разрешения дела. Рассматривая конкретные арбитражные дела, суды внимательно исследуют вопрос о том, являются ли те или иные действия валютными операциями с точки зрения Закона "О валютном регулировании и валютном контроле" и имеются ли основания для квалификации тех или иных действий как нарушающих требования валютного законодательства.

В п. 5 Практического пособия утверждается, что "валютные сделки -- это валютные операции, в результате которых осуществляется переход права собственности и иных прав на валютные ценности, осуществляемых в рамках гражданско-правового договора (контракта)". Из определения валютной сделки, предложенного ВЭК России, следует, что такие сделки могут иметь место только в рамках гражданско-правового договора (контракта), но при этом сами по себе валютные сделки не рассматриваются в качестве договоров.

Из этого, в свою очередь, можно сделать вывод, что валютные сделки в понимании ВЭК России -- это односторонние сделки, осуществляемые в ходе исполнения гражданско-правовых договоров.

С доктринальной точки зрения, термином "валютная сделка" допустимо лишь характеризовать сделки, предметом или объектом которых выступают валютные ценности.

Слово "валютная" указывает на особые свойства предмета или объекта сделки, что обусловливает особые правила совершения таких сделок, но ни в коей мере не меняет её (сделки) правовую природу по сравнению с тем, как это определено гражданским законодательством. Законодатель не наделяет сделки с валютными ценностями какими-либо особыми свойствами. Этим сделкам присущи все качества гражданско-правовых сделок. Валютные сделки могут быть как одно-, так и многосторонними.

Отождествляя "валютные операция" и "валютные сделки", ВЭК России необоснованно сужает определённый ГК объем понятия "валютная сделка".

Содержание понятия "валютная операция" раскрывается в п. 7 ст. 1 Закона "О валютном регулировании и валютном контроле". Понятие "валютная операция" -- это комплексная конструкция, включающая в себя лишь отдельные черты сделки в ее гражданско-правовом понимании. Безусловно, понятие сделки в гражданском праве значительно шире по объему, нежели понятие валютной операции. Валютные операции -- это лишь один из множества видов гражданско-правовых сделок. В большинстве случаев валютные операции являются лишь составными элементами многосторонних гражданско-правовых сделок (договоров), носят характер односторонних сделок и имеют место исключительно в рамках и в ходе исполнения внешнеэкономических контрактов с нерезидентами. Ввоз и пересылка в РФ, а также вывоз и пересылка из РФ валютных ценностей, а также осуществление международных денежных переводов при определенных условиях вообще могут не являться сделками, т.к. при этом может не происходить установления, изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей в отношении валютных ценностей.

Валютные операции являются составными элементами двусторонних гражданско-правовых сделок. Причем эти элементы являются различными по своей значимости. В основной своей массе валютные операции присутствуют во внешнеэкономических договорах в виде действий по осуществлению расчетов в иностранной валюте за поставляемые товары, выполняемые работы и предоставляемые услуги. В других случаях, например, при осуществлении прямых или портфельных инвестиций, при предоставлении кредитов и займов в иностранной валюте, при совершении операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями, валютные операции составляют саму суть гражданского-правового договора.

В зависимости от того, какую функцию выполняют валютные операции в конкретном договоре, необходимо решать вопрос о недействительности всей сделки в целом. Домхокова Т.В., Бессонова Е.А. Особенности информационно-аналитического обеспечения управления в системе контроллинга // Известия Юго-Западного государственного университета. 2015. № 1 (58). С. 90-106.

В том случае, если валютная операция является предметом, существом гражданско-правового договора, то несоответствие Закону "О валютном регулировании и валютном контроле" такой валютной операции безусловно влечет за собой недействительность всего договора в целом.

1.3 Законодательная база регулирования ответственности за валютные правонарушения

валютный правонарушение ответственность законодательство

Законодательство обязывает российских резидентов принимать все необходимые меры для своевременного возврата на территорию России денежных средств, которые они уплатили нерезиденту по неисполненной в последующем сделке, то есть если нерезидент после получения оплаты не обеспечит ввоз и получение товара в РФ, выполнение работ, оказание услуг, предоставление информации или результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них (п. 2 ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле").

Эта мера необходима для предотвращения утечки капиталов и поэтому предусматривает довольно серьезные административные санкции, которые как раз и претерпели значительные изменения.

Теперь за неисполнение такой обязанности резиденту грозит штраф в размере 1/150 ставки рефинансирования Банка России от суммы денежных средств, несвоевременно возвращенных в Россию, за каждый день просрочки и (или) в размере от 75% до 100% суммы денежных средств, не возвращенных в Россию (ч. 5 ст. 15.25 КоАП РФ в ред. Федерального закона от 15.02.2016 № 30-ФЗ "О внесении изменений…").

На первый взгляд, может сложиться впечатление, что законодательная конструкция "и (или)" позволяет органам, уполномоченным привлекать к административной ответственности, по своему усмотрению выбирать способ начисления штрафа (кратно ставке рефинансирования или невозвращенной сумме). Либо вовсе применять оба способа одновременно в случае несвоевременного возврата денежных средств.

Как бы то ни было, законодатель не устанавливает критерии, которыми необходимо руководствоваться в данном случае при выборе способа начисления штрафа за одно и то же правонарушение. При этом произвольное использование санкций, безусловно, повлечет дополнительные коррупционные риски. Совместное же применение двух способов расчета в значительной степени ужесточит ранее существовавшую ответственность. До нововведений резидент мог поплатиться лишь штрафом, кратным невозвращенной сумме в тех же размерах - от 75% до 100%. Это и без того зачастую было непосильной ношей, особенно если срок возврата был нарушен на незначительный период.

Однако не совсем однозначная формулировка, использованная законодателем, имеет совершенно иную коннотацию. Она должна трактоваться в сторону именно послабления ответственности участников внешнеэкономической деятельности и на практике может оказаться весьма эффективной.

Этот вывод следует из стремления законодателя к понижению административного давления, а также подтверждается практикой применения норм, содержащих аналогичные конструкции.

В связи с рассмотрение ответственности за валютные правонарушения именно во внешнеэкономической деятельности следует уделить внимание рассмотрению особенностей регулирования этого вопроса на международном уровне.

С 1 января 2015 г. в полном объеме начал свою работу Евразийский экономический союз. Вступил в силу международный договор о Евразийском экономическом союзеот29 мая 2014 г.

Названным Договором Республикой Беларусь, Республикой Казахстан и Российской Федерацией учрежден Евразийский экономический союз (далее - Союз, ЕАЭС) - международная организация региональной экономической интеграции, обладающей международной правосубъектностью, в рамках которой обеспечивается свобода движения товаров, услуг, капитала и рабочей силы, проведение скоординированной, согласованной или единой политики в отраслях экономики, определенных договором об ЕАЭС и международными договорами в рамках Союза. На сегодняшний день к указанному договору присоединилась Республика Армения (с ограничениями).

Договор о присоединении Киргизской республики к договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 г. в скором времени должен вступить в силу. Значение ЕАЭС для экономики Российской Федерации и других стран - участников подчеркнул в своем послании Федеральному собранию Президент Российской Федерации В. В. Путин, выразив убежденность, что «тесная кооперация станет мощным источником развития для всех участников Евразийского союза».

Договор об ЕАЭС можно назвать базовым «рабочим» документом в рамках Союза, так как им предусмотрены основные направления и положения экономического и правового сотрудничества для решения общих задач по устойчивому развитию, всесторонней модернизации и усилению конкурентоспособности национальных экономик стран - партнеров в рамках глобальной экономики.

Одним из бесспорных достижений договора об ЕАЭС, по нашему мнению, является установление на транснациональном уровне единых целей и принципов согласованной валютной политики нескольких государств, установивших единое экономическое пространство и объединивших свои усилия с целью независимого функционирования и развития их экономик. В соответствии со ст.2 договора об ЕАЭС «согласованная политика - политика, осуществляемая государствами-членами в различных сферах, предполагающая гармонизацию правового регулирования, в том числе на основе решений органов Союза, в такой степени, которая необходима для достижения целей Союза, предусмотренных договором об ЕАЭС».

Под «гармонизацией законодательства» в ст. 2 договора об ЕАЭС понимается «сближение законодательства государств-членов, направленное на установление сходного (сопоставимого) нормативного правового регулирования в отдельных сферах». Здесь следует отметить, что ст. 2 договора об ЕАЭС предусмотрено такое понятие, как «единая политика», предполагающая применение государствами-членами «унифицированного правового регулирования».

Под «унификацией законодательства» в ст. 2 договора об ЕАЭС, понимается «сближение законодательства государств-членов, направленное на установление идентичных механизмов правового регулирования в определенных сферах». Валютная политика устанавливается договором об ЕАЭС как согласованная, а значит на данном этапе интеграции, государства-члены не ставят перед собой задачу установить идентичные механизмы правового регулирования валютных правоотношений. К этому, еще до вступления в силу договора об ЕАЭС, призывали некоторые российские авторы, указывая, что для гармонизации национальных законодательств необходимо «разработать типовой проект законодательного акта о валютном регулировании и валютном контроле...».

На наш взгляд, разработка и применение унифицированных форм является задачей будущего. Сейчас же, государствам-членам следует пройти не менее сложный «предварительный» этап и обеспечить гармонизацию (сближение) своего валютного законодательства с другими. Тем не менее, видится правильным утверждение В. Е. Понаморенко о том, что «особое внимание необходимо уделить унификации терминологии, используемой в национальных актах, посвященных валютному регулированию и валютному контролю: единых определений валютных ценностей, валютных операций, включая их классификацию, а также понятий резидента и нерезидента». Еще 6 апреля 2010 г. на межпарламентской ассамблее евразийского экономического сообщества постановлением № 11-17 одобрены рекомендации по гармонизации законодательства государств-членов ЕАЭС в сфере валютного регулирования и контроля (на основе сравнительно- правового анализа национального законодательства).

В вышеназванных рекомендациях, действующих и в настоящее время, отмечено, что «анализ законодательства государств-членов ЕАЭС в сфере валютного регулирования и контроля показал, что действующие в странах Сообщества нормы валютного регулирования и валютного контроля по одним положениям совпадают или близки, по другим - различаются. При этом либерализация валютных режимов в одних странах осуществляется по широкому кругу валютных операций, в других - с сохранением некоторых ограничений».

К руководству предложено семь направлений гармонизации (унификации) и совершенствования законодательства государств - членов ЕАЭС в сфере валютного регулирования и валютного контроля Постановление межпарламентской ассамблеи евразийского экономического сообщества № 11 - 17 от 06.04.2010 «О рекомендациях по гармонизации законодательства государств членов ЕврАзЭС в сфере валютного регулирования и контроля (на основе сравнительно-правового анализа национального законодательства)». URL: http://www.ipaeurasec.org. Дата обращения: 22.11.2016. . В отношении национальных норм об ответственности за правонарушения в валютной сфере рекомендации отсутствуют. Возвращаясь к договору об ЕАЭС отметим, что в ст. 64 раздела XIV «Валютная политика» предусмотрены принципы реализации согласованной валютной политики, а в приложении № 15 в качестве мер к реализации, в том числе предусмотрена гармонизация норм об ответственности за нарушение валютного законодательства государств-членов. Рассмотрим более подробно состояние и направления гармонизации норм об ответственности за административные правонарушения валютного законодательства стран-учредителей ЕАЭС. Перед этим отметим, что под «валютным законодательством» в договоре о ЕАЭС понимаются «законодательные акты государств-членов в сфере валютного регулирования и валютного контроля и принятые в их исполнение нормативные правовые акты» (п. 2 Общих положений протокола о мерах, направленных на проведение согласованной валютной политики Приложения № 15 к договору о ЕАЭС).

На сегодняшний день основными нормативными правовыми актами в сфере валютного реглирования и валютного контроля в странах-учредителях ЕАЭС являются: в Российской Федерации - Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»; в Республике Беларусь - Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-3 «О валютном регулировании и валютном контроле Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-3 «О валютном регулировании и валютном контроле» //Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь.2003.№ 85. 2/978. ; в республике Казахстан - Закон республики от 13.06.2005 № 57-III «О валютном регулировании и валютном контроле» Кодекс Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года № 235-V (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.04.2015 г.) // «Казахстанская правда» от 12 июля 2014 г. № 135 (27756). .

Анализу вышеуказанных и иных актов в валютной сфере стран-учредителей ЕАЭС посвящены статьи А. В. Богдановой, В. Е. Понаморенкои других авторов, результаты которогоиспользованы при подготовке настоящей статьи. В частности, А. В. Богданова отмечает, что «анализ законодательства РФ, РБ и РК показывает, что даже используемый в национальных актах валютного законодательства названных стран понятийно-категориальный аппарат, в том числе в отношении объектов и субъектов правового регулирования, хоть в некоторых аспектах и схож, но детальным единообразием не отличается» и делает абсолютно правильный вывод, что «наличие легальных дефиниций объектов правового регулирования придает необходимую правовую определенность, и в этой связи, как видится, нуждается в первоочередной гармонизации (унификации) в рамках правового обеспечения происходящих между РФ, РБ и РК интеграционных процессов» Богданова А.В. «Правовые основы экономических инструментов нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности в государствах - членах таможенного союза ЕВРААЗЭС (на примере валютных ограничений и валютного контроля)//«Реформы и право», 2014, № 3. .

Представляется, что без выполнения вышеуказанных первоочередных мер сближение национальных норм об ответственности за валютные правонарушения будет проблематичным.

Ответственность за административные правонарушения в валютной сфере установлены в кодексах об административных правонарушениях стран-учредителей ЕАЭС. Ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за осуществление незаконных валютных операций, то есть запрещенных валютным законодательством РФ или осуществленных с нарушением валютного законодательства (ч.1 ст. 15.25); нарушение порядка представления резидентом в налоговый орган уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ (ч. 2 ст. 15.25); невыполнение требований о репатриации валютной выручки (ч. 4 и 5 ст. 15.25) и за нарушение срока порядка и сроков оформления и представления документов валютного контроля (ч. 6 ст. 15.25).

Принятым в 2014 г. кодексом Республики Казахстан об административных правонарушениях установлена ответственность за проведение платежей и переводов денег по валютным операциям без представления валютного договора (оригинала или его копии) (ст. 210); нарушение порядка и сроков представления отчетности агентами валютного контроля (ст. 217); нарушение порядка предоставления отчетности по оформленным регистрационным свидетельствам или свидетельствам об уведомлении или по валютному мониторингу, по обменным операциям с наличной иностранной валютой.

А. В. Богдановой справедливо отмечается: «обзор актов национального законодательства государств-членов таможенного союза в сфере валютного регулирования и контроля позволяет говорить о схожести отдельных элементов валютного режима (например, характерное для всех стран-участниц ТС требование репатриации валюты), и радикальных отличиях других элементов (например, требование об обязательной продаже валютной выручки, отмененное в РФ и РК до сих пор сохраняется в РБ)».

Отличия и несогласованность в применяемых валютных режимах государств-членов ЕАЭС сказываются и на нормах об административной ответственности национальных законодательств, что не способствует их гармонизации. На основе сравнительного анализа мер административной ответственности за совершение валютных правонарушений в государствах - членах Таможенного союза, Д. Д. Туз делает вывод, что «нормы государств-членов Таможенного союза отличаются друг от друга. Представляется, что создание единого валютного пространства требует унификации составов нарушений валютного законодательства и актов органов валютного регулирования, а также мер административной ответственности за нарушение требований режима проведения валютных операций». Автором, помимо прочего, упомянуто о создании единого валютного пространства, однако данный термин не используется в официальных актах Евразийского союза. Обеспечить сближение норм об административной ответственности законодательств государств-членов ЕАЭС призвано решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 18 июля 2014 г. № 128, которым одобрен проект договора о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации. Государствам - членам таможенного союза предложено провести его внутригосударственное согласование.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 8 проекта договора о согласованных подходах к регулированию валютных правоотношений и принятии мер либерализации установлено, что в целях гармонизации норм ответственности за нарушение валютного законодательства его участники принимают меры, обеспечивающие, в том числе, административную ответственность за следующие нарушения: