Правовое регулирование прекращения хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности

Порядок лицензирования различных видов деятельности коммерческих организаций регулируется:

- Положением о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 07.10.2013 N 456 "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Положение о лицензировании);

- Положением о порядке лицензирования видов деятельности, связанных со специфическими товарами (работами, услугами), утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 16.02.2012 N 71 "О порядке лицензирования видов деятельности, связанных со специфическими товарами (работами, услугами)" (далее - Положение о порядке лицензирования видов деятельности).

Исходя из смысла п. 3 Положения о лицензировании и п. 3 Положения о порядке лицензирования видов деятельности осуществление любого лицензируемого вида деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии) является незаконным и влечет предусмотренные законодательством меры ответственности (гражданско-правовые, административные и уголовные)

При рассмотрении дел о ликвидации коммерческих организаций в случае осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии) экономический суд принимает во внимание те негативные последствия, которые возникли, ущерб, который был причинен государственным и (или) общественным интересам, гражданам или юридическим лицам. В данном случае ликвидация коммерческой организации может быть применена в соответствии с общеправовыми принципами юридической ответственности (учитываются допущенные нарушения и вызванные ими последствия). [32]

Также в п. 10 постановления Пленума N 18 разъясняется, что при рассмотрении исков о ликвидации, заявленных по основанию осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), экономическим судам следует иметь в виду, что в случае, когда коммерческая организация осуществляет несколько видов деятельности, лишение специального разрешения (лицензии) на один из них не может рассматриваться как основание для ликвидации, если коммерческая организация прекратила этот вид деятельности и не допускает неоднократных или грубых нарушений законодательства.

Что касается основания ликвидации в связи с неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, то исчерпывающего определения того, что относится к грубым нарушениям законодательства, в законодательстве нет. Вместе с тем в соответствии с пунктом 11 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 N 18 "О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц и прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей" (далее - постановление N 18) ликвидация юридического лица не может быть применена по одному лишь формальному основанию неоднократности нарушений законодательных актов. В частности, в качестве неоднократных нарушений законодательных актов экономический суд может рассматривать систематические нарушения законодательных актов (два и более раза), которые явились основанием для принятия компетентными государственными органами решений о применении мер административной ответственности, и эти решения в установленном порядке не отменены.

При оценке фактов грубого нарушения законодательных актов суд вправе принять во внимание те негативные последствия, которые они повлекли, в том числе причинение ущерба государственным и (или) общественным интересам, гражданам или юридическим лицам.

Исходя из содержания подпункта 3.2 пункта 3 Положения о ликвидации, подобные требования рассматриваются в исковом порядке. [36]

Приведем пример.

Экономическим судом было рассмотрено дело по иску инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь (ИМНС) к ООО "Н" о ликвидации

Исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

ООО "Н" зарегистрировано решением городского исполнительного комитета в качестве юридического лица и числится в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь.

В соответствии с подпунктом 3.2 пункта 3 Положения о ликвидации коммерческая организация может быть ликвидирована в случае осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Из материалов дела следует, что ответчиком неоднократно грубо нарушались акты законодательства Республики Беларусь.

Согласно сведениям, предоставленным ИМНС по состоянию на день рассмотрения дела в суде, у ООО "Н" имеется задолженность перед бюджетом, в том числе по налогам и сборам, а также пеня за неисполнение налогового обязательства. По месту государственной регистрации ответчик отсутствует, фактическое его место расположения не известно. В адрес ответчика налоговым органом было вынесено предписание о прекращении использования бланков документов с определенной степенью защиты, включенных в перечень бланков документов и документов с определенной степенью защиты и печатной продукции, информация о которых подлежит включению в электронный банк данных бланков документов и документов с определенной степенью защиты и печатной продукции. Хозяйственная деятельность обществом фактически неосуществляется.

В соответствии с подпунктами 1.1, 1.8 пункта 1 статьи 22 Налогового кодекса Республики Беларусь (Общая часть) (далее - НК) плательщик обязан уплачивать установленные налоговым законодательством налоги, сборы (пошлины), выполнять законные требования налогового, таможенного органа и их должностных лиц, в том числе требования об устранении выявленных нарушений законодательства.

Согласно подпункту 1.9.5 пункта 1 статьи 22 НК плательщик обязан сообщать в налоговый орган по месту постановки на учет об изменении места нахождения организации в срок не позднее десяти рабочих дней со дня такого изменения. Также и в пункте 21 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом N 1, установлено, что в случае изменения местонахождения коммерческой, некоммерческой организации такая организация в течение десяти рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган уведомление по форме, установленной Министерством юстиции Республики Беларусь.

В соответствии с пунктом 5 статьи 22 НК за невыполнение или ненадлежащее выполнение возложенных на плательщика обязанностей он несет ответственность в соответствии с законодательными актами.

Привлечение организации к ответственности не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законодательными актами.

Таким образом, ответчиком по делу были допущены неоднократные грубые нарушения действующего законодательства Республики Беларусь.

Принудительная ликвидация коммерческой организации в судебном порядке в случае осуществления деятельности, запрещенной законодательными актами (абзац третий части первой подпункта 3.2 пункта 3 Положения о ликвидации, абзац третий части первой подпункта 2 пункта 2 статьи 57 ГК).

В "Современном экономическом словаре" деятельность, запрещенная законодательными актами, определена как незаконная деятельность, деятельность, не соответствующая закону, выходящая за пределы законодательных ограничений; нелегальная деятельность.

Фактически в данном случае речь идет о деятельности, противоречащей основам правопорядка и конституционным принципам. К деятельности, запрещенной законодательными актами, можно отнести деятельность, связанную с экстремизмом, терроризмом, организованной преступностью, коррупцией, контрабандой, незаконной миграцией, незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, оружия, ядерных материалов и их компонентов, а также объектов экспортного контроля и т.д.

Осуществление коммерческой организацией деятельности, запрещенной законодательными актами, несовместимо с ее дальнейшим существованием, поэтому принудительная ликвидация в судебном порядке по указанному основанию является крайней действенной мерой административного контроля со стороны государства. [32]

Экономической несостоятельность (банкротство) субъекта

предпринимательской деятельности.

Одной из процедур ликвидации юридического лица, выделяемой в праве Республики Беларусь, необходимо указать ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства юридического лица. Базовой характеристикой данной процедуры ликвидации как раз и является то, что ликвидация юридического лица происходит в связи с его неплатежеспособностью, имеющей или приобретающей устойчивый характер, который приводит к признанию решением экономического суда банкротства такого юридического лица и его ликвидацией. Ликвидационное производство в рамках рассматриваемой процедуры ликвидации юридического лица открывается принятием решения экономического суда по данному вопросу и проводится в особом порядке, предусмотренном Законом Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", управляющим под полным контролем экономического суда.

Причем выбор зависит не от субъекта, а от фактических обстоятельств. Так, если есть основания для обязательной подачи заявления о банкротстве, то у соответствующего юридического лица нет возможности осуществить обычную процедуру ликвидации в силу прямого указания закона. [37 стр. 17]

Уменьшение стоимости чистых активов открытых, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых с учётом п. 2 Положения о государственной регистрации, соответствующим законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством.

При рассмотрении вопроса о принудительной ликвидации коммерческих организаций по указанному основанию необходимо прежде всего определиться с содержанием понятий "уставный фонд", "чистые активы" и их взаимосвязью.

уставной фонд - совокупность материальных и денежных средств, представляющих постоянный вклад учредителей-участников в созданную ими компанию, хозяйственное общество. Уставный фонд может пополняться за счет прибыли от хозяйственной деятельности компании. Уставный фонд образует стоимость основных и оборотных средств компании, общества..." Законодательное определение данного понятия также содержится в Постановлении Министерства финансов Республики Беларусь от 13.09.2007 N 132 (ред. от 10.02.2012) "Об утверждении Инструкции о порядке расчета размера собственного капитала страховых организаций" "...5. Уставный фонд определяется как разница между величиной уставного фонда, отраженной в пассиве бухгалтерского баланса по статье "Уставный капитал", и его частями, отраженными в пассиве бухгалтерского баланса по статьям "Неоплаченная часть уставного капитала", "Собственные акции (доли в уставном капитале)"..."

Стоимость чистых активов является расчетной величиной величина, определяемая путем вычитания из суммы активов юридического лица, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету

Согласно статье 3 Закона Республики Беларусь "О бухгалтерском учете и отчетности" бухгалтерская отчетность должна составляться в соответствии с принципом правдивости. Принцип правдивости означает, что активы, обязательства, собственный капитал, доходы, расходы организации отражаются в бухгалтерском учете и отчетности при выполнении условий признания их таковыми, установленных законодательством Республики Беларусь о бухгалтерском учете и отчетности.

Следует отметить, что требования о формировании уставного фонда законодательно установлены только в отношении коммерческих организаций.

нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.

Для исключения необоснованного затягивания процедуры ликвидации Декрет № 2 закрепил максимальный срок нахождения субъекта хозяйствования в процессе ликвидации - 9 месяцев с момента принятия решения о ликвидации с правом продления его до 12 месяцев. Это позволит исключить ситуации, когда должникам выгодно находиться в процедуре ликвидации, а у кредиторов отсутствует механизм реального воздействия на них. Данная норма направлена на защиту интересов кредиторов, права которых часто нарушаются при проведении добровольной ликвидации. [33]

в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Перечень оснований для ликвидации субъектов предпринимательской деятельности в судебном порядке не является закрытым. Это подтверждается и в ч. 4 п. 5 постановления Пленума N 18, в котором разъясняется, что Законодательными актами могут быть предусмотрены и иные основания для ликвидации юридического лица по решению экономического суда.

Так, согласно ст. 66 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозяйственных обществах) число участников закрытого акционерного общества не должно превышать пятидесяти. В противном случае оно подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного предела.

Согласно ст. 111 Закона о хозяйственных обществах в случае, когда число участников общества с ограниченной ответственностью превышает пятьдесят, общество с ограниченной ответственностью подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.

Следует отметить, что ранее до внесения изменений в Положение о ликвидации Декретом № 3 ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществлялась только по решению собственника имущества и по решению экономического суда в случаях:

неосуществление коммерческой организацией с иностранными инвестициями предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и не направление налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности.

внесение налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации с иностранными инвестициями в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

По общему правилу по данным основаниям ликвидация может осуществляться по решению регистрирующего органа (второй - третий абзацы части первой подпункта 3.3 пункта 3 Положения о ликвидации), однако поскольку ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей, участников) или органа этой организации, уполномоченного на то ее уставом (учредительным договором) либо в судебном порядке (часть 3 подпункта 3.3 пункта 3 Положения о ликвидации), то при обнаружении регистрирующим органом указанных выше двух оснований он подает соответствующее заявление. (32)

Ещё одним видом процедуры принудительной ликвидации помимо ликвидации по решению экономического суда является ликвидация регистрирующими органами.

Согласно подп. 3.3 пункта 3 Положения о ликвидации законодатель наделил регистрирующие органы полномочиями принятия решений о ликвидации субъектов хозяйствования в двух случаях:

1) при неосуществлении предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправлении коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности

К представлению (предложению) налоговые органы прилагают акт проверки, подтверждающий факт неосуществления коммерческой организацией предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и не направления этой организацией, индивидуальным предпринимателем налоговому органу сообщения о причинах такого неосуществления; справку об отсутствии у данной организации, индивидуального предпринимателя задолженности перед бюджетом по взимаемым налоговыми органами платежам (п. 14 Положения).

Для ликвидации по данному основанию необходимо наличие двух условий в совокупности:

во-первых, неосуществление предпринимательской деятельности в течение 12 месяцев подряд, во-вторых, ненаправление налоговому органу сообщения о причинах неосуществления предпринимательской деятельности. Тем самым, если субъект хозяйствования сообщил налоговому органу о причинах неосуществления предпринимательской деятельности, отсутствуют основания для его ликвидации по решению регистрирующего органа. (20)

2) при внесении налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Институт признания задолженности безнадежным долгом был введен в национальную правовую систему Указом Президента Республики Беларусь от 13 июня 2008 г. N 329 "О некоторых вопросах признания задолженности безнадежным долгом и ее списания".

В рамках данного Указа предусмотрены основания, в силу которых задолженность юридических лиц по налогам, сборам, пошлинам, отчислениям в государственные целевые бюджетные фонды, арендной плате за земельные участки, находящиеся в государственной собственности, обязательным страховым взносам и иным платежам в Фонд признается безнадежным долгом и списывается.

Таким образом, когда речь идет о признании задолженности безнадежным долгом, белорусский законодатель говорит лишь о задолженности перед государством - бюджетом в широком смысле этого слова. Иная задолженность безнадежным долгом признана быть не может. [52]

Таким образом, можно сделать вывод, что в зависимости от того, по чьей инициативе ликвидируется юридическое лицо различают следующие способы ликвидации юридических лиц: добровольный и принудительный.

добровольная ликвидация производится по решению собственника имущества (учредителей участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Основанием такой ликвидации являются: истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Принудительная ликвидация является действенной мерой административного контроля со стороны государства, которая позволяет ликвидировать коммерческие организации, которые нарушили закон в ходе осуществления предпринимательской деятельности в части, несовместимой с их дальнейшим существованием, а также коммерческие организации, фактически прекратившие свою деятельность, но по тем или иным причинам не ликвидированные в добровольном порядке.

Принудительная ликвидация субъекта предпринимательской деятельности может быть осуществлена по решению экономического суда и регистрирующего органа.

Основаниями для ликвидации по решению экономического суда являются:

не принятие решения о ликвидации в соответствии с п. 3.1 Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной [26]

Осуществление деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.

Уменьшение стоимости чистых активов открытых, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.

в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Основаниями для ликвидации по решению регистрирующего органа являются:

1) неосуществлении предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправлении коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности

2) внесении налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Основания для ликвидации прописанные законодателем дают определённую свободу субъектам предпринимательской деятельности по завершению деятельности, однако при этом по отдельным основания (например, после вступления в законную силу решения суда о признании регистрации недействительной) в случае несвоевременного принятия добровольного решения о ликвидации процесс переходит к контролирующим органом и становится принудительным. В целом основания ликвидации, представляющее собой юридический факт разнообразны и достаточно полно учитывают различные ситуации, которые могут произойти с коммерческой организацией в процессе её жизненного цикла.



ГЛАВА 2 ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОЦЕССА ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

2.1 Порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности по законодательству Республики Беларусь

Порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности регулируется Гражданским кодексом Республики Беларусь, Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" (далее - Закон 2020-XII), Положением о ликвидации, постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 N 1164 "О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования и внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Совета Министров Республики Беларусь" (далее - постановление N 1164), постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.04.2013 N 314 "О некоторых вопросах назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора)", постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 N 16 "О некоторых вопросах продажи имущества ликвидируемого юридического лица" (далее - постановление N 16), постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 "О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1" (далее - постановление N 8). Указанные нормативные правовые акты предусматривают также требования к содержанию документов, оформляемых в процессе ликвидации.

При этом в процессе ликвидации также возникает необходимость применения положений большого количества иных нормативных правовых актов, определяющих юридические, бухгалтерские, налоговые и иные аспекты ликвидации.

Ликвидации предшествует сложная и длительная обязательная процедура, которую в соответствии с действующим законодательством можно разделить на следующие этапы.

Этап 1

Принятие решения о ликвидации. Назначение ликвидатора (ликвидационной комиссии), определение порядка и сроков ликвидации

Отправной точкой ликвидации субъекта предпринимательской деятельности является принятие решения о такой ликвидации.

В соответствии с п. 3 Положения о ликвидации, такое решение может быть принято:

- собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным учредительными документами

- экономическим судом

-регистрирующим органом

Так в случае добровольной ликвидации собственником имущества унитарного предприятия, участниками хозяйственного общества (далее - участники) принимается решение о ликвидации организации. Характерно при этом то, что данными действиями учредителей начинается процесс создания юридического лица и прямо противоположный процесс - прекращение его действия. [31]

На первоначальном этапе необходимо определить уполномоченное лицо либо орган, в компетенцию которого входит принятие решения о ликвидации предприятия, и документально оформить данное решение.

Следует отметить, что согласно ст. 34 Закона N 2020-XII принятие решения о ликвидации хозяйственного общества, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества.

В унитарном предприятии решение о ликвидации принимает в соответствии с п. 6 ст. 113 ГК собственник предприятия.

В соответствии с требованиями действующего законодательства Республики Беларусь к органам (либо лицам), имеющим право принимать решение о ликвидации относятся:

- у унитарного предприятия - собственник, которым может являться физическое либо юридическое лицо (выступающее в качестве собственника имущества либо органа, уполномоченного на управление имуществом предприятия);

- для ООО, ОДО - общее собрание участников (ГК, ст. 24, 34 Закона N 2020-XII);

- для ОАО, ЗАО - общее собрание акционеров (ГК, ст. 24, 89 Закона 2020-XII).

Для юридических лиц иных организационно-правовых форм таким лицом либо органом также, как правило, является высший орган управления либо собственник имущества.

Факт принятия решения о ликвидации должен быть закреплен документально в форме соответствующего решения собственника (учредителей, участников), так как оно, во-первых, создает правовые основания для начала проведения ликвидационных процедур, а, во-вторых, в дальнейшем в соответствии с требованиями Положения о ликвидации оно должно быть представлено в регистрирующий орган. Такое решение оформляется в виде протокола общего собрания участников (акционеров) - для хозяйственных обществ, решения учредителя - для унитарных предприятий. [29]

В указанных документах должны быть отмечены следующие моменты (п. 6 Положения о ликвидации):

-решение о ликвидации;

-назначение ликвидационной комиссии либо ликвидатора, распределение обязанностей между председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии)

Следует отметить, что, членами ликвидационной комиссии могут быть работники ликвидируемого юридического лица, его директор или учредители либо приглашенные независимые специалисты и эксперты.

Что касается председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), то постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.04.2013 N 314 "О некоторых вопросах назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора)" в п. 1.1 определяет требования предъявляемые председателю ликвидационной комиссии (ликвидатору).

- физическое лицо - гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин (лицо без гражданства), постоянно проживающее на территории Республики Беларусь:

- достигшее совершеннолетия, полностью дееспособное;

имеющее высшее образование, преимущественно экономическое и (или) юридическое;

- имеющее опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности (опыт работы в должности специалиста, руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя, руководителя юридического лица) и (или) опыт предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не менее трех лет;

- не имеющее непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности

В п. 1.2 установлены требования к юридическому лицу

юридическое лицо, в штат работников которого входит не менее двух лиц (за исключением руководителя организации, технического и вспомогательного персонала), работа которых у этого юридического лица является основным местом работы. К руководителю юридического лица, назначаемого ликвидатором, и указанным лицам предъявляются требования, установленные в подпункте 1.1

Следует так же отметить, что для ограничения злоупотреблений при выполнении обязанностей председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) и защиты кредиторов в ч. 5 п.6 Положении о ликвидации содержится норма о том что, в случае наличие у ликвидируемого юридического лица задолженности перед кредиторами председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) не может быть назначено лицо, являющееся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этого юридического лица. Кроме того, такое лицо должно соответствовать установленным законодательством требованиям.

Если же задолженность перед кредиторами имелась на дату принятия решения о ликвидации, но по объективным причинам была выявлена уже после назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), то собственником имущества (учредителями, участниками) в месячный срок со дня обнаружения указанной задолженности должны быть приняты меры по замене председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), если таковым назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юридического лица. [33]

Если ликвидатор (председатель, члены ликвидационной комиссии) состоит в штате, то возложение на него обязанностей председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) оформляется путем издания приказа и (или) внесения изменений (дополнений) в трудовой договор (контракт).

Для того чтобы возложить на работника выполнение обязанностей

ликвидатора (председателя, члена ликвидационной комиссии), необходимо согласие работника, поскольку такие обязанности не входят в его трудовую функцию. Доплата за выполнение этих работ определяется по соглашению сторон.

Расторжение трудового договора (контракта) с руководителем организации возможно на основании п. 1 ст. 42 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее - ТК), если он не будет назначен ликвидатором (не войдет в ликвидационную комиссию), поскольку со дня назначения ликвидатора (ликвидационной комиссии) к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица (часть седьмая п. 6 Положения).

Вместе с тем в данном случае руководитель может быть уволен и на основании ст. 259 ТК. Нередко это более удобный способ, т.к. не предполагает предварительного (не менее чем за два месяца) предупреждения руководителя о предстоящем увольнении.

Решение об увольнении руководителя целесообразно принимать

одновременно с назначением ликвидатора (ликвидационной комиссии). [43]

- порядок и сроки ликвидации.

По поводу сроков ликвидации нужно обратить внимание, что частью третьей пункта 6 Положения о ликвидации установлен максимальный срок нахождения субъекта хозяйствования в процессе ликвидации (прекращения деятельности) - 9 месяцев со дня принятия решения о ликвидации (прекращения деятельности), с правом продления его до 12 месяцев. При этом сроки, в течение которых субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в случаях, предусмотренных в частях третьей, пятой, шестой и восьмой пункта 16 Положения о ликвидации, не включаются в срок ликвидации (прекращения деятельности), определенный в части третьей пункта 6 Положения о ликвидации.

Например, субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР:

- в течение 6 месяцев со дня получения налоговыми органами, органами Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, таможенными органами, Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) уведомления о начале процедуры ликвидации. При условии, что этими органами направлена в регистрирующий орган информация о невозможности представления справок, сведений, предусмотренных в абзацах втором - пятом части первой пункта 9 Положения о ликвидации;

- до проведения и завершения плановой проверки в отношении ликвидируемого субъекта хозяйствования, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности; Введение указанной нормы обусловлено желанием законодателя пресечь попытки мошеннических действий, действий лжепредпринимательских структур. [41]

- в течение 2 месяцев со дня получения регистрирующим органом информации от кредиторов о наличии у ликвидируемого субъекта хозяйствования задолженности перед кредиторами. При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения либо определение экономического суда о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве). [42]

Согласно ч. 2 и 3 п. 6 Положения со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в том числе ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Регистрирующие органы исходят из того, что моментом создания ликвидационной комиссии или назначения ликвидатора считается подписание указанного решения о ликвидации. В соответствии с ч. 7 п. 6 Положения о ликвидации со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Передача полномочий влечет за собой полное замещение руководителя во всех взаимоотношениях, как гражданско-правовых, трудовых, так и административных. Это означает также, что вся полнота ответственности в случае нарушения юридическим лицом законодательства ложится на соответствующее должностное лицо, проводящее ликвидацию. Оформленное в установленном порядке решение о ликвидации, в котором содержатся сведения о назначении ликвидационной комиссии (ликвидаторе), является единственным документом, предусмотренным законодательством, который подтверждает полномочия ликвидационной комиссии (ликвидатора). [38]

C момента принятия учредителями решения о ликвидации субъекта хозяйствования осуществление операций по счетам, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются (п. 10 Положения о ликвидации)

2 Этап

Уведомления о ликвидации

А. Уведомление регистрирующего органа.

Поскольку ликвидация существенно затрагивает интересы кредиторов ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности, она осуществляется на основе широкой гласности. Согласно ч. 2 п. 6 Положения о ликвидации председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) в течение десяти рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица обязан в порядке, установленном настоящим Положением, уведомить в письменной форме об этом регистрирующий орган, который вносит в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (п.1 ст. 58 ГК), так в соответствии с п.4 ст. 47 ГК физическое или юридическое лицо вправе получить информацию, содержащуюся в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в порядке, определяемом законодательством. Запись в этом регистре о ликвидации юридического лица имеет важное значение, как для уже имеющихся у него, так и для потенциальных кредиторов ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности. [30]

В регистрирующий орган согласно п. 7 Положения путем личного обращения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) представляются:

заявление о ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках ликвидации, составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора. Заявление о ликвидации подписывается председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) либо ликвидатором (в случае назначения ликвидатора). Если председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) является юридическое лицо, заявление о ликвидации подписывается руководителем этого юридического лица или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) действовать от имени этого юридического лица;

решение о ликвидации. При этом решение, составленное на иностранном языке, должно быть переведено на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанного документа (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о ликвидации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственников имущества (учредителей, участников), являющихся иностранными организациями.

Форма заявления о ликвидации юридического лица установлена постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 "О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1".

Основными и наиболее полезными последствиями начала данного этапа ликвидации для субъекта хозяйствования будут являться следующими:

-переоформление расчетного счета на ликвидатора (членов ликвидационной комиссии) приводит к «освобождению» расчетного счета от платежных требований и инкассовых распоряжений на весь период ликвидации;

-судебные исполнители общих и хозяйственных судов прекращают исполнительные производства, а арестованное, но не реализованное имущество возвращается;

-фискальные органы прекращают взыскивать задолженность с дебиторов;

Б. Уведомление государственных органов и заинтересованных лиц.

Следует отметить, что Положение о ликвидации проводит принцип "одного окна" во взаимоотношениях государственных органов при проведении ликвидационной процедуры. Все необходимые для проведения процедуры ликвидации сведения будут направляться регистрирующему органу государственными органами, а не субъектом предпринимательской деятельности, что значительно упрощает процедуру ликвидации для ликвидируемого субъекта.

Так согласно п. 8 Положения о ликвидации на основании документов, которые предоставляются председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором), регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем получения этих документов, представляет в Министерство юстиции сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации (, для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также направляет налоговым, таможенным органам, органам Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, Белорусскому республиканскому унитарному страховому предприятию "Белгосстрах" (его обособленному подразделению), территориальным (городским или районным) архивам местных исполнительных и распорядительных органов (иному архиву в соответствии с законодательством об архивах) (далее - архивы) уведомление о начале процедуры ликвидации юридического лица

Далее согласно п. 9 Положения о ликвидации в течение тридцати рабочих дней со дня получения уведомления в регистрирующий орган представляются:

- налоговыми органами - справка о наличии (отсутствии) у юридического лица задолженности перед бюджетом по взимаемым ими платежам

- органами Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты - справка о наличии (отсутствии) у юридического лица

задолженности перед данным Фондом;

- таможенными органами - справка о наличии (отсутствии) у юридического лица задолженности перед бюджетом по взимаемым ими платежам и информация о наличии (отсутствии) у этого юридического лица

обязательств, не прекращенных перед таможенными органами;

- Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) - справка о наличии (отсутствии) у юридического лица задолженности по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

В случае установления факта не постановки юридического лица, на учет в налоговых органах, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, отсутствия регистрации в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии "Белгосстрах" в порядке, действовавшем до 1 июня 2006 г., в регистрирующий орган представляется информация указанных уполномоченных органов (организации) о том, что юридическое лицо, на учете не состояло (не было зарегистрировано).

При невозможности представления налоговыми органами, органами Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, таможенными органами, Белорусским республиканским унитарным страховым предприятием "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) справок, сведений, указанных выше этими органами (организацией) направляется в регистрирующий орган информация о невозможности представления соответствующих справок, сведений ввиду:

- непредъявление юридическим лицом документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации;

отказ от восстановления юридическим лицом документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации;

восстановление юридическим лицом документов, необходимых для проведения проверки при его ликвидации, с последующим проведением такой проверки.

Регистрирующий орган, получивший информацию о невозможности представления справок о наличии (отсутствии) задолженностей, ждет такие справки в течение 6 месяцев со дня получения соответствующими органами уведомления от регистрирующего органа о том, что субъект хозяйствования находится в процедуре ликвидации (прекращения деятельности). Если в указанный срок в регистрирующий орган не поступят справки о наличии задолженности, субъект хозяйствования исключается из ЕГР (при соблюдении прочих условий, необходимых для этого). [33]

Отметим, что данные, вводимые в ЕГР, автоматически конвертируются в формат представления информационных карт и загружаются в АИС "Взаимодействие". Это означает, что информационная карта о начале процедуры ликвидации субъекта хозяйствования поступает в налоговые, таможенные органы, ФСЗН, подразделения Белгосстраха, а по юридическим лицам - также в органы статистики. Указанные органы и организации проверяют наличие (отсутствие) задолженности субъекта хозяйствования перед бюджетом и по иным обязательным платежам, а также другую информацию

Положения о порядке взаимодействия регистрирующих органов с республиканскими органами государственного управления и иными органами по государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, ликвидации юридических лиц (прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей), налоговых и иных государственных органов с банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями с использованием автоматизированной информационной системы "Взаимодействие", утв. постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 02.02.2009 N 141 (в ред. от 08.04.2013 N 272). [52]

B Уведомление кредиторов и дебиторов

Согласно п.1 ст. 59 ГК ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна принимать все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности.

О ликвидации юридического лица должны быть письменно уведомлены все кредиторы юридического лица (ч. 2 п. 1 ст. 59 ГК).

В п. 12 Положения о ликвидации указывается, что сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами размещаются в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" с последующим опубликованием в приложении к указанному журналу.

Порядок опубликования сведений о ликвидации субъектов предпринимательской деятельности урегулирован нормами Инструкции о порядке опубликования сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденная постановлением Совета Министров Республики Беларусь N 1164 (далее - Инструкция). Так в Инструкции в п. 6 указан перечень сведений, которые должны быть указаны в заявке обязательно:

- полное наименование ликвидируемого юридического лица, его регистрационный номер;

- объявление о том, что субъект хозяйствования находится в процессе ликвидации, с указанием даты принятия решения о ликвидации, наименования органа, принявшего решение о ликвидации, а также порядка и сроков заявления требований кредиторов. При этом данный срок не может быть менее двух месяцев со дня размещения на сайте журнала сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования;

- фамилия, собственное имя, отчество (если таковое имеется) председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), полное наименование юридического лица, назначенных ликвидатором, местонахождение ликвидационной комиссии (ликвидатора), режим работы, контактные телефоны ликвидационной комиссии (ликвидатора);

- информация о назначении экономическим судом ликвидационной комиссии, в состав которой включены представители государственных органов, в случае, предусмотренном в части второй пункта 5 настоящей Инструкции, с указанием наименования экономического суда, принявшего решение о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования и назначении ликвидационной комиссии, в состав которой включены представители государственных органов, дата и номер такого решения;

- дата и номер платежного документа, за исключением случая освобождения от оплаты услуг учреждения по опубликованию сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования, предусмотренного в части второй пункта 5 настоящей Инструкции.

Услуга по опубликованию сведений о ликвидации субъекта хозяйствования является платной. На основании ч. 1. п. 5 Инструкции до направления заявки в учреждение субъект хозяйствования обязан оплатить его услуги по опубликованию сведений о своей ликвидации.

Согласно п. 7 Инструкции заявка может быть заполнена и непосредственно на сайте журнала, что, несомненно, упрощает данную процедуру. [44]

Момент начала течения срока для заявления требований кредиторами ликвидируемого юридического лица определяется датой размещения сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте (www.justbel.info) юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" . (ч. 3 п. 12 Положения о ликвидации). Напомним, что ранее данные сведения публиковались в печатном приложении к указанному журналу.

3 Этап

Увольнение работников

Одним из оснований для расторжения трудового договора с работником является ликвидация организации, это положение закреплено пунктом 1 статьи 42 трудового кодекса Республики Беларусь. В свою очередь, трудовой договор, заключенный на неопределенное время или срочный договор (до завершения его срока действия), могут быть расторгнуты при ликвидации. Но обязательно стоит понимать, что такое понятие, как увольнение работников при ликвидации, это в первую очередь работа, состоящая из двух действий: уведомить сотрудника о предстоящем увольнении, в связи с ликвидацией, и собственно самим увольнением при ликвидации, с начислением выходного пособия.

Согласно требованиям части третьей статьи 43 Трудового кодекса при расторжении трудового договора в соответствии с пунктом 1 статьи 42 Трудового кодекса наниматель обязан не менее чем за два месяца до увольнения, если более продолжительные сроки не предусмотрены в коллективном договоре, соглашении, письменно предупредить работника о предстоящем увольнении. В случае предстоящего массового высвобождения работников (25 человек и более) наниматель обязан не менее чем за два месяца уведомить об этом органы государственной службы занятости населения с указанием профессии, специальности, квалификации и размера оплаты труда работников.

Наниматель вправе с согласия работника заменить предупреждение о предстоящем высвобождении выплатой компенсации в размере двухмесячного среднего заработка. При этом, если инициатива в достижении такого соглашения исходит от нанимателя после предупреждения работника о предстоящем высвобождении, компенсация выплачивается пропорционально времени, оставшемуся до окончания двухмесячного срока предупреждения.

В период срока предупреждения, предусмотренного статьей 43 Трудового кодекса, работнику предоставляется один свободный день в неделю без сохранения заработной платы (по договоренности с нанимателем - с сохранением заработной платы) для решения вопроса о самостоятельном трудоустройстве у других нанимателей.

При прекращении трудового договора в связи с ликвидацией организации нанимателем выплачивается выходное пособие в размере не менее трехкратного среднемесячного заработка (ч. 4 ст. 48 Трудового кодекса). Суммы выходного пособия не облагаются подоходным налогом в минимальном установленном законодательством размере.

Важным является тот факт, что при проведении процедуры ликвидации наниматель должен уволить всех сотрудников без исключения, в том числе, находящихся в отпусках или на больничном, беременных женщин, сотрудниц, имеющих детей в возрасте до 3 лет, и.т.д. [45]

4.Этап.

Проведение проверок государственными органами

В течение 30 рабочих дней с момента получения извещения регистрирующего органа налоговые органы, органы ФСЗН, Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, таможенные органы Белорусское республиканское унитарное предприятие «Белгосстрах» проводят проверки.

По итогам проверок при отсутствии задолженности перед бюджетом и нарушений законодательства выдается справка, в случае наличия задолженности или нарушений составляется акт.

Справки об отсутствии задолженности перед бюджетом должны быть направлены в регистрирующий орган в течение 30 рабочих дней с момента получения государственными органами уведомления.

При этом отметим, что общий срок в 30 рабочих дней может быть увеличен до 6 месяцев в случае невозможности предоставления соответствующих справок в регистрирующий орган по причинам, предусмотренным в п. 9 Положения.

Основанием для осуществления административных процедур, связанных с выдачей справок о наличии или об отсутствии задолженности по налогам, сборам (пошлинам), иным платежам, является наличие или отсутствие сведений о соответствующей задолженности по данным учета государственных органов.