Правовое регулирование прекращения хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности

Следует напомнить, что основаниями для ликвидации по решению регистрирующего органа являются:

1) неосуществление предпринимательской деятельности в течение 12 месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

2) внесение налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием (подп. 3.3 п. 3 Положения).

Действия уполномоченных государственных органов при выявлении указанных выше оснований:

А) органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление (предложение) о ликвидации такой организации;

Б) регистрирующий орган принимает решение о ликвидации этой организации на основании указанного представления (предложения).

Важной особенностью является, то, что ликвидация осуществляется в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии (п. 14 Положения).

О принятом решении регистрирующий орган в течение трех рабочих дней уведомляет коммерческую организацию, а также налоговые, таможенные органы, органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, Белорусское республиканское унитарное страховое предприятие «Белгосстрах» (его обособленное подразделение).

После получения коммерческой организацией уведомления осуществление операций по их счетам, совершение ими сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются.

В случае внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием регистрирующим органом принимается решение о ликвидации коммерческой организации и внесении записи об исключении ее из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Данное основание является одним из оснований так называемой «мгновенной» ликвидации.

Особенностью является, то, что при принятии решения о ликвидации коммерческой организации по рассматриваемому основанию регистрирующим органом

- ликвидационная комиссия не создается (ликвидатор не назначается);

- документы, которые должна представить сама коммерческая организация в рамках общей процедуры ликвидации, в регистрирующий орган (хозяйственный суд) не представляются, как не совершаются иные действия, предусмотренные в рамках общей процедуры ликвидации;

- задолженность по пеням (административным взысканиям), начисленным (наложенным) государственными органами (за исключением налоговых, таможенных органов и органов Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь (далее - Фонд)), считается погашенной после исключения коммерческой организации из ЕГР;

- задолженность перед любыми иными кредиторами (кроме указанных выше), в частности перед физическими и юридическими лицами, также считается погашенной с момента исключения коммерческой организации из ЕГР.

Таким образом, рассматриваемая процедура "мгновенной" ликвидации включает три официальных этапа:

1) признание задолженности безнадежным долгом;

2) направление налоговым органом представления о ликвидации коммерческой организации в регистрирующий орган;

3) принятие регистрирующим органом сразу (без проведения ликвидационных процедур) решения о ликвидации коммерческой организации и ее исключении из ЕГР.

Введение особой процедуры "мгновенной" ликвидации коммерческой организации в белорусскую правовую систему объясняется тем, что такая процедура распространяется на субъектов, с которых, как считает государство, никакая задолженность взыскана быть не может, а следовательно, нет смысла в совершении каких-либо действий в их отношении (правда, нельзя не отметить, что оценку создавшейся ситуации с подобными коммерческими организациями государство осуществляет исключительно на основе задолженности перед ним без учета задолженности перед физическими и юридическими лицами). [51]

Таким образом, можно сделать вывод, что ликвидация по решению регистрирующего органа, перечень, которых довольно, обширен, является особенным видом ликвидации, что объясняется её упрощённым порядком по сравнению с общим порядком ликвидации и особыми основаниями такой ликвидации.

2.3 Особенности порядка ликвидации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций

Процесс ликвидации субъектов предпринимательской деятельности урегулирован, как ранее уже отмечалось Положением о ликвидации, однако Отдельные субъекты предпринимательской деятельности ликвидируются с особенностями, установленными для данных субъектов.

Так согласно ч. 2 п. 2 Положения ликвидация банков, небанковских кредитно-финансовых организаций осуществляется в порядке, предусмотренном настоящим Положением, с учетом особенностей, установленных законодательством для соответствующих субъектов хозяйствования. Рассмотрим порядок ликвидации данных субъектов.

Порядок ликвидации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций урегулирован нормами Положения о ликвидации, Банковским кодексом, Постановлением Правления Национального банка 7 декабря 2012 г. N 640 «Об утверждении инструкции о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности» (далее Инструкция)

Согласно ст. 8 БК

Банк это юридическое лицо, имеющее исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц на счета и (или) во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и (или) юридических лиц.

А небанковская кредитно-финансовая организация согласно ст. 9 это юридическое лицо, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции и виды деятельности.

Относительно небанковских кредитно-финансовых организаций, то согласно части 3 статье 108 БК Ликвидация небанковских кредитно-финансовых организаций осуществляется в соответствии с законодательством Республики Беларусь и с учетом требований, установленных настоящим Кодексом для банков.

Прекращение деятельности банка осуществляется путем его ликвидации в соответствии с законодательством Республики Беларусь и с учетом требований, установленных Банковским кодексом.

Банк может быть ликвидирован по решению его участников либо органа банка, уполномоченного уставом, экономического суда в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь. Решение о ликвидации банка может быть принято его участниками либо органом банка, уполномоченным уставом, только после полного погашения банком всех имеющихся обязательств перед вкладчиками и иными кредиторами банка.

Ликвидация банка по инициативе его участников либо органа банка, уполномоченного уставом, производится с письменного согласия Национального банка.

Так согласно п. 79 Инструкции для получения согласия на ликвидацию банк представляет в Национальный банк следующие документы:

ходатайство о получении согласия с указанием причин, повлекших необходимость ликвидации банка;

решение участников банка либо органа банка, уполномоченного уставом, о его ликвидации.

Согласно статье 103 БК с момента принятия решения о его ликвидации банк обязан прекратить банковскую деятельность.

Однако данная норма представляется не вполне корректной, поскольку, хотя банк и не должен осуществлять банковскую деятельность после принятия решения о ликвидации, в процессе самой ликвидации он вынужден будет исполнять свои обязательства, а также заключать сделки, непосредственно связанные с процессом ликвидации, т.е. осуществлять определенную деятельность.

Более корректной представляется норма п. 10 Положения о ликвидации , согласно которой осуществление операций по счетам юридического лица или индивидуального предпринимателя, совершение ими сделок, не связанных с ликвидацией (прекращением деятельности), не допускаются. [47]

Правление Национального банка в срок не позднее двадцати дней после представления в Национальный банк документов, указанных, выше выносит решение о предоставлении согласия на ликвидацию банка по решению участников банка либо органа банка, уполномоченного уставом, и отзыве лицензии. (п. 80 Инструкции)

В случае отказа в даче согласия на ликвидацию банка Национальный банк обязан аргументировать свое решение и представить соответственно участникам банка либо органу банка, уполномоченному уставом, план действий по устранению причин, вызвавших принятие решения о ликвидации банка. (102 бк)

Участники банка либо орган банка, уполномоченный уставом, принявшие решение о ликвидации банка, в десятидневный срок после получения согласия Национального банка создают ликвидационную комиссию (назначают ликвидатора), назначают ее председателя, а также определяют в соответствии с законодательством Республики Беларусь порядок и сроки ликвидации банка.

О создании ликвидационной комиссии (назначении ликвидатора), назначении председателя ликвидационной комиссии участники банка либо орган, уполномоченный уставом банка на принятие решения о ликвидации банка, информируют Национальный банк в срок не позднее пяти дней с даты принятия данного решения (п. 81 Инструкции)

В свою очередь Национальный банк в пятидневный срок представляет в Министерство юстиции Республики Беларусь сведения о том, что банк находится в процессе ликвидации, для внесения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Для внесения записи о ликвидации банка в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей ликвидационная комиссия представляет в Национальный банк:

- печати банка либо заявление участников банка об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

- документ, подтверждающий закрытие корреспондентских счетов банка;

- отчет ликвидационной комиссии (ликвидатора) и ликвидационный баланс, подписанные членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденные общим собранием участников банка либо органом банка, уполномоченным уставом, принявшими решение о ликвидации;

- оригинал свидетельства о государственной регистрации банка или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате. (п. 83 Инструкции)

Далее не позднее рабочего дня, следующего за днем информирования банка о создании ликвидационной комиссии (назначении ликвидатора), назначении председателя ликвидационной комиссии Национальный банк направляет налоговым, таможенным органам, органам Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, территориальным (городским или районным) архивам местных исполнительных и распорядительных органов (иному архиву в соответствии с законодательством Республики Беларусь об архивах) (далее - архивы), организации, осуществляющей обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, уведомление о начале процедуры ликвидации банка. (ч.2 п. 81)

Следующим шагом является производство в течение тридцатидневного срока со дня принятия решения о ликвидации банка ликвидационной комиссией (ликвидатором) оценки финансового состояния ликвидируемого банка и в случае недостаточности имущества банка для погашения требований кредиторов и (или) задолженности по платежам в бюджет и (или) государственные внебюджетные фонды подает в экономический суд заявление о банкротстве банка. Процедура банкротства банка осуществляется экономическим судом в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. (ст. 102 БК)

Так согласно ч.1 ст. 208 Закона о банкротстве

Хозяйственный суд в течение четырех месяцев со дня возбуждения производства по делу о банкротстве банка принимает решение об открытии ликвидационного производства.

Открытие в отношении банка ликвидационного производства является основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Управляющий ежемесячно представляет в Национальный банк Республики Беларусь бухгалтерскую и статистическую отчетность ликвидируемого банка, установленную Национальным банком Республики Беларусь. А так же срок не более шести месяцев после открытия ликвидационного производства составляет промежуточный ликвидационный баланс, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого банка, перечень предъявленных кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс направляется на согласование в экономический суд.

После завершения расчетов с кредиторами управляющий составляет ликвидационный баланс, который представляется для утверждения в экономический суд.

Основанием для внесения записи о ликвидации банка в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является определение экономического суда о завершении ликвидационного производства.

Банк считается ликвидированным с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Согласно статье 102 БК сообщение об исключении банка из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей подлежит опубликованию Национальным банком в республиканских печатных средствах массовой информации, являющихся официальными изданиями, и в официальном издании Национального банка в тридцатидневный срок со дня внесения соответствующей записи в этот регистр.

Лица, заключившие с ликвидируемым банком договор банковского счета, в течение тридцатидневного срока со дня публикации информации о ликвидации банка в республиканских печатных средствах массовой информации, являющихся официальными изданиями, обязаны расторгнуть в одностороннем порядке этот договор.

Структурное подразделение центрального аппарата Национального банка, осуществляющее банковский надзор, информирует о ликвидации банка заинтересованные структурные подразделения центрального аппарата Национального банка и размещает сведения о ликвидации банка в глобальной компьютерной сети Интернет на сайте Национального банка (ч.2 п. 84 Инструкции).

Важнейшим моментом в процессе ликвидации банков и небанковских финансовых организаций является удовлетворение требований кредиторов, так как банк согласно статье 8 БК является юридическим лицом осуществляющий банковские операции, в том числе и привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц на счета и (или) во вклады (депозиты) и в этой связи становится необходимым в случае ликвидации такого субъекта предпринимательской деятельности, как банк защитить права кредиторов и удовлетворить их требования.

Важность данного процесса отражена и в особенном порядке, очерёдности удовлетворения требований кредиторов банка и небанковских финансовых организаций, установленным Банковским кодексом. Очередность удовлетворения требований кредиторов установлена исходя из социальной значимости тех или иных платежей. Первыми погашаются наиболее значимые платежи, затем те, которые с позиций государства являются менее значимыми. (51)

Так согласно статье 104 БК при ликвидации банка, за исключением случая его ликвидации вследствие банкротства, требования его вкладчиков и иных кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь возвращаются денежные средства физических лиц, размещенные на счетах и (или) во вклады (депозиты), начисленные по ним проценты, а также удовлетворяются требования по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина;

во вторую очередь погашаются задолженности по выплате алиментов; по взысканию расходов, затраченных государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении; по выплате заработной платы и выходных пособий работникам банка;

в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка;

в четвертую очередь возвращаются вклады (депозиты) индивидуальных предпринимателей и юридических лиц и начисленные по ним проценты;

в пятую очередь удовлетворяются требования Национального банка по кредитам, предоставленным банку в порядке рефинансирования;

в шестую очередь удовлетворяются в соответствии с законодательством Республики Беларусь требования остальных кредиторов.

Требования вкладчиков и иных кредиторов каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований вкладчиков и иных кредиторов предыдущей очереди.

Таким образом, можно сделать вывод, что ликвидация банка и небанковской кредитно-финансовой организации имеет особенности, являющиеся следствием специфичности данных субъектов. Так ликвидация банка и небанковских кредитно-финансовых организаций по инициативе его участников либо органа, уполномоченного уставом, производится с письменного согласия Национального банка. Так же следует отметить иной порядок очерёдности удовлетворения требований кредиторов, который состоит

в его более детальной дифференциации, обусловленной особенностями банковской деятельности.



ГЛАВА 3. АНАЛИЗ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Анализ действующего законодательства о ликвидации субъектов предпринимательской деятельности и практики его применения показывает, что решение основополагающих вопросов о ликвидации обладает несомненной актуальностью. Противоречия и пробелы в законодательстве, регулирующем ликвидацию юридических лиц, во многом являются причиной недостатков в работе органов (лиц), участвующих в ликвидации субъектов предпринимательской деятельности. В процессе осуществления ликвидации нередко возникают вопросы.

Ликвидации субъектов предпринимательской деятельности является сложной сферой правового регулирования, требующей постепенного развития посредством изучения правоприменительной практики и анализа зарубежного законодательства в данной сфере для выявления и устранения противоречий и пробелов. Сложность регулирования подтверждает и тот факт, что в Положение о ликвидации периодически вносятся изменения и дополнения.

Одним из важнейшим вопросом при проведении процедуры ликвидации субъектов предпринимательской деятельности является защита прав и законных интересов кредиторов,

Изучение судебной практики и исполнительных производств экономических судов выявило проблему, связанную со значительным увеличением количества неисполненных судебных постановлений в связи с «уходом» должника в ликвидацию.

Не редки случаи, когда отдельные недобросовестные субъекты предпринимательской деятельности могут использовать процедуры ликвидации для уклонения от своевременного погашения долгов перед кредиторами, о чем косвенным образом может свидетельствовать следующая статистика. Более 70% от общего количества находящихся в процессе ликвидации юридических лиц ликвидируется по решению собственника.

Так ещё в 2011 году таких субъектов хозяйствования было несколько тысяч.

Принятие должником на стадии исполнительного производства решения о своей ликвидации в соответствии с абзацем 8 части 1 статьи 366, статьей 400 ХПК являлось для судебного исполнителя основанием для окончания исполнительного производства и возвращения в адрес взыскателя исполнительного документа, по которому исполнение не было произведено или произведено неполно.

Обладая правом на ликвидацию и зная о правовых последствиях принятия такого решения, при отсутствии императивных норм по срокам ликвидации и какой-либо ответственности за несоблюдение сроков ликвидации, устанавливаемых самим должником в лице его уполномоченных органов (участников, учредителей), значительное количество должников уходило в ликвидацию, не исполняя свои долговые обязательства, подтвержденные вступившими в силу судебными актами и выданными на основании их судебными приказами, что в значительной степени подрывало авторитет судебной власти в части надлежащего и полного исполнения судебных постановлений и актов иных органов.

С учетом складывающейся ситуации на рубеже 2011 - 2012 годов Высшим Хозяйственным Судом Республики Беларусь было подготовлено правовое и экономическое обоснование необходимости внесения изменений и дополнений в Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" (далее - Декрет N 1).

Предлагаемые новации были обусловлены озабоченностью Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь злоупотреблениями значительного числа субъектов хозяйствования процедурой ликвидации ввиду несовершенства действующего законодательства.

Так, согласно судебной статистике в 2011 году хозяйственными судами было возвращено более 4,5 тысячи исполнительных документов в связи с открытием должниками, в том числе по инициативе собственников (72% от общего количества находящихся в ликвидации юридических лиц), процедур ликвидации (для сравнения: в 2009 году - 2,5 тысячи). Сумма не взысканных кредиторами денежных средств по долгам устойчиво неплатежеспособных предприятий составляет 5,6 трлн.руб. Размер обязательств организаций, неплатежеспособность которых приобретает устойчивый характер, возрос до 33,8 трлн.руб. Фактически указанные предприятия являются потенциальными банкротами. В большинстве случаев собственники (участники) должника на стадии исполнительного производства принимают решения о ликвидации тогда, когда судебный исполнитель подходит к реальному их исполнению путем ареста, описи и оценки имущества, назначения торгов, изъятия денежных средств, взыскания дебиторской задолженности и т.д.

Так, в хозяйственном суде г. Минска. в период с 01.01.2012 по 09.02.2012 было окончено 104 исполнительных производства в связи с уходом должников в ликвидацию, учредители каждого четвертого из них являлись соучредителями других субъектов хозяйствования.

В 2011 году в сравнении с 2010 годом количество ликвидируемых субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) увеличилось более чем на 50% (с 34547 до 52212 в 2011 году).

Примечателен тот факт, что при общем увеличении числа процедур ликвидации по решению собственника рост общего количества дел об экономической несостоятельности (банкротстве), находящихся в производстве хозяйственных судов по состоянию на 01.11.2011, по сравнению с аналогичным периодом прошлого года составил всего 4% (с 1523 до 1577 дел). Данные цифры свидетельствуют об уклонении председателей ликвидационных комиссий (ликвидаторов) от исполнения обязанностей по обращению в суд с заявлением должника об экономической несостоятельности (банкротстве) при установлении недостаточности имущества должника для погашения требований кредиторов. [48]

С учетом анализа судебной статистики и складывающейся судебной практики в Положение о ликвидации было дополнено нормами, позволяющими исправить вышеописанную ситуацию.

Так был усилен судебный контроль и полномочия кредиторов за процессом ликвидации должника.

В п. 25 Положении о ликвидации нормы гарантирующей права кредитора, задолженность перед которым не погашена и интересы которого нарушены при ликвидации субъекта предпринимательской деятельности, на обращение в экономический суд с иском о ликвидации.

Названное право призвано обеспечить защиту интересов кредиторов путём проведения ликвидации под контролем экономического суда на основании вынесенного им решения о ликвидации и исключить случаи непогашения долгов недобросовестными субъектами перед кредиторами.

Контроль над процедурой ликвидацией экономический суд, вынесший решение о ликвидации обеспечивает путём назначения подотчётной ему ликвидационной комиссии (ликвидатора), проведение ликвидации под контролем судьи, а так же посредством возможности завершения ликвидационных процедур только с одобрения суда.

Для обеспечения интересов государства при бездействии ликвидационной комиссии (ликвидатора), нарушения порядка и срока ликвидации Положение о ликвидации возлагает на уполномоченные государственные органы обязанность при обнаружении оснований для ликвидации юридического лица обращаться в экономический суд с иском о ликвидации юридического лица. [39]

Ч. 3 п. 6 Положения о ликвидации установила, что срок ликвидации не может превышать девяти месяцев со дня принятия решения о ликвидации и что данный срок может быть продлен, но не более чем до двенадцати месяцев. Данная норма положила конец намеренному затягиванию процедуры ликвидации недобросовестными должниками.

Положение было так же дополнено нормой, ограничивающей круг лиц, осуществляющих полномочия председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора). Так при наличии у ликвидируемого юридического лица задолженности перед кредиторами председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) назначается лицо, соответствующее установленным законодательством требованиям и не являющееся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем этого юридического лица.

В случае обнаружения у юридического лица, находящегося в процессе ликвидации, задолженности перед кредиторами, имевшейся, но по объективным причинам не выявленной на дату принятия решения о ликвидации данного юридического лица, собственником имущества (учредителями, участниками) юридического лица в месячный срок со дня обнаружения указанной задолженности должны быть приняты меры по замене председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), если таковым назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель ликвидируемого юридического лица. (п. 6 Положения о ликвидации)

Данное нововведение снизила возможность злоупотреблений со стороны собственников имущества (учредителей, участников), органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), при выполнении обязанностей председателей ликвидационных комиссий (ликвидаторов).

Установлен конкретный срок для уведомления регистрирующего органа о принятии решения о ликвидации собственником имущества либо органом юридического лица, уполномоченным уставом. Согласно ч.2 п.6 Положения

председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) в течение десяти рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица обязан в порядке, установленном настоящим Положением, уведомить в письменной форме об этом регистрирующий орган.

Данная норма заменила формулировку «незамедлительно» уведомить о принятии данного решения, что порождало множество вопросов, так как

на практике «незамедлительно» превращается в любой срок -- вплоть до года. То есть иногда в регистрирующий орган уведомление о ликвидации предоставляется и через несколько месяцев после принятия решения о ликвидации, причем последнее предоставляется вместе с ликвидационным балансом. Законных оснований для отказа в принятии таких документов у регистрирующих органов не было. [55]

Был усовершенствован правовой механизм регулирования субсидиарной ответственности за нарушение требований законодательства при ликвидации. Данное нововведение содержится в норме п. 25 Положения

о ликвидации, который предусматривает солидарную субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного субъекта в размере неудовлетворённых требований кредиторов собственника имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) допустивших нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства).

Налоговые органы в пределах компетенции предоставлено право предъявлять в экономический суд иски о привлечении к субсидиарной ответственности собственника имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) в течении трёх лет со дня исключения юридического лица с ЕГР.

С учётом опыта иностранных государств в сфере государственной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования Положение о ликвидации дополнено нормой ограничивающей права собственника имущества (учредителя, участника) руководителя коммерческой организации, в отношении, которой принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершён, на обращение за государственной регистрацией нового субъекта хозяйствования на территории Республики Беларусь. Данная норма направлена на ограничение возможности по выводу активов ликвидируемых предприятий.[53]

В целях обеспечения дополнительной защиты при ликвидации прав наиболее социально незащищенных групп кредиторов, в частности, первой очереди - по требованиям вследствие причинения вреда жизни или здоровью, второй очереди - по расчетам по оплате труда, на ликвидационную комиссию (ликвидатора) возложена обязанность вне зависимости от предъявления требований указанными кредиторами по самостоятельному установлению размера требований на основании данных бухгалтерского учета и отчетности ликвидируемого субъекта хозяйствования, а также иных документов, подтверждающих наличие задолженности перед указанными кредиторами, внесению их в реестр требований кредиторов (ч. 2 п. 11 Положения о ликвидации). То есть основной упор сделан на бухгалтерские документы. Остается надеяться, что на практике речь будет идти именно о переданных ликвидатору по акту бухгалтерских документах. Прогрессивным является также то, что закреплена обязанность по уведомлению кредиторов о результатах рассмотрения их требований, о порядке и сроках удовлетворения этих требований, о проведении общего собрания кредиторов и иных действиях ликвидатора, связанных с удовлетворением требований кредиторов.

Декрет N 2 устанавливает новый порядок размещения сведений о ликвидации юридического лица

Указанные сведения должны будут размещаться в полном объеме в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" с последующим опубликованием таких сведений в приложении к указанному журналу.

Размещенные сведения подлежат ежедневному обновлению, при этом исходной точкой отсчета минимального двухмесячного срока для заявления кредиторами своих требований, установленного частью первой пункта 1 статьи 59 Гражданского кодекса Республики Беларусь, будет являться дата размещения сведений в глобальной компьютерной сети Интернет (п. 12 Положения о ликвидации в редакции Декрета N 2).

Указанный порядок позволит повысить оперативность доступа к размещаемой информации заинтересованных лиц и ее информативность, поскольку помимо ежедневно обновляемых сведений о ликвидации юридического лица на указанном официальном сайте будет также размещаться информация об исключении из ЕГР субъекта хозяйствования, об отмене процедуры ликвидации (прекращения деятельности), а также в полной мере обеспечит защиту интересов потенциальных кредиторов ликвидируемых юридических лиц. [39]

Поскольку причиной непогашения должником задолженности может являться его затруднительное финансовое состояние, в том числе носящее временный характер, вопрос о целесообразности реструктуризации такой задолженности, включая предоставление должнику отсрочки платежа, может быть решен только после анализа информации о наличии у него задолженности перед другими кредиторами и оценки его платежеспособности.

Собственники (участники) должника по судебным постановлениям могут принимать решение о ликвидации, когда судебный исполнитель начинает их фактическое исполнение (налагает арест на имущество, назначает торги, совершает иные действия, направленные на удовлетворение требований кредиторов).

В соответствии с процессуальным законодательством со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, в связи с чем исполнительные действия судебного исполнителя отменяются.

Исходя из размера и структуры суммарной просроченной задолженности следует, что размер просроченной задолженности увеличивается, в связи с чем возникает необходимость принятия мер, уменьшающих размер этой задолженности.

Таким образом, законодательные акты должны стимулировать кредиторов к обращению за квалифицированной юридической помощью и предоставлять организациям, оказывающим юридические услуги, полномочия по обеспечению комплексного обслуживания процесса оказания содействия при взыскании задолженности, в том числе по представлению интересов кредиторов при досудебном урегулировании спора с должниками, а также в судах, исполнительном и ликвидационном производствах.

Рассмотрим нормы законодательства отдельных стран, решающих проблемы удовлетворения требований кредиторов, возникающие при ликвидации.

В условиях мирового финансового кризиса во многих странах существенно возрос спрос на так называемые коллекторские услуги (от англ. to collect - собирать, взимать, инкассировать), общепризнанные как цивилизованный способ взыскания проблемной задолженности. В зарубежных странах (США, Великобритания, Австрия, Германия, Италия, Япония, Литва, Польша, Россия, Украина и др.) коллекторские организации являются неотъемлемой частью инфраструктуры, обеспечивающей управление дебиторской задолженностью не только в банковском секторе, но и на рынке телекоммуникационных, страховых, лизинговых, жилищно-коммунальных услуг, а также в розничной торговле и других сегментах экономики, где присутствуют элементы кредитования клиентов и партнеров.

Вопрос о правовой основе функционирования коллекторских организаций решен в указанных странах по-разному. Так, в Соединенных Штатах Америки в 1978 году принят Закон "О добросовестной практике взимания долгов" (Fair Debt Collection Practices Act, FDCPA), регулирующий порядок оказания услуг по содействию взысканию долга.

В этих странах строго регламентированы методы работы коллекторских организаций, существуют ограничения (например, нельзя звонить заемщику после девяти часов вечера или в выходные).

В Законе США "О добросовестной практике взимания долгов" даны определения коллекторам и их сфере деятельности. Кроме того, The Fair Debt Collection Practice Act регламентирует формы и допустимые методы работы коллекторских агентств.

Специальные законы действуют также в США, Австрии, Германии, Италии, Финляндии и ряде других государств, где коллекторский бизнес хорошо развит.

В России, несмотря на отсутствие специального законодательства, действуют сотни независимых коллекторских организаций, большинство из которых объединены в профессиональные ассоциации, включая Ассоциацию по развитию коллекторского бизнеса и Национальную ассоциацию профессиональных коллекторских агентств. Деятельность коллекторских организаций регулируется нормами гражданского законодательства и внутренними правилами саморегулируемых организаций.

В настоящее время в России проводится активная работа по урегулированию порядка оказания коллекторских услуг на уровне двух законопроектов: "О защите прав и законных интересов физических лиц при взыскании задолженности" и "О потребительском кредитовании".

Агентством Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций также разработан проект Закона Республики Казахстан "О коллекторской деятельности" и проект Концепции проекта Закона Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам коллекторской деятельности", по которому имеются положительные экспертные заключения объединения юридических лиц "Национальная экономическая палата Казахстана "Союз "Атамекен" и других государственных органов.

Верховной Радой Украины 24 июля 2009 г. принят Закон "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно особенностей проведения мероприятий по финансовому оздоровлению банков" (вступил в силу с 5 августа 2009 г.), согласно которому банкам разрешается продавать кредитные долги с дисконтом без налоговых последствий, то есть включать в расходы сумму списаний, которая возникает при продаже долгов с дисконтом. Указанный инструмент стимулировал банки к продаже проблемных долгов коллекторам и создал в Украине бум на рынке купли-продажи кредитных долгов.

Как свидетельствует международный опыт, процедура досудебного урегулирования спора с должниками является наиболее результативным этапом при взыскании задолженности. Представляется, что осуществление такой процедуры юридической компанией, действующей от имени кредитора, в большей степени будет содействовать ее эффективности и одновременно сокращению количества обращений кредиторов за взысканием задолженности в судебном порядке и, как следствие, снижению нагрузки на судебную систему страны.

В условиях роста проблемной задолженности наибольшую значимость имеет допуск компаний, оказывающих юридические услуги, в систему общих судов.

Вместе с тем такие ограничения установлены ст. 72 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь, определяющей исчерпывающий перечень лиц, которые могут быть представителями в суде.

Снятие рассматриваемого ограничения по представлению лицензиатами, оказывающими юридические услуги, интересов кредиторов в общих судах является залогом доверия результативности деятельности таких компаний при взыскании задолженности с физических лиц. В противном случае перечень оказываемых лицензиатами услуг ограничивается досудебным урегулированием спора с должниками - физическими лицами и не предоставляет кредиторам комплексного обслуживания просроченной задолженности. [50]

Необходимо отметить так же, что важным является вопрос об отмене решения о ликвидации, то есть о возможности лица, принявшего такое решение, отменить его до окончания процедуры ликвидации. Действующее законодательство не дает ответа на вопрос о возможности отмены ликвидации. На практике такая отмена осуществляется, и регистрирующие органы не имеют законных оснований отказать в принятии решений об отмене.

Регистрирующие органы, несмотря на то, что возможность отмены решения о ликвидации создает для их работы дополнительные трудности, выступают за предоставление субъектам хозяйствования такой возможности.

По данному поводу существует ряд мнений.

Так практикующий антикризисный управляющий А. Педько высказал мнение о том, что ликвидация должна быть безвозвратной. Если оставить возможность по своему усмотрению принимать решение о ликвидации и его же отменять, то это существенно будет нарушать права кредиторов ликвидируемых юридических лиц. Сама по себе ликвидация является определенной защитной процедурой от должника. Если должники будут свободно пользоваться этим правом фактически без ограничения по срокам, то это сделает ликвидацию «гаванью» для должников, куда всегда будет удобно спрятаться от кредиторов.

Н. Чайко озвучила предположение, что защитой кредиторов от мнимой ликвидации могло бы стать автоматическое снятие всех защитных мер, применяемых в связи с началом ликвидации, -- возобновление исполнительных производств, начисление пени и штрафов за период мнимой ликвидации, введение ответственности за нарушение сроков ликвидации.

В. Захаров отметил, что в законодательстве других стран нет запрета на отмену ликвидации. А ситуации, в которой приходится отменять решение о ликвидации, могут быть разные, например когда предприятие берет валютный кредит и в связи с девальвацией не может его вернуть. Ликвидация является выходом для предприятия, и если за период ликвидации оно найдет инвестора, то целесообразно отменить решение о ликвидации, погасить долг и функционировать дальше.

М. Половинко обратил внимание, что ликвидация является именно ликвидацией, то есть прекращением юридического лица, и должна быть направлена именно на прекращение юридического лица, а не на то, чтобы переждать кризис, не возвращать банку валютный кредит, не платить аренду и т.д. Вступление в ликвидацию с целью, отличной от прекращения юридического лица, означает, что это ликвидация мнимая.

Эту же позицию поддержал и А. Педько сообщил, что случаев нахождения инвестора -- единицы. Приняв решение о ликвидации, бизнесмен уже определился, что реанимировать бизнес нельзя.

А. Ювжик предложил ввести в законодательство норму о том, что решение об отмене ликвидации может приниматься только по факту погашения задолженности перед кредиторами. [55]

На мой взгляд, нельзя однозначно судить по данному вопросу, так как для принятия окончательного решения нужно досконально изучить правоприменительную практику и правовое регулирование данных отношений в зарубежном законодательстве учитывая специфику нестабильности экономической ситуации. Возможно, следовало бы ввести норму разрешающую отмену ликвидации, но при этом предусмотреть перечень оснований, при которых такая отмена будет запрещена.

Следующим вопросом, который, возникает при проведении процедуры ликвидации, является вопрос о совершении ликвидируемым субъектом предпринимательской деятельности операций по счетам и сделок. Так Согласно п. 10 Положения о ликвидации осуществление операций по счетам юридического лица, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией, запрещаются. Однако следует отметить, что законодатель не уточняет конкретный перечень таких действий, которые запрещены. На мой взгляд включение в данную норму соответствующего перечня позволило бы снять все вопросы возникающие на практике по поводу запрета на совершение того или иного действия ликвидируемым субъектом предпринимательской деятельности.

Так же необходимо заметить, что Положение о ликвидации не конкретизирует права кредиторов на ознакомление с реестром кредиторов, с наличием и составом имущества ликвидируемого предприятия. Наличие таких прав позволило бы избежать возникновения на практике большого количества проблем, связанных с неправомерным удовлетворением одних требований по сравнению с другими, а также дало бы кредиторам необходимые механизмы по влиянию на процесс ликвидации.

Таким образом, можно сделать вывод, что анализ действующего законодательства о ликвидации субъектов предпринимательской деятельности и практики его применения показывает, что ликвидация субъектов предпринимательской деятельности является сложной сферой правового регулирования, требующей постепенного развития посредством изучения правоприменительной практики и анализа зарубежного законодательства в данной сфере.

Необходимо отметить, что действующее законодательство является значительно усовершенствованным с точки зрения правового регулирования по сравнению с предыдущим. Данные улучшения стали следствием сложившейся негативной практике при процедуре ликвидации, в частности злоупотребления ликвидируемым субъектом своими правами по отношению к кредиторам, в следствии, имевшихся пробелов в правовом регулировании данной сферы, а кредиторы в свою очередь не имели контроля и способов давления на должника. С целью устранения данных пробелов в правовом регулировании ликвидации субъектов предпринимательской деятельности были приняты следующие положения:

-усилен судебный контроль и полномочия кредиторов за процессом ликвидации должника.

-установлен максимальный срок ликвидации

-установлен конкретный срок для уведомления регистрирующего органа о принятии решения о ликвидации собственником имущества либо органом юридического лица, уполномоченным уставом.

-принята норма, ограничивающая круг лиц, осуществляющих полномочия председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора).

-установлен новый порядок размещения сведений о ликвидации

-уточнены обязанности ликвидаторов по работе с кредиторами ликвидируемого субъекта, в целях обеспечения дополнительной защиты при ликвидации прав кредиторов.

- расширены полномочия контролирующих органов в сфере ликвидации субъектов предпринимательской деятельности.

- закреплена возможность ограничения регистрации новых субъект предпринимательской деятельности лица в отношении организации, которых принято решение о ликвидации но процесс ещё не завершён.

Однако, не смотря на вышеперечисленны положительные улучшения правового регулированиям процесса ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, в действующем законодательстве остаются моменты требующие более тщательного урегулирования.

Так можно принять положения которые бы позволили:

-стимулировать кредиторов к обращению за квалифицированной юридической помощью и предоставлять бы организациям, оказывающим юридические услуги, полномочия по обеспечению комплексного обслуживания процесса оказания содействия при взыскании задолженности, в том числе по представлению интересов кредиторов при досудебном урегулировании спора с должниками, а также в судах, исполнительном и ликвидационном производствах.

- на основании международного опыта создать правовые основания для функционирования коллекторских организаций.

- ввести норму разрешающую отмену ликвидации, но при этом предусмотреть перечень оснований, при которых такая отмена будет запрещена.

- уточнить конкретный перечень операций по счетам и сделок совершение, которых ликвидируемому субъекту запрещены.

- конкретизировать права кредиторов на ознакомление с реестром кредиторов, с наличием и составом имущества ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

ликвидация субъектов предпринимательской деятельности, где это, прежде всего, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, является нормальным и закономерным процессом. Само понятие ликвидация означает окончательное и бесповоротное прекращение хозяйственной деятельности, последняя стадия жизненного цикла юридического лица.

Она представляет собой многоаспектное явление и может быть соотнесена с различными правовыми конструкциями. Нередко в юридической литературе и правоприменительной практике сущность ее раскрывают через категории: ответственность, юридическая процедура, правоотношение, юридический факт, сделка. Ликвидация длительное явление, состоящее из определенных этапов, мероприятий, в рамках которых возникают разного рода правоотношения.

Согласно законодательству ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра.

Выделяется несколько видов процедур ликвидации юридических лиц:

- общую процедуру ликвидации

- ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства

- ликвидацию в упрощенном порядке

- мгновенную ликвидацию

в зависимости от того, по чьей инициативе ликвидируется юридическое лицо различают следующие способы ликвидации юридических лиц: добровольный и принудительный.

добровольная ликвидация производится по решению собственника имущества (учредителей участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

Основанием такой ликвидации являются: истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Принудительная ликвидация является действенной мерой административного контроля со стороны государства, которая позволяет ликвидировать коммерческие организации, которые нарушили закон в ходе осуществления предпринимательской деятельности в части, несовместимой с их дальнейшим существованием, а также коммерческие организации, фактически прекратившие свою деятельность, но по тем или иным причинам не ликвидированные в добровольном порядке.

Принудительная ликвидация субъекта предпринимательской деятельности может быть осуществлена по решению экономического суда и регистрирующего органа.

Основаниями для ликвидации по решению экономического суда являются:

не принятие решения о ликвидации в соответствии с п. 3.1 Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной (8)

Осуществление деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.

Уменьшение стоимости чистых активов открытых, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.

в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Основаниями для ликвидации по решению регистрирующего органа являются:

1) неосуществлении предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправлении коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности

2) внесении налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Основания для ликвидации прописанные законодателем дают определённую свободу субъектам предпринимательской деятельности по завершению деятельности, однако при этом по отдельным основания (например, после вступления в законную силу решения суда о признании регистрации недействительной) в случае несвоевременного принятия добровольного решения о ликвидации процесс переходит к контролирующим органом и становится принудительным. В целом основания ликвидации, представляющее собой юридический факт разнообразны и достаточно полно учитывают различные ситуации, которые могут произойти с коммерческой организацией в процессе её жизненного цикла.

ликвидация субъектов предпринимательской деятельности является сложным и длительным процессом, требующим применения положений большого количества нормативных правовых актов, определяющих юридические, бухгалтерские, налоговые и иные аспекты ликвидации.

Отправной точкой ликвидации субъекта предпринимательской деятельности является принятие решения о такой ликвидации.