Правовое регулирование прекращения хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности

Нормы Указа Президента Республики Беларусь N 510 "О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь" на проверки ликвидируемых субъектов хозяйствования, за исключением проверок, назначаемых в связи с проведением процедуры экономической несостоятельности (банкротства), не распространяются. [41]

Декрет № 2 ввёл дополнительное основание по, которому налоговые органы, органы ФСЗН, Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, таможенные органы Белорусское республиканское унитарное предприятие «Белгосстрах» могут направить в регистрирующий орган информацию о невозможности представления справок о наличии (отсутствии) задолженностей. Таким основанием является наличие у субъекта хозяйствования активов (в том числе дебиторской, кредиторской задолженности), с реализацией (выбытием) которых нологовое законодательство связывает возникновение налоговых обязательств у субъекта хозяйствования в процессе его ликвидации.

Дело в том, что к моменту проведения проверки, когда ещё не произведены расчёты с кредиторами, действительно может сложиться ситуация, когда ещё фактической задолженности (это чаще всего касается налогов) ещё нет, и контролирующий орган не может дать справку о наличии задолженности и, соответственно, субъект хозяйствования мог быть исключён из ЕГР. В тоже время списание кредиторской задолженности после проведения проверки потребует начисления и уплаты налогов. Данное положение Декрета № 2 обеспечило невозможность исключения из ЕГР лиц, обязательство которых перед бюджетом возникло после проведения проверок контролирующими органами. [33]

5. Этап

Проведение инвентаризации

Под инвентаризацией понимается периодическая проверка наличия числящихся на балансе предприятия ценностей, их сохранности и правильности хранения, обязательств и прав на получение средств, а также ведения складского хозяйства и реальности данных учета.

Цель проведения инвентаризации - обеспечение достоверности данных бухгалтерского учета и отчетности. Кроме того, это один из наиболее действенных механизмов внутреннего контроля за сохранностью имущества организаций, полнотой и своевременностью осуществления расчетов по хозяйственным договорам и обязательствам по уплате налогов и сборов, соблюдением требований законодательства при осуществлении и учете финансово-хозяйственной деятельности, своевременным выявлением ошибок в учете и внесением исправлений в данные бухгалтерского учета и отчетности.

В ходе инвентаризации решаются следующие задачи:

·выявление фактического наличия имущества;

·контроль за сохранностью товарно-материальных ценностей и денежных средств путем сопоставления фактического наличия с данными бухгалтерского учета;

·выявление товарно-материальных ценностей, частично потерявших свое первоначальное качество, не отвечающих стандартам качества, техническим условиям и т.п.;

·выявление сверхнормативных и неиспользуемых материальных ценностей с целью их последующей реализации; [58]

Для того чтобы получить полные и достоверные сведения о том, каким имуществом, денежными средствами, обязательствами и иными правами обладает организация на момент ликвидации, ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна провести инвентаризацию всего имущества, прав и обязательств организации. Такая обязанность возлагается на соответствующих должностных лиц в п. 2 ст. 13 Закона Республики Беларусь от 18.10.1994 N 3321-XII "О бухгалтерском учете и отчетности".

Порядок инвентаризации регулируется Инструкцией по инвентаризации активов и обязательств, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 N 180 "Об утверждении Инструкции по инвентаризации активов и обязательств и признании утратившим силу нормативного правового акта Министерства финансов Республики Беларусь".

Инвентаризация проводится перед составлением ликвидационного баланса, однако какого именно - промежуточного или окончательного, законодательство не указывает. Для надлежащего учета основных и оборотных средств в организации в процессе ликвидации целесообразно провести инвентаризацию перед составлением обоих ликвидационных балансов. [43]

6. Этап

Составление промежуточного ликвидационного баланса

По истечению срока для предъявления требований кредиторами, который в соответствии с законодательством не может быть менее 2 месяцев ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет промежуточный ликвидационный баланс на основе данных, полученных в ходе предыдущего этапа - инвентаризации имущества и обязательств. Согласно п. 2 ст. 59 ГК в нём содержатся сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а так же о результатах их рассмотрения. Это важно, так как требования, заявленные кредиторами своевременно, удовлетворяются преимущественно перед требованиями, заявленными кредиторами хотя и в период работы ликвидационной комиссии, но после истечения указанного срока. Промежуточный ликвидационный баланс направляется собственнику учредителям и (или) участникам юридического лица или органу, принявшему решение о ликвидации на утверждение. Утверждённый ликвидационный баланс является основанием для выплаты денежных средств кредиторам по требованиям, признанным ликвидационной комиссией. [30]

Необходимо отметить, что установлена обязанность при ликвидации представлять в налоговый орган ликвидационный баланс, в том числе и промежуточный. Представлять балансы необходимо в течение двух рабочих дней со дня их утверждения (подп. 1.10-1 п. 1 ст. 22 НК).

Данная обязанность вменяется плательщикам с целью контроля налоговым органом своевременной уплаты налогов и сборов плательщиками, находящимися в процессе ликвидации. Ведь после проведения налоговым органом проверки в связи с ликвидацией (прекращением деятельности) и представления в регистрирующий орган справки об отсутствии задолженности перед бюджетом (п. 9 Положения о ликвидации у таких плательщиков может возникнуть дополнительное налоговое обязательство.

В случае если после составления промежуточного ликвидационного баланса видно, что, имеющиеся у ликвидируемого юридического лица денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном актами законодательства (п. 3 ст. 59 ГК). Таким законодательным актом является постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 N 16 "О некоторых вопросах продажи имущества ликвидируемого юридического лица", вступившим в силу 18 января 2013 г., утверждено Положение о порядке продажи имущества ликвидируемого юридического лица с публичных торгов (далее - Положение о порядке продажи имущества).

Следует отметить, что Положение полностью корреспондируется с Декретом Президента Республики Беларусь от 24.01.2013 N 2 Положение не только детально регламентирует порядок проведения торгов, но и способствует ускорению процедуры ликвидации юридического лица.

Положение распространяется на отношения по продаже имущества юридического лица, решение о ликвидации которого принято собственником, экономическим судом или регистрирующим органом (пункт 3 Положения о ликвидации Действие Положения не распространяется на:

продажу имущества ликвидируемого юридического лица, ликвидация которого осуществляется в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве);

Устанавливаются две формы публичных торгов: аукцион и конкурс.

В Положении определены полномочия ликвидационной комиссии, которая:

- определяет:

предмет торгов (одна вещь или имущественное право, несколько вещей и (или) имущественных прав);

форму проведения торгов;

условия конкурса;

начальную цену предмета торгов в соответствии с действующим законодательством и утверждает ее;

- обеспечивает возможность ознакомления с предметом торгов;

- устанавливает срок подписания договора о торгах и срок оплаты предмета торгов;

- заключает договор по результатам состоявшихся торгов либо с единственным участником несостоявшихся торгов.

Положение нацелено на упрощение и ускорение реализации имущества ликвидируемого юридического лица, что будет способствовать и сокращению подачи ликвидационными комиссиями заявлений в хозяйственные суды о банкротстве таких предприятий. [46]

7. Этап

Расчёт с кредиторами

С даты внесения в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей информации о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, все требования кредиторов к ликвидируемому юридическому лицу могут быть предъявлены только ликвидатору или ликвидационной комиссии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 59 ГК РБ ликвидационная комиссия юридического лица обязана выявить его кредиторов, а также письменно уведомить кредиторов о ликвидации юридического лица.

Однако, зачастую, кредитор не владеет информацией о ликвидации контрагента. Это заключает в себе риск списания всех долгов в связи с непредъявлением требований кредитора ликвидационной комиссии. Более того, должник может продолжать осуществление хозяйственной деятельности, увеличивая тем самым свой долг.

После получения извещения о ликвидации контрагента следует направить письмо, содержащее требования кредитора в адрес ликвидатора.

Срок для заявления требований кредитора не может составлять менее двух месяцев со дня публикации о ликвидации контрагента.

Однако пропуск вышеуказанного срока не лишат права кредитора на заявление и удовлетворение таких требований. В соответствии со статьей 60 ГК, такие требования будут удовлетворены из имущества должника оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Законодательство, запрещает осуществление операций по счетам юридического лица, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией (п.10 Положения о ликвидации и статья 59 ГК).

Только начиная со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, ликвидационная комиссия имеет право осуществлять выплаты кредиторам в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом в порядке очередности.

Так согласно п.11 Положения о ликвидации при ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, вознаграждений по авторским договорам, оплате труда лиц, работающих по трудовым и гражданско-правовым договорам;

Кредиторов первой и второй очереди требуется уведомить дополнительно.

Размер требований кредиторов первой и второй очереди ликвидатор (ликвидационная комиссия) устанавливает на основании данных бухгалтерского учета, иных документов, подтверждающих наличие задолженности. По результатам вносятся записи в реестр требований кредиторов и уведомляются кредиторы первой и второй очереди (часть вторая п. 11 Положения)

- в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, за счет и в пределах средств, полученных от реализации заложенного имущества;

- в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица это имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законодательными актами. [59]

Следует отметить, что согласно ч. 1 ст. 233 Закона «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (Закон о банкротстве) если стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидатор обязан подать в экономический суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления этого обстоятельства.

Экономический суд в течение четырех месяцев со дня возбуждения производства по делу о банкротстве ликвидируемого юридического лица принимает решение об открытии ликвидационного производства в отношении этого юридического лица. (ч. 5 ст. 234 Закона о банкротстве)

В связи с этим, а так же с целью усиления ответственности собственника имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), допустивших нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате чего юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), Декрет № 2 ввёл солидарную субсидиарную ответственность названных лиц. Причём кредитор (кредиторы), контролирующие, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах компетенции в этом случае вправе предъявить в суд иски о привлечении к субсидиарной ответственности собственника имущества (учредителя, участника) председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) в течении трёх лет со дня исключения юридического лица из ЕГР. [39]

Если имущества юридического лица достаточно для удовлетворения требований кредиторов, то процесс переходит к следующим стадиям ликвидации. (39)

Выплаты кредиторам ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности, осуществленные после внесения в ЕГР сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, и до утверждения промежуточного ликвидационного баланса или после утверждения промежуточного ликвидационного баланса в нарушение установленного порядка очередности, являются ничтожными сделками согласно статье 169 ГК, поскольку не соответствуют требованиям законодательства.

Факт ничтожности сделки устанавливается судом. Если таковой будет установлен, суд применяет последствия недействительности сделки. В этом случае ликвидируемому юридическому лицу возвращаются все неправомерно произведенные выплаты, которые в дальнейшем будут распределены между кредиторами в порядке установленной законодательством очередности.

Основная проблема заключается в том, что кредитор, в большинстве случаев не только не владеет информацией о совершении вышеуказанных ничтожных сделок контрагентом, но и понятия не имеет о его ликвидации.

Существует мнение о необходимости ужесточения ответственности ликвидатора и управляющего за недобросовестное осуществление своей деятельности. Вместе с тем нужно обратить внимание на необходимость кредиторов следить за возникшей задолженностью и периодически проводить мониторинг ситуацию по должникам, для чего целесообразно назначить ответственное лицо. [59]

8 Этап.

Составление окончательного ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет и подписывает окончательный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Ликвидационный баланс утверждается собственником имущества юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица (п. 5 ст. 59 ГК) и предоставляется в регистрирующий орган. (п. 13 Положение о ликвидации)

Ликвидационный баланс - бухгалтерский отчетный баланс, характеризующий имущественное состояние предприятия на дату прекращения его существования как юридического лица. Ликвидационный баланс показывает величину и источники средств, а также состояние расчетов предприятия после окончания ликвидационного периода.

До настоящего времени в Республике Беларусь не выработано единого методологического подхода, который был бы закреплен в нормативных правовых актах, к порядку составления ликвидационного баланса в части показателей, которые он должен содержать.

Ликвидационный баланс предназначен для собственников (участников, учредителей) и соответственно должен содержать данные о том, на, что они смогут претендовать после завершения расчетов с дебиторами и кредиторами, т.е. ликвидационный баланс формируется до начала расчетов с собственниками (участниками, учредителями) ликвидируемого предприятия.

В случае отсутствия у ликвидируемой организации имущества, необходимого для погашения в полном объеме предъявленных кредиторами требований, актив баланса не будет иметь каких-либо показателей, поскольку все имущество и денежные средства уже переданы (взысканы) в счет погашения кредиторской задолженности, пассив ликвидационного баланса будет содержать определенные показатели, однако валюта баланса будет равна нулю.

При наличии у ликвидируемой организации активов и денежных средств, подлежащих распределению между собственниками (учредителями, участниками) после завершения ликвидации, ликвидационный баланс будет иметь валюту, отличную от нулевой, т.е. в активе будут отражены сведения об основных средствах, нематериальных активах, материалах, товарах, готовой продукции, денежных средствах, подлежащих передаче собственникам (участникам, учредителям), а в пассиве - сведения об источниках, которыми обеспечены активы, отраженные в ликвидационном балансе.

Данный вывод основан на том, что при составлении ликвидационного баланса прежде всего следует исходить из его практической и целевой направленности, а именно наличия возможности у собственника (учредителей, участников) ликвидируемой организации получить сведения о стоимости и составе фактически имеющегося имущества и денежных средств, оставшихся после завершения проведения ликвидационных процедур, которые подлежат передаче собственнику либо распределению между учредителями (участниками), т.е. сведения о финансовом положении ликвидируемой организации на момент завершения ликвидационных процедур. [59]

9. Этап

Расчеты с собственником имущества (учредителями, участниками, акционерами)

В соответствии с п. 7 ст. 59 ГК оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами юридического лица.

Передача имущества участникам хозяйственных обществ также имеет свои особенности. В соответствии со ст. 90 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозяйственных обществах) имущество ликвидируемого акционерного общества, оставшееся после завершения в соответствии с законодательными актами расчетов с кредиторами, распределяется ликвидационной комиссией (ликвидатором) между акционерами в следующей очередности:

в первую очередь осуществляются выплаты по подлежащим выкупу акционерным обществом акциям по цене, утвержденной общим собранием акционеров;

во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по соответствующим типам привилегированных акций;

в третью очередь осуществляется выплата владельцам всех типов привилегированных акций фиксированной стоимости имущества, определенной уставом акционерного общества или в установленном им порядке, либо передача им части имущества, соответствующей этой стоимости;

в четвертую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами - владельцами простых (обыкновенных) акций.

В соответствии с ч. 4 ст. 111 Закона о хозяйственных обществах при ликвидации общества с ограниченной ответственностью оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией (ликвидатором) между его участниками в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется выплата участникам общества с ограниченной ответственностью распределенной, но не выплаченной части прибыли;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью между участниками общества пропорционально их долям в уставном фонде общества.

Однако, если имеющегося у общества с ограниченной ответственностью имущества недостаточно для выплаты распределенной, но не выплаченной части прибыли, имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном фонде общества (ч. 5 ст. 111 Закона о хозяйственных обществах).

При расчетах ликвидационной комиссии (ликвидатору) следует определить, на кого в соответствии с требованиями налогового законодательства Республики Беларусь возложена обязанность по исчислению (удержанию) налогов и их уплате в бюджет.

В том случае, если собственниками (учредителями, участниками) выступают юридические лица, у ликвидируемого лица не возникает обязанности по удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль, так как его исчисление производится у получающей их стороны (участниками и учредителями).

Если собственником (участником, учредителем) является физическое лицо, у ликвидируемого лица возникает обязанность по удержанию и перечислению в бюджет подоходного налога.

В соответствии с подп. 2.25 п. 2 ст. 153 НК не признаются объектом обложения подоходным налогом с физических лиц доходы, полученные участником организации при ее ликвидации в размере, не превышающем сумму его вклада в уставный фонд. Сумма превышения вклада участника (учредителя) в уставный фонд организации подлежит обложению подоходным налогом при ее выплате участникам (учредителям) в натуральной либо денежной форме.

10. Этап

Сдача документов в архив

Для завершения процедуры ликвидации субъекта предпринимательской деятельности необходимо сдать в архив документы, касающиеся деятельности ликвидируемой организации.

Так в архив сдаются документы по личному составу, подтверждающие трудовой стаж и оплату труда работников, а также документы о создании и ликвидации организации, готовые отчеты о финансово-хозяйственной деятельности, годовые статистические отчеты, протоколы собраний (решения собственника), приказы по основной деятельности и иные документы.

Обращаем внимание на то, что, несмотря на указание в п. 15 Положения о том, что регистрирующий орган должен запрашивать, а архив представлять в течение трех рабочих дней сведения о сдаче субъектом хозяйствования на хранение документов, на практике справку придется получать лично ликвидатору (члену ликвидационной комиссии). [41]

11. Этап

Представление документов в регистрирующий орган. Исключение из ЕГР

В соответствии с п. 13 Положения ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган следующие документы:

- печати организации либо заявление собственника имущества (учредителей, участников) об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

- ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

- оригинал свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате;

- справку из архива.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в ЕГР об исключении юридического лица из этого регистра (п. 22 Положения).

В случае представления в регистрирующий орган налоговыми органами, органами ФСЗН, таможенными органами, "Белгосстрах" (его обособленным подразделением) в 30-дневный срок информации о невозможности представления соответствующих справок, сведений субъект хозяйствования не может быть исключен из ЕГР в течение шести месяцев со дня получения этими органами (организацией) уведомления о начале процедуры ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо считается ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в ЕГР об исключении его из этого Регистра. Отсюда следует, что окончательную ликвидацию утверждает запись не о ликвидации, а об исключении из Регистра. Таким образом, ликвидация коммерческой организации (исключение из сферы хозяйственной деятельности) соответствует ее исключению из списка таких организаций.

Юридическое лицо обязано прекратить свою деятельность с даты внесения регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГР об исключении из него этого юридического лица. В связи с этим, несмотря на то, что фактически юридическое лицо прекратило свою деятельность с момента принятия решения об этом, ликвидируемым оно считается только после внесения об этом записи. Это означает, что весь период ликвидации, который может протекать довольно долго, юридическое лицо считается действующим субъектом хозяйствования и может осуществлять операции, связанные с ликвидацией. [31]

В завершение можно отметить, что решения регистрирующих органов о ликвидации субъектов хозяйствования, иные действия (бездействие) регистрирующих органов, связанные с ликвидацией субъектов хозяйствования, могут быть обжалованы в экономически суд (п. 24 Положения о ликвидации).

Таким образом, можно сделать вывод, что ликвидация субъектов предпринимательской деятельности является сложным и длительным процессом, требующим применения положений большого количества нормативных правовых актов, определяющих юридические, бухгалтерские, налоговые и иные аспекты ликвидации.

Отправной точкой ликвидации субъекта предпринимательской деятельности является принятие решения о такой ликвидации.

Факт принятия решения о ликвидации должен быть закреплен документально в форме соответствующего решения

В указанных документах должны быть отмечены следующие моменты:

-решение о ликвидации;

-назначение ликвидационной комиссии либо ликвидатора, распределение обязанностей между председателем и членами ликвидационной комиссии -порядок и сроки ликвидации.

Следующая стадия процедуры ликвидации связана необходимостью уведомления о принятом решении регистрирующего органа, государственных органов и заинтересованных лиц, а так же кредиторов и дебиторов. Далее нужно позаботиться об увольнении работников ликвидируемого субъекта с соблюдением всех норм трудового законодательства, в том числе с выплатой трудового пособия.

Затем следует период проведения проверок государственными органами. По итогам проверок при отсутствии задолженности перед бюджетом и нарушений законодательства выдается справка, в случае наличия задолженности или нарушений составляется акт.

Далее проводится инвентаризация, в ходе которой решаются следующие задачи:

·выявление фактического наличия имущества;

·контроль за сохранностью товарно-материальных ценностей и денежных средств путем сопоставления фактического наличия с данными бухгалтерского учета;

·выявление товарно-материальных ценностей, частично потерявших свое первоначальное качество, не отвечающих стандартам качества, техническим условиям.

·выявление сверхнормативных и неиспользуемых материальных ценностей с целью их последующей реализации;

После на основе ранее проведённой инвентаризации составляется промежуточный ликвидационный баланс, в котором содержатся сведения о составе имущества ликвидируемого субъекта предпринимательской деятельности, перечне предъявленных кредиторами требований, а так же о результатах их рассмотрения.

Далее производится расчёт с кредиторами в следующей очерёдности:

- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, вознаграждений по авторским договорам, оплате труда лиц, работающих по трудовым и гражданско-правовым договорам;

- в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица, за счет и в пределах средств, полученных от реализации заложенного имущества;

- в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет и подписывает окончательный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов.

Далее на основании окончательного ликвидационного баланса происходит оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законодательными актами или учредительными документами юридического лица. Следующим шагом является сдача в архив документов, касающихся деятельности ликвидируемой организации. В завершении процедуры ликвидации для исключения из ЕГР субъекта предпринимательской деятельности в регистрирующий орган, предоставляются необходимые документы. Юридическое лицо считается ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в ЕГР о его исключении. Внесением данной записи заканчивается длительный и многоэтапный процесс ликвидации субъекта предпринимательской деятельности.

2.2 Особенности порядка ликвидации субъектов предпринимательской деятельности по решению экономического суда и регистрирующего органа

Юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора)

-по решению экономического суда

-по решению регистрирующего органа (п. 3 Положения о ликвидации).

Далее рассмотрим особенности порядка ликвидации по решению суда и регистрирующего органа.

Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности по решению экономического суда.

Особенность правовой регламентации порядка ликвидации по решению экономического суда: ликвидация юридического лица в судебном порядке осуществляется в соответствии с законодательством (п. 19 Положения). Последнее, в частности, составляют Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь и постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь N 18, которым детально регламентирован порядок ликвидации в судебном порядке.

Ликвидация юридического лица в судебном порядке является исключительной мерой воздействия за допущенные нарушения законодательства и влечет ликвидацию юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательством. (п. 5 постановления № 18)

Судебный порядок ликвидации предусмотрен законодательством для случаев, когда вопрос о наличии оснований для этого является спорным и требует обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

В соответствии с абзацем третьим части первой, частью второй статьи 47 ХПК рассмотрение дел по спорам о ликвидации юридических лиц

относится к специальной подведомственности экономического суда независимо от того, являются ли участниками правоотношений, из которых возник спор, юридические лица, организации, не являющиеся юридическими лицами, индивидуальные предприниматели или граждане.

Рассмотрение дела производится по правилам искового производства с последующим вынесением судебного постановления.

Хозяйственный суд принимает решение о ликвидации в отношении субъектов хозяйствования по специальным основаниям.

Данными основаниями являются:

- непринятия решения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием хозяйственным судом государственной регистрации юридического лица недействительной;

- осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов;

экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;

- уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых сучетом пункта 2 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом, утвердившим настоящее Положение, соответствующим законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;

- нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации;

- в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Действия уполномоченных государственных органов при выявлении указанных выше оснований кроме случая экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица: органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в экономический суд с иском о ликвидации такого юридического лица, если иное не установлено Положением.

В случаях, когда законодательными актами принятие решения о ликвидации юридического лица отнесено к компетенции регистрирующего органа, хозяйственный суд отказывает в принятии искового заявления о ликвидации юридического лица по основанию, предусмотренному абзацем вторым части первой статьи 164 ХПК.

Судом при подаче искового заявления исследуются обстоятельства дела, характер нарушений законодательства субъектом хозяйствования, по результатам чего суд принимает решение о ликвидации или об отказе в удовлетворении исковых требований при отсутствии оснований для ликвидации субъекта хозяйствования.

Хозяйственный суд вправе в порядке подготовки дела к судебному разбирательству предложить ответчику принять меры по устранению нарушений и представлению (направлению) в соответствии с требованиями законодательства документов в регистрирующий орган, а также отложить рассмотрение дела для совершения указанных действий не позднее установленного в определении хозяйственного суда срока. При невыполнении ответчиком таких предложений в установленный хозяйственным судом срок хозяйственный суд разрешает вопрос о ликвидации юридического лица применительно к абзацу третьему части первой подпункта 2 пункта 2 статьи 57 ГК, подпункту 3.2 пункта 3 Положения о ликвидации.

Согласно пункту 3 статьи 57 ГК решением хозяйственного суда о ликвидации юридического лица на собственника его имущества (учредителей, участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.

При решении вопроса о возложении обязанностей по осуществлению ликвидации юридического лица на собственника имущества (учредителей, участников) хозяйственный суд может привлечь его к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора на стороне ответчика.

В случае заявления собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом, уполномоченным на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, ходатайства о возложении на него обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица в решении хозяйственного суда должно быть мотивировано применение (неприменение) пункта 3 статьи 57 ГК.

Если хозяйственный суд придет к выводу о невозможности возложения обязанностей по ликвидации юридического лица на собственника его имущества (учредителей, участников) или на орган, уполномоченный на ликвидацию его учредительными документами, при принятии решения о ликвидации в резолютивной его части хозяйственный суд указывает:

о назначении ликвидационной комиссии с определением, как правило, ее персонального состава или ликвидатора;

порядок и срок проведения ликвидации;

срок для письменного уведомления кредиторов и других заинтересованных лиц о ликвидации юридического лица;

сроки представления хозяйственному суду на утверждение промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса;

срок представления информации о ходе ликвидации.

Процессуальные сроки, назначенные хозяйственным судом при принятии решения о ликвидации юридического лица, могут быть им продлены в соответствии со статьей 139 ХПК.

При принятии решения о ликвидации юридического лица хозяйственный суд с учетом всех обстоятельств дела (основание для ликвидации юридического лица, фактическое осуществление деятельности, объем имущества и т.п.) назначает ликвидационную комиссию или ликвидатора.

Количественный и персональный состав ликвидационной комиссии определяется хозяйственным судом. Председатель ликвидационной комиссии назначается из числа ее членов.

Председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) может быть назначено лицо, кандидатура которого представлена органом, обратившимся в хозяйственный суд с иском о ликвидации юридического лица, с его согласия.

В состав ликвидационной комиссии, если иное не установлено законодательством, могут входить:

один из учредителей (участников), собственник имущества ликвидируемого юридического лица,

руководитель ликвидируемого юридического лица;

представители трудового коллектива;

представители регистрирующего органа;

представители органов местного управления и самоуправления;

представители контролирующих и иных органов, в отношении которых хозяйственный суд сочтет необходимым их участие в составе ликвидационной комиссии.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) подотчетна и подконтрольна хозяйственному суду, которым она назначена.

Предложения по персональному составу ликвидационной комиссии (кандидатуре ликвидатора), согласованные с соответствующими органами и лицами, направляются (передаются) в хозяйственный суд сторонами по делу или одной из них до назначения дела к судебному разбирательству.

При отсутствии предложений по персональному составу представителей государственных органов хозяйственный суд вправе указать в решении на необходимость включения представителей государственных органов в состав ликвидационной комиссии и обязать соответствующие органы определить для этого конкретных лиц исходя из положений статьи 27 ХПК, согласно которой вступившие в законную силу судебные постановления обязательны для всех юридических лиц, организаций, не являющихся юридическими лицами, индивидуальных предпринимателей и граждан и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Республики Беларусь.

Поскольку количественный и персональный состав ликвидационной комиссии (ликвидатор) определяется хозяйственным судом в судебном постановлении, изменения в составе ликвидационной комиссии (исключение из состава, включение дополнительных членов, их замена и т.д.) (замена ликвидатора) производятся определением того же хозяйственного суда, который принял решение о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора).

В постановлении Пленума N 18 определен перечень обязанностей ликвидационной комиссии (п. 18), однако зачастую суды в решении определяют их с учетом конкретных обстоятельств дела. Так, ликвидационная комиссия (ликвидатор), назначенная хозяйственным судом, обязана в соответствии с законодательством:

- опубликовать в порядке, установленном законодательством, сообщение о ликвидации юридического лица, в котором указать порядок и срок заявления кредиторами своих требований. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента такой публикации.

- составить перечень кредиторов с указанием размера их требований;

- письменно уведомить в срок, установленный хозяйственным судом, кредиторов и других заинтересованных лиц о ликвидации юридического лица;

- принять меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, в том числе находящегося у третьих лиц;

- принять все возможные меры к выявлению кредиторов и взысканию дебиторской задолженности. Устанавливать размер требований кредиторов первой и второй очередей на основании данных бухгалтерского учета и отчетности ликвидируемого юридического лица, а также иных документов, подтверждающих наличие задолженности перед указанными кредиторами. По результатам вносить необходимые записи в реестр требований кредиторов с соответствующим уведомлением кредиторов первой и второй очередей;

- произвести опись (инвентаризацию) и оценку всего движимого и недвижимого имущества;

- закрыть филиалы и представительства, ликвидировать дочерние унитарные предприятия;

- утвердить смету расходов по ликвидации юридического лица, в том числе по финансированию деятельности ликвидационной комиссии (ликвидатора) на период ее работы;

- составить промежуточный ликвидационный баланс после окончания срока для предъявления требований кредиторами, который должен содержать сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечень предъявленных кредиторами требований с указанием сумм долга, а также сведения о результатах рассмотрения этих требований. Промежуточный ликвидационный баланс должен быть подписан всеми членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), заверен печатью ликвидируемого юридического лица, прошнурован и скреплен этой печатью с указанием количества листов и даты формирования. В случае отсутствия печати (утрата, уничтожение и др.) промежуточный ликвидационный баланс может быть представлен на утверждение хозяйственному суду без оттиска печати.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается определением хозяйственного суда, назначившего ликвидационную комиссию (ликвидатора);

- использовать в процессе ликвидации один текущий (расчетный) счет юридического лица в банке, небанковской кредитно-финансовой организации, если иное не установлено хозяйственным судом в соответствии с законодательством. Закрыть все другие счета ликвидируемого юридического лица в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях. Остатки денежных средств при закрытии счетов перечислить на основной текущий (расчетный) счет.

При необходимости использования в процессе ликвидации юридического лица (нескольких счетов юридического лица (ликвидатором (председателем ликвидационной комиссии) должно быть подано в хозяйственный суд соответствующее мотивированное ходатайство, которое подлежит разрешению хозяйственным судом;

- закончить текущие дела, в том числе увольнение работников с соблюдением их прав и законных интересов в соответствии с законодательством;

- провести собрание кредиторов (их полномочных представителей) для согласования плана ликвидации юридического лица, который должен отражать полную и объективную картину финансового состояния юридического лица, условия, порядок, очередность и пропорциональность удовлетворения требований кредиторов, перечень имущества, подлежащего продаже, способ, место и время продажи имущества; условия оплаты судебных расходов, оплаты труда членов ликвидационной комиссии (ликвидатора), привлеченных к работе работников и других лиц. План ликвидации юридического лица должен содержать также условия, порядок, очередность и пропорциональность удовлетворения требований кредиторов, поданных после истечения установленного для заявления требований срока, но признанных ликвидационной комиссией (ликвидатором).

План ликвидации юридического лица с решением собрания кредиторов о его утверждении представляется хозяйственному суду для утверждения;

- представлять хозяйственному суду с периодичностью, им установленной, информацию об изменениях (увеличении или уменьшении) в составе имущества ликвидируемого юридического лица, о размере фактически взысканных и поступивших денежных сумм на текущий (расчетный) счет соответствующего лица;

- представлять кредиторам, хозяйственному суду, налоговому органу, другим заинтересованным организациям и лицам необходимую информацию об имуществе ликвидируемого юридического лица;

- сообщать в установленном порядке в органы прокуратуры, иные правоохранительные и контролирующие органы в соответствии с подведомственностью, а также в хозяйственный суд информацию о фактах совершения правонарушений, выявленных в процессе ликвидации юридического лица, о совершении преступления и принимать меры по возмещению ущерба за счет виновных лиц;

- передавать на хранение документы юридического лица, подлежащие обязательному хранению в соответствии с законодательством;

- осуществлять иные функции в соответствии с законодательством.

Вопросы об удовлетворении требований кредиторов и порядке разрешения споров с их участием регламентированы п. 21 постановления Пленума N 18. Так, ликвидационная комиссия (ликвидатор) в установленный хозяйственным судом срок принимает для рассмотрения требования по обязательствам юридического лица. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией (ликвидатором) для их предъявления, принимаются и учитываются ликвидационной комиссией (ликвидатором) отдельно, а удовлетворяются за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок.

При возникновении споров в связи с порядком удовлетворения они разрешаются при обращении кредитора в хозяйственный суд с соответствующим иском.

По завершении ликвидации юридического лица, удовлетворения погашения требований кредиторов ликвидационная комиссия обязана составить ликвидационный баланс и представить его хозяйственному суду для утверждения с письменным отчетом о работе ликвидационной комиссии. Как правило, срок представления ликвидационного баланса и отчета - за семь дней до окончания срока ликвидации.

Ликвидационный баланс и отчет (в двух экземплярах) подписываются всеми членами ликвидационной комиссии (ликвидатором).

К ликвидационному балансу должны быть приложены:

- перечень невзысканной или частично взысканной дебиторской задолженности и иного имущества ликвидируемого юридического лица (прекращающего деятельность индивидуального предпринимателя), списанных на убытки;

- протокол ликвидационной комиссии (решение ликвидатора) о подписании ликвидационного баланса и отчета.

За достоверность ликвидационного баланса несет ответственность ликвидационная комиссия (ликвидатор).

После утверждения определением хозяйственного суда ликвидационного баланса ликвидационная комиссия (ликвидатор) в срок, установленный хозяйственным судом, обязана представить в регистрирующий орган документы, предусмотренные пунктом 13 Положения о ликвидации, а также сведения о сдаче на хранение в архив документов, в том числе по личному составу, подтверждающих трудовой стаж и оплату труда его работников. Доказательства выполнения такой обязанности, а также принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра, представляются ликвидационной комиссией (ликвидатором) хозяйственному суду и приобщаются к материалам дела.

Таким образом, можно сделать вывод, что процедура ликвидации субъектов предпринимательской деятельности по решению экономического суда является исключительной мерой воздействия за допущенные нарушения законодательства, а основной особенностью является контроль со стороны экономического суда над фактическими всеми стадиями данного процесса, что гарантирует соблюдение прав и законных интересов как самого ликвидируемого субъекта, так его кредиторов.

Порядок Ликвидация субъекта предпринимательской деятельности по решению регистрирующего органа

Субъект предпринимательской деятельности может быть ликвидирован по решение регистрирующего органа.

Перечень регистрирующих органов приведен в п. 9 Положении о государственной регистрации. Данный перечень является довольно обширным, что обуславливается различием правового статуса субъектов в отношении которых, данными органами может быть принято решение о ликвидации.

Так государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

Национальным банком - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе расположенных в свободных экономических зонах и Китайско-Белорусском индустриальном парке;

Министерством финансов - страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе расположенных в свободных экономических зонах и Китайско-Белорусском индустриальном парке;

Министерством юстиции - торгово-промышленных палат;

администрациями свободных экономических зон - коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах, за исключением организаций, предусмотренных в абзацах втором и третьем настоящего пункта;

Необходимо отметить, что в связи с созданием особой экономической зоны - Китайско-Белорусского индустриального парка (Указ Президента Республики Беларусь от 5 июня 2012 г. N 253 "О Китайско-Белорусском индустриальном парке") в числе регистрирующих органов поименована администрация Китайско-Белорусского индустриального парка, в компетенцию которой включена государственная регистрация - коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей на территории Китайско-Белорусского индустриального парка, за исключением за исключением банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, расположенных в Китайско-Белорусском индустриальном парке, государственную регистрацию которых будут осуществлять соответственно Национальный банк Республики Беларусь и Министерство финансов Республики Беларусь.

облисполкомами и Минским горисполкомом - коммерческих организаций с участием иностранных и международных организаций, за исключением организаций, предусмотренных в абзацах втором, третьем, пятом и шестом настоящего пункта;

облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами - субъектов хозяйствования, не указанных в абзацах втором-седьмом настоящего пункта. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.