Правовое регулирование прекращения хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru

ПЛАН

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ОСНОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1 Понятие и виды ликвидации субъектов предпринимательской деятельности

1.2 Основания ликвидации субъектов предпринимательской деятельности

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОЦЕССА ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

2.1Общий порядок ликвидации субъектов предпринимательской (основные этапы)

2.2 Особенности порядка ликвидации субъектов предпринимательской деятельности по решению суда и регистрирующего органа

2.3 Особенности порядка ликвидации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций

ГЛАВА 3. АНАЛИЗ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ПРОЦЕССА ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РБ

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ



ВВЕДЕНИЕ

На протяжении долгого времени в нашем обществе господствовали экономические отношения, базировавшиеся на командно-административной (плановой) системе построенной полностью на общественной, а в реальности на государственной собственности по принципу власти и подчинения, что сводило на нет свободу хозяйствующих субъектов и свободу их взаимосвязи.

С распадом Советского Союза и с появлением независимого белорусского государства был выбран иной путь развития, в основу которого была положена рыночная экономика с её многообразием форм собственности и принципами свободного рынка и свободы предпринимательской деятельности. Данные положения нашли своё отражения в Конституции Республики Беларусь в разделе Основы Конституционного Строя в статье 13, где сказано, что государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует равную защиту и равные условия для развития всех форм собственности. Государство способствует развитию кооперации. Государство гарантирует всем равные возможности свободного использования способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Многообразие форм собственности и типов субъектов предпринимательской деятельности, их подвижность и гибкость являются необходимыми факторами существования современной рыночной экономике, а также возможностью её дальнейшего развития и преобразования. Так юридическое лицо, как субъект предпринимательской деятельности, является сегодня одним из элементов правовой и экономической системы государства, которое объединяет значительные материальные средства. Коммерческие юридические лица играют наиболее важную роль в объединении и использовании капитала и иных видов материальных ресурсов. Это обусловило наделения их такими признаками как наличие обособленного имущества, хозяйственной компетенции, самостоятельной имущественной ответственности. Таким образом, важность субъектов предпринимательской деятельности явилось одним из факторов введения законодателем процедуры государственной регистрации. Несомненно, не менее важной процедурой помимо государственной регистрации требующей всестороннего регулирования является и ликвидация.

Необходимость в детальном исследовании порядка ликвидации субъектов хозяйствования обусловливается тем, что в нем концентрируются проблемы, противоречия и тенденции развития правоспособности, права частной собственности и других институтов частного права.

Поэтому основная задача законодателя при систематизации норм, регулирующих указанные правоотношения, состоит в необходимости более тщательной и всесторонней регламентации правового статуса субъектов хозяйствования, в том числе, в вопросах его прекращения.

В процессе осуществления своей хозяйственной деятельности, возможно, такая ситуация, когда неудовлетворительный результат деятельности субъектов предпринимательской деятельности приводит к необходимости их ликвидации. Даже в максимально благоприятных экономических условиях «жизнь» коммерческой организации не длится вечно, иными словами, субъект предпринимательской деятельности рано или поздно может быть ликвидирован в добровольном либо принудительном порядке. В отечественных же условиях тема ликвидации субъекта хозяйствования остается актуальной всегда. Тем более, что сама процедура ликвидации является достаточно сложной и зачастую зарегистрировать организацию проще, чем ее ликвидировать.

Актуальность темы определяется, прежде всего, возрастающей ролью, которую играют субъекты предпринимательской деятельности в становлении рыночной экономики в Республике Беларусь. Количество профессиональных участников рынка с каждым годом увеличивается, чему способствует либерализация законодательства в этой сфере, однако активно так же идёт и обратный процесс - ликвидации. Так в нынешних условиях нестабильной экономической ситуации в Республике Беларусь, когда под влиянием объективных обстоятельств ежедневно прекращают свою деятельность субъекты предпринимательской деятельности различных организационно-правовых форм вопрос правильного правового оформления ликвидации приобретает особую значимость.

Порядок создания отдельных видов субъектов предпринимательской деятельности достаточно детально урегулирован действующим законодательством. Однако вопрос о ликвидации является гораздо более сложным с точки зрения правового регулирования. В связи с чем, данная область правоотношений постоянно нуждается в соответствующей корректировке и совершенствовании правовых норм.

Объектом настоящего исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе ликвидации юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности, урегулированные нормами права.

Предмет исследования составляют, в первую очередь, нормативные правовые акты, регулирующие процедуру ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, отдельные позиции ученых и практиков по данной проблеме, судебная практика.

Целью дипломной работы является выявление и разрешение проблем правового регулирования прекращения хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности, выработка рекомендаций по совершенствованию норм действующего законодательства в рассматриваемой сфере.

Указанная цель обусловила постановку и решение следующих задач:

определить общие положения относительно понятия и оснований ликвидации субъектов предпринимательской деятельности с учетом основ правового регулирования их хозяйственной деятельности по законодательству Республики Беларусь;

проанализировать и оценить действующее законодательство о ликвидации субъектов предпринимательской деятельности для установления ее особенностей;

выработать предложения и рекомендации по совершенствованию законодательства Республики Беларусь, регламентирующего процедуру ликвидации субъектов предпринимательской деятельности и др.

Основными методами, используемыми при проведении исследования по избранной проблеме, явились следующие: описательный (при характеристике действующего законодательства), логический (при анализе процедуры ликвидации юридического лица), сравнительный (при сопоставлении белорусского законодательства с законодательством других государств), системный, методы аналогии и др.

Нормативной базой исследования послужило действующее законодательство Республики Беларусь, регулирующее порядок ликвидации субъектов предпринимательской деятельности:

Гражданский кодекс Республики Беларусь

Банковский кодекс Республики Беларусь

Закон Республики Беларусь "О хозяйственных обществах"

Положение о государственной ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 года № 1

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 N 1164 "О некоторых вопросах государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования и внесении изменений и дополнений в некоторые постановления Совета Министров Республики Беларусь"

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.04.2013 N 314 "О некоторых вопросах назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора)"

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 08.01.2013 N 16 "О некоторых вопросах продажи имущества ликвидируемого юридического лица",

Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 "О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1".

правовое ликвидация предпринимательский суд



ГЛАВА 1 ПОНЯТИЕ И ОСНОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1 Понятие и виды ликвидации субъектов предпринимательской деятельности

Для освещения понятия ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, необходимо в первую очередь раскрыть понятии субъекта предпринимательской деятельности, уяснить его правовую природу и правовой статус.

Субъект предпринимательской деятельности - лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником предпринимательских правоотношений. [21] Вопрос о признаках позволяющих данному лицу быть участником таких правоотношений является дискуссионным в отечественной и зарубежной литературе. Можно привести мнения ряда авторов занимавшихся изучением данной темы. Так В.В. Лаптев выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности: 1.получение прибыли как цель деятельности; 2. самостоятельность предпринимателя; 3. предпринимательский риск; 4. имущественная ответственность предпринимателя; 5. осуществление деятельности лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей”. [22. Cтр. 21]

Белорусский автор В.Н. Паращенко выделяет следующие признаки предпринимательской деятельности: 1. это “самостоятельная и инициативная деятельность”; 2. “цель предпринимательства - это получение прибыли или личного дохода”; 3. “предприниматель действует от своего имени и на свой страх и риск”; 4. “предприниматель несет самостоятельную имущественную ответственность”. [23. Стр. 55]

Доктор юридических наук, профессор С.Э. Жилинский в своем “Предпринимательском праве” указывает, что “предпринимательская деятельность есть [1] разновидность деятельности экономической”, ее “цель - [2] систематическое [3] получение прибыли”, также это “деятельность, [4] осуществляемая на “свой риск”. С.Э. Жилинский проводит критический анализ признаков предпринимательства, содержащихся в легальной формулировке, а также в работах других авторов, и на конкретных примерах показывает несостоятельность некоторых формулировок. К сожалению, С.Э. Жилинский ограничивается в основном критическим анализом и не дает ответа, какая же в точности деятельность является предпринимательской, указывая лишь, что эта деятельность должна носить экономический характер; другими словами, всякое предпринимательство является экономической деятельностью, но не всякая экономическая деятельность является предпринимательством. [24. Стр. 125]

К признакам субъектов предпринимательской деятельности можно отнести:

- легитимация в установленном законом порядке (индивидуальные предприниматели и организации легитимируются в качестве субъектов предпринимательской деятельности с помощью государственной регистрации);

наличие компетенции, т.е. совокупности прав и обязанностей, которыми наделен субъект предпринимательской деятельности в соответствии с законом, учредительными документами, а в отдельных случаях - на основании лицензии (общая компетенция дает возможность субъектам иметь права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых видов предпринимательской деятельности, не запрещенных законом; ограниченную компетенцию имеет субъект, который самостоятельно ограничил свою компетенцию в учредительных документах, закрепив цель своей деятельности в учредительных документах; специальной компетенцией закон наделяет субъектов, которые в силу прямого указания закона обязаны закрепить цель своей деятельности в учредительных документах; исключительной компетенцией обладают субъекты, избравшие для себя такой вид деятельности, относительно которого законодателем установлен запрет осуществлять наряду с ним какие-либо иные виды предпринимательской деятельности);

наличие обособленного имущества как базы для осуществления предпринимательской деятельности и самостоятельной имущественной ответственности (правовыми формами такого обособления могут быть право собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления);

самостоятельная имущественная ответственность означает, что субъект предпринимательской деятельности отвечает сам своим имуществом перед контрагентами и государством (по общему правилу учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника; исключения из этого правила могут предусматриваться законом или учредительными документами). [21]

Так Функ Я.И. в своей статье «Определение субъекта хозяйственной деятельности в Республике Беларусь» пишет, что применительно к субъективному взгляду на понятие "субъект хозяйствования", надо указать, что в период его активного использования в белорусской правовой системе оно конкурировало с понятием "субъект предпринимательства", так как его определял Закон Республики Беларусь "О предпринимательстве в Республике Беларусь". [25]

В силу ст. 1 данного Закона предпринимательство (предпринимательская деятельность) - это самостоятельная инициативная деятельность граждан, направленная на получение прибыли или личного дохода и осуществляемая от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность или от имени и под имущественную ответственность юридического лица (предприятия). При этом предпринимательская деятельность может осуществляться в виде индивидуальной трудовой деятельности и различных организационно-правовых формах юридических лиц (предприятий).

Субъектами предпринимательства являются:

- физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами Республики Беларусь, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Республики Беларусь;

- группы граждан (партнеров) - коллективы предпринимателей (ст. 2).

Данный Закон указывает, что формами предпринимательства являются частное и коллективное предпринимательство. При этом предпринимательство может осуществляться без образования юридического лица и с образованием такового.

Субъекты предпринимательской деятельности - это, прежде всего, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых - получение прибыли. Кроме того, в их числе необходимо назвать и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. В то же время отметим, что указанная классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации с учетом такого критерия, как коммерческая направленность, вызывает на практике значительные трудности. В действительности порой невозможно отграничить основную цель деятельности от неосновной. Так, многие некоммерческие организации формально (по закону и уставу) не преследуют в качестве основной цели извлечение прибыли, но фактически стремятся и получают доходы от осуществления предпринимательской деятельности.

Таким образом можно сделать вывод, что субъект предпринимательской деятельности это индивидуальный предприниматель или юридическое лицо основная цель, которых получение прибыли. Данное понятие соотносится с понятием субъект хозяйствования и коммерческая организация.

Термин ликвидация происходит от латинского liquidatio, что значит окончание дела. В то же время современные словари русского языка дают указанному понятию несколько значений. Прежде всего, под ликвидацией как и в латинском языке понимается прекращение какой-либо деятельности (например, ликвидация дел). С другой стороны, под ликвидацией понимается и прекращение существование объекта или субъекта (например, ликвидация оружия массового уничтожения, ликвидация предприятия).

Ликвидация, как и создание, и функционирование, является нормальным и закономерным процессом. Само понятие ликвидация означает окончательное и бесповоротное прекращение хозяйственной деятельности, последняя стадия жизненного цикла юридического лица. [54] Современная тенденция рыночной экономики, с ее недостаточно четкой прогнозированностью и некоторой импульсивностью иногда приводит к тому, что в деятельности субъекты предпринимательской деятельности могут возникнуть кризисные ситуации, в результате которых собственники имущества (учредители, участники) или орган юридического лица, уполномоченный уставом (учредительным договором) принимают решение о ликвидации, либо ликвидация осуществляется по решению экономического суда или регистрирующего органа. [26]

При формулировании понятия ликвидации традиционно используется ее законодательная дефиниция, согласно которой ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст. 57 ГК). Соответственно, как указывал Сидорчук В.К., при ликвидации совпадает прекращение существования юридического лица и его деятельности. Такой исход отличает ликвидацию от иных способов прекращения и вызывает необходимость обеспечения при процедуре ликвидации прав не только самих субъектов хозяйствования, но и их кредиторов. [27]

Таким образом, с одной стороны, ликвидация субъекта предпринимательской деятельности влечет отсутствие возможности предъявления к нему имущественных претензий после внесения записи о ее ликвидации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - ЕГР). С другой стороны, сама организация лишается возможности получения непогашенных долгов, а также возможных доходов, которые были бы получены в результате продолжения ведения хозяйственной деятельности.

Также необходимо помнить, что законодательными актами, к которым в соответствии с Законом N 361-З относятся Конституция Республики Беларусь, законы Республики Беларусь, декреты и указы Президента Республики Беларусь, может быть предусмотрена возможность ответственности собственника (учредителей, участников) юридического лица и после его ликвидации. [29]

Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 3 ст. 45 ГК). Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра (п. 8 ст. 59 ГК). Указанная запись имеет правопрекращающее значение и представляет собой юридический факт правопрекращающего характера, форму реализации воли государственной власти (в принудительном порядке) или участников (учредителей) (в добровольном порядке) о прекращении юридического лица как субъекта права.

Справедливо с этой позиции заключение А.В. Габова о том, что "de facto ликвидация рассматривается как юридический состав, а прекращение - как следствие его реализации и как юридический факт, последний в этом составе" [28.стр. 53]

Ликвидация представляет собой многоаспектное явление и может быть соотнесена с различными правовыми конструкциями. Нередко в юридической литературе и правоприменительной практике сущность ее раскрывают через категории: ответственность, юридическая процедура, правоотношение, юридический факт, сделка.

Под юридической ответственностью (в негативном, ретроспективном смысле) понимается обязанность субъекта правонарушения претерпевать неблагоприятные последствия. В Применение того или иного вида юридической ответственности зависит прежде всего от характера правонарушения и от того, к какой отрасли права принадлежит тот или иной институт. Однако, являясь институтом гражданского права, ликвидация юридического лица в принудительном порядке выступает в качестве средства не гражданской, а публично-правовой административной ответственности. Таким образом, ликвидация юридического лица представляет собой яркий пример взаимодействия частного и публичного права. Это один из случаев межотраслевых отношений, в которых институт гражданского права находит широкое применение в публичном праве. Подобное заимствование представляет собой реализацию межотраслевых связей в гражданском праве.

Возможность использования последних при исследовании института ликвидации юридического лица может быть подтверждена обоснованным мнением профессора М.Ю. Челышева о том, что "межотраслевые связи гражданского права проявляются при исследовании самой сути ликвидации.

Действительно, прекращение юридического лица в сфере действия гражданского права в форме ликвидации означает одновременно и прекращение существования данного субъекта в иных правоотраслевых областях. При этом исчезают не только частноправовые, но и публично-правовые грани юридического лица как субъекта права. Ликвидация как правовое явление имеет сама по себе межотраслевое значение. Это выражается в том, что не только в гражданском праве предусматриваются нормы о ликвидации, но они закрепляются и в нормах иных правовых образований".

В юридической литературе была высказана точка зрения, согласно которой ликвидация организации представляет собой правоотношение, существующее, по мнению Е.В. Ноды, в развитии, и в то же время являющееся правовым состоянием, т.е. юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, облекающихся в форму юридического лица и составляющих его содержание.

Ликвидация юридического лица представляет собой сложное, длительное явление, состоящее из определенных этапов, мероприятий, в рамках которых возникают разного рода правоотношения. Последние в совокупности образуют систему правоотношений, возникающих в связи или по поводу ликвидации организации. Этимологическое понимание системы сводится к форме организации чего-нибудь, к некоему целому, представляющему собой единство закономерно расположенных и находящихся во взаимной связи частей (элементов). Взяв за основу данное определение, следует отметить, что ликвидация юридического лица представляет собой целостную структурированную систему последовательных взаимосвязанных правоотношений (элементов). В связи с этим определять ликвидацию организации необходимо не как правоотношение, а как систему последовательных правоотношений, находящихся в динамике, влекущих абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Представляется, что ликвидацию организации можно обозначить как юридическую процедуру, представляющую собой целостную структурированную систему последовательных взаимосвязанных правоотношений (элементов), находящихся в динамике, в основе возникновения, изменения или прекращения которых лежит комплекс различных юридических фактов и фактических составов. Данная юридическая процедура влечет абсолютное прекращение юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, сопровождается рядом определенных действий органов юридического лица, его представителей, органов государственной власти и завершается внесением соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении организации. [57]

Следует отметить, что ликвидация не является исключительно гражданско-правовым, моноотраслевым институтом. Перед нами комплексный институт, поскольку множество норм и правил, которые определяют основания, порядок и последствия ликвидации, содержатся в нормах множества других отраслей права [28 стр. 40]

Для одних ликвидация является попыткой списать долги и начать бизнес с чистого листа, для других - продуманным экономическим решением, вызванным, например, сокращением числа юридических лиц в группе связанных компаний в целях сокращения издержек по их содержанию. Какова бы ни была причина принятия решения о ликвидации, все проходят примерно одинаково по предпринимаемым шагам, однако зачастую разный по времени путь. Каждая из организаций сталкивается на данном пути с определенными проблемами, вызванными в том числе отсутствием соответствующих норм в белорусском законодательстве, позволяющих решить возникающие вопросы. [29]

В белорусском праве выделяется несколько абсолютно обособленных процедур ликвидации юридических лиц (речь, прежде всего, идет об интересующих нас юридических лицах, подпадающих под действие Положения о ликвидации), а именно:

- в качестве первой из указанных процедур необходимо отметить так называемую общую процедуру ликвидации, которая реализуется как в добровольном порядке (по решению собственника имущества юридического лица, его участников или компетентного органа, которым в соответствии с законодательством предоставлено право на принятие решения о ликвидации юридического лица), так и в принудительном порядке (по решению суда, применительно к коммерческим организациям - хозяйственного суда). Базовой характеристикой указанной общей процедуры ликвидации является то, что ее проводит специальный орган юридического лица, образуемый органом (лицом), принявшим решение о ликвидации, а именно ликвидационная комиссия (ликвидатор). При этом еще одной важнейшей характеристикой именно подобной процедуры ликвидации является расчет ликвидируемого юридического лица по своим обязательствам (долгам) со своими кредиторами; причем либо указанный расчет является полным, либо в процессе ликвидации юридического лица существует возможность указанного полного расчета, которая никем не оспаривается, и отсутствие полного расчета вызвано, прежде всего, действиями (бездействием) кредитора юридического лица, а не самого ликвидируемого юридического лица;

в качестве второй процедуры ликвидации юридического лица, выделяемой в праве Республики Беларусь, необходимо указать ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства юридического лица. Базовой характеристикой данной процедуры ликвидации как раз и является то, что ликвидация юридического лица происходит в связи с его неплатежеспособностью, имеющей или приобретающей устойчивый характер, который приводит к признанию решением хозяйственного суда банкротства такого юридического лица с его ликвидацией. Ликвидационное производство в рамках рассматриваемой процедуры ликвидации юридического лица открывается принятием решения экономического суда по данному вопросу и проводится в особом порядке, предусмотренном Законом Республики Беларусь "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", управляющим под полным контролем экономического суда;

в качестве третьей процедуры ликвидации юридического лица можно указать ликвидацию в упрощенном порядке. Суть данной процедуры ликвидации состоит в том, что она осуществляется по решению регистрирующего органа, но самой важной ее чертой представляется то, что регистрирующий орган, приняв решение о ликвидации, не образует специальный орган ликвидации юридического лица, а именно ликвидационную комиссию (ликвидатора).

При этом особенностью рассматриваемой процедуры ликвидации является то, что юридические лица ликвидируются без выявления дебиторов и кредиторов и хотя бы какой-либо попытки расчета с ними. Исключение составляет бюджет, так как без справки об отсутствии задолженности перед бюджетом по взимаемым налоговыми органами платежам данная процедура не применяется. В результате подобного подхода юридическое лицо "прощает тех, кому оно само было должно". Таким образом, интересы бюджета при такой процедуре ликвидации могут быть не затронуты, однако данная процедура нарушает интересы иных кредиторов юридического лица, ликвидируемого в упрощенном порядке, так как даже гипотетически не рассматривается возможность каким-либо образом вернуть им возможные долги со стороны ликвидируемого юридического лица;

- в качестве четвертой выделяемой нами процедуры ликвидации юридического лица можно указать так называемую мгновенную ликвидацию. Суть указанной процедуры заключается в несовершении никаких особых ликвидационных процедур. [37. Стр. 16-17]

Правовое регулирование ликвидации осуществляется такими основными нормативными правовыми актами, как:

- Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее - ГК);

- Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее - ХПК);

- Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах";

- Закон Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон об экономической несостоятельности);

- постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 N 18 "О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц и прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей" (далее - постановление N 18);

- Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 24.01.2013, № 2(далее - Положение о ликвидации).

При применении Положения о ликвидации следует учитывать, что оно:

регулирует отношения, связанные с ликвидацией (прекращением деятельности) хозяйственных товариществ и обществ, унитарных предприятий, производственных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных производственных кооперативов, государственных объединений, крестьянских (фермерских) хозяйств, ассоциаций (союзов) - объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций, объединений коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, потребительских кооперативов, садоводческих товариществ, торгово-промышленных палат, учреждений, товариществ собственников; индивидуальных предпринимателей (подпункты 1.1, 1.2 пункта 1 Положения о ликвидации);

применяется с учетом особенностей, установленных законодательством для соответствующих субъектов хозяйствования, при ликвидации банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, государственных объединений, открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственной собственности (часть вторая пункта 2 Положения о ликвидации) [30]

Ликвидация субъектов хозяйствования, решение о ликвидации которых принято до вступления в силу Декрета N 2, осуществляется в порядке, действовавшем до вступления его в силу.

В процессе ликвидации возникает необходимость применение положений иных правовых актов, определяющих юридические, бухгалтерские, налоговые и другие аспекты ликвидации. [26]

Таким образом, можно сделать вывод, что ликвидация субъектов предпринимательской деятельности, где это, прежде всего, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, основная цель которых - получение прибыли, как и создание, и функционирование, является нормальным и закономерным процессом. Само понятие ликвидация означает окончательное и бесповоротное прекращение хозяйственной деятельности, последняя стадия жизненного цикла юридического лица.

Она представляет собой многоаспектное явление и может быть соотнесена с различными правовыми конструкциями. Нередко в юридической литературе и правоприменительной практике сущность ее раскрывают через категории: ответственность, юридическая процедура, правоотношение, юридический факт, сделка. Ликвидация длительное явление, состоящее из определенных этапов, мероприятий, в рамках которых возникают разного рода правоотношения.

Согласно законодательству ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра.

Выделяется несколько видов процедур ликвидации юридических лиц:

- общую процедуру ликвидации

- ликвидационное производство в рамках процедуры банкротства

- ликвидацию в упрощенном порядке

- мгновенную ликвидацию

1.2 Основания ликвидации субъектов предпринимательской деятельности

Прежде чем перейти непосредственно к вопросу об основаниях ликвидации юридического лица, необходимо остановится на юридическом понятии основания. В общеупотребительном значении термин основание используется для обозначения необходимого и достаточного условия для существования чего-либо. При рассмотрении юридического значения данного термина можно предположить, что он может использоваться для обозначения необходимого и достаточного условия существования субъекта права, объекта права либо самого правоотношения. Ясно, однако, что субъекты и объекты права, для своего существования не нуждаются ни в каком основании. Отсюда следует, что основания может иметь только правоотношение. Однако основания правоотношения - это не что иное как юридический факт, который влечет его возникновение.

Субъектами, со стороны которых может быть инициирована ликвидация субъектов хозяйствования, по общему правилу являются:

1) собственник имущества (учредители, участники) либо орган юридического лица, уполномоченный уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

2) экономический суд;

3) регистрирующий орган.

В законодательстве Республики Беларусь понятия "добровольная ликвидация" и "принудительная ликвидация" не встречаются. В теории же гражданского права в зависимости от того, по чьей инициативе ликвидируется юридическое лицо различают следующие способы ликвидации юридических лиц: добровольный и принудительный.

добровольная ликвидация производится по решению собственника имущества (учредителей участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора)[2]

Согласно части первой подп. 3.1 п. 3 Положения о ликвидации основанием такой ликвидации может быть следующее: истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

1) Истечение срока, на который создано это юридическое лицо

Учредитель коммерческой организации обязан ликвидировать коммерческую организацию по истечении срока, на который она создана, если в уставе (учредительном договоре) указан предельный срок ее существования, т.е. учредитель при самом ее создании определил, на какой срок она ему необходима. В противном случае сам факт существования данной организации будет нарушением законодательства и инициатива ликвидации перейдет уже к контролирующим органам. Такая коммерческая организация будет принудительно ликвидирована в судебном порядке, так как добровольного решения о ликвидации в соответствии с частью первой подпункта 3.1 пункта 3 Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создана коммерческая организация, принято не было.

Законом Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" не предусмотрено обязательное указание в учредительных документах срока, на который создается общество. В соответствии со статьей 10 указанного Закона хозяйственное общество считается созданным на неопределенный срок, если иное не установлено его уставом. [32]

Вместе с тем исходя из смысла п. 8 постановления Пленума N 18 следует, что само по себе наличие решения о ликвидации коммерческой организации, принятого собственником имущества либо органом коммерческой организации, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), не исключает возможности обращения в экономический суд с иском о ликвидации, если принятое решение не выполняется и имеются основания для ликвидации коммерческой организации в судебном порядке. [20]

Продление срока деятельности коммерческой организации, созданной на определенный срок, возможно только по решению учредителя, принятого до истечения срока, указанного в учредительных документах, которое вносит изменения в учредительные документы, исключая из них указание на срок (или продлевая его), и после регистрации данных изменений в регистрирующем органе.

2) достижением цели, ради которой юридическое лицо создано

Согласно ст 14 Закона "О хозяйственных обществах" устав хозяйственного общества должен определять цели деятельности такого общества. А в соответствии с подпункту 3.1 пункта 3 Положения о ликвидации одним из оснований ликвидации коммерческой организации может быть решение собственника имущества либо органа коммерческой организации, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в связи с достижением цели, ради которой она создана. Теоретически коммерческая организация, достигшая цели своего создания, может продолжить свое существование лишь путем внесения изменений и дополнений в учредительные документы и регистрации этих изменений и дополнений до достижения цели, указанной в учредительных документах, в противном случае она подлежит ликвидации. [32]

3) Нарушение коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда

Декрет № 2 предоставил коммерческим организациям право не формировать уставный фонд до государственной регистрации, а сделать это в течение 12 месяцев с даты государственной регистрации ( п. 7 Положения о государственной регистрации, утверждённого Декретом № 1, в редакции Декрета № 2). Коммерческие организации, сформировавшие в указанный срок уставный фонд в меньшем размере, чем это предусмотрено в их учредительных документах, обязаны уменьшить первоначально объявленный размер уставного фонда до его фактически сформированного размера. Коммерческие организации, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов, обязаны уменьшить размер уставных фондов до фактически сформированного размера, который не может быть ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда.

Нарушение данных положений и является одним из оснований для добровольной ликвидации. [33 стр. 8-9]

Согласно п. 8 Положения о государственной регистрации для закрытых акционерных обществ установлен минимальный размер уставного фонда в сумме, эквивалентной 100 базовым величинам, для открытых акционерных обществ - 400 базовым величинам.

Минимальные размеры уставных фондов, указанные в части первой настоящего пункта, определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган. [2]

Порядок формирования уставного фонда банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, определен в Инструкции о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 07.12.2012 N 640.

Что касается минимального размера уставного фонда банка, то он устанавливается Национальным банком Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь (часть 2 статьи 75 Банковского кодекса Республики Беларусь) [8]. Так Постановлением Правления Национального Банка Республики Беларусь от 28 мая 2012 года № 249 « О минимальном размере уставного фонда банка» установлен минимальны размер уставного фонда для вновь создаваемого (реорганизованного) банка в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 25,0 млн. евро.

Порядок формирования уставного фонда страховых организаций определен Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 "О страховой деятельности". Так согласно п. 15 данного Указа Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

5 млн. евро - для страховщика

25 000 евро - для страхового брокера

Соответствие размера уставного фонда страховщика, страхового брокера минимальному размеру уставного фонда определяется путем пересчета внесенных в уставный фонд денежных средств в евро:

в случае внесения денежных средств в белорусских рублях - по установленному Национальным банком официальному курсу белорусского рубля по отношению к евро на любую дату пересчета;

в случае внесения денежных средств в иностранной валюте - путем пересчета иностранной валюты в белорусские рубли по установленному Национальным банком официальному курсу белорусского рубля по отношению к соответствующей иностранной валюте с последующим пересчетом белорусских рублей по установленному Национальным банком официальному курсу белорусского рубля по отношению к евро на любую дату пересчета.

Согласно п. 16 данного Указа Уставный фонд страховщика, страхового брокера должен быть сформирован его собственником имущества (учредителями, участниками) к дате государственной регистрации полностью. Часть уставного фонда, соответствующая его минимальному размеру должна вноситься денежными средствами в иностранной валюте и (или) белорусских рублях исходя из определенного порядка пересчета внесенных в уставный фонд денежных средств в евро на дату принятия собственником имущества (учредителями, участниками) решения о формировании уставного фонда - для создаваемого страховщика, страхового брокера или решения об увеличении уставного фонда - для созданного страховщика, страхового брокера. Часть уставного фонда, превышающая его минимальный размер, может быть сформирована путем внесения собственником имущества (учредителями, участниками) страховщика, страхового брокера неденежных вкладов в порядке, установленном законодательством и учредительными документами этой организации.

Следует отметить, что оплата иностранными инвесторами долей в уставных фондах (акций) страховщиков и страховых брокеров производится исключительно денежными средствами.

Для формирования уставного фонда страховщика, страхового брокера могут быть использованы только собственные средства собственника имущества (учредителей, участников), а для формирования уставного фонда, связанного с его увеличением, - собственные средства собственника имущества (учредителей, участников) страховщика, страхового брокера и (или) источники собственных средств страховщика, страхового брокера. Для формирования уставного фонда страховщика, страхового брокера, в том числе связанного с его увеличением, не могут быть использованы заемные средства (кредиты банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, займы, в том числе оформленные облигациями, и иные заемные средства) и (или) доходы, полученные преступным путем.

Необходимо так же отметить, что с признанием Инвестиционного кодекса Республики Беларусь утратившим силу (с 24 января 2014 г.) понятие «коммерческая организация с иностранными инвестициями» исключается из законодательства. В этой связи Декрет № 3 предусматривает исключение особенностей, установленных Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1, в части порядка формирования уставного фонда и ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, а также органов, их регистрирующих. [56]

4) признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

Признание государственной регистрации коммерческой организации недействительной не равнозначно ее ликвидации, а является основанием для принятия последующего решения о ликвидации коммерческой организации.

В случае признания государственной регистрации коммерческой организации недействительной экономический суд может возложить обязанность по ликвидации коммерческой организации на собственника имущества (учредителей, участников) либо на орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой организации его учредительными документами (пункт 3 статьи 57 ГК). В данном случае коммерческая организация может быть добровольно ликвидирована в соответствии с подпунктом 3.1 пункта 3 Положения о ликвидации.

Собственники имущества (учредители, участники) коммерческой, некоммерческой организации, руководитель (иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительными документами действовать от имени организации), индивидуальный предприниматель несут ответственность за достоверность сведений, указанных в документах, представленных для государственной регистрации, включая заявление о государственной регистрации.

Деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению экономического суда.

Для целей настоящего Положения под представлением заведомо ложных сведений понимается сообщение несоответствующих действительности сведений (информации), представление подложных документов о фактах, имеющих существенное значение для принятия решения о государственной регистрации. К заведомо ложным сведениям не относятся описки в словах, пропуск слов, букв, цифр, ошибки в арифметических расчетах и подобные ошибки. ( пункт 26 Положения о регистрации).

Согласно части четвертой пункта 26 Положения о регистрации при обнаружении оснований для признания недействительной государственной регистрации коммерческой организации органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в экономический суд с иском с требованиями:

- о признании государственной регистрации коммерческой организации недействительной - о взыскании полученных коммерческой организацией доходов в местный бюджет;

- о ликвидации коммерческой организации

Следует обратить внимание так же на то, что относительно всех оснований добровольной ликвидации абзац 2 подпунктом 3.1 пункта 3 Положения о ликвидации установил, что в случае, если юридическое лицо, решение о ликвидации которого принято собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), включено в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, такое юридическое лицо не может быть ликвидировано до проведения и завершения плановой проверки

Проанализировав все основания добровольной ликвидации можно сделать вывод, что добровольность не всегда подразумевает свободу воли субъекта, принимающего решение о прекращении деятельности. Так, при наличии некоторых из оснований юридические лица обязаны добровольно ликвидироваться в течение установленного законом срока (например, после вступления в законную силу решения суда о признании регистрации недействительной). В противном случае инициатива перейдет к контролирующим органам и ликвидация приобретет характер принудительной.

Таким образом, добровольными основаниями являются именно истечение срока, на который создана организация, а также достижение цели, ради которой она создана. [31]

Теперь рассмотрим основания для принудительная ликвидация субъектов предпринимательской деятельности, которая допускается по решению суда или регистрирующего органа.

Принудительная ликвидация является действенной мерой административного контроля со стороны государства, которая позволяет ликвидировать коммерческие организации, которые нарушили закон в ходе осуществления предпринимательской деятельности в части, несовместимой с их дальнейшим существованием, а также коммерческие организации, фактически прекратившие свою деятельность, но по тем или иным причинам не ликвидированные в добровольном порядке.

Существование подобных коммерческих организаций и их функционирование в реальном гражданском обороте способно нанести немалый вред как обществу в целом, так и интересам частных лиц (осложняется взыскание убытков, создаются неблагоприятные последствия в налоговой сфере и т.д.). [32]

Согласно п. 5 постановления Пленума N 18 судебный порядок ликвидации юридического лица предусмотрен законодательством для случаев, когда вопрос о наличии оснований для этого является спорным и требует обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Ликвидация субъекта предпринимательской деятельности может быть осуществлена по решению экономического суда по основаниям предусмотренным

п.п. 2 п. 2 ст. 57 ГК

п. 3.2 Положения о ликвидации

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению экономического суда в установленных Положением о ликвидации случаях:

не принятие решения о ликвидации в соответствии с п. 3.1 Положения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной [26 стр. 23-24]

Таким образом, по всем вышеуказанным основаниям в соответствии с подпунктом 3.1 пункта 3 Положения о ликвидации собственник юридического лица имеет право вынести соответствующее решение о ликвидации и только в случае, если такое решение собственником не принято, возможна ликвидация в судебном порядке. [35]

Осуществление деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов.

Согласно п. 1 ст. 45 ГК отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, коммерческая организация может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).