Защита авторских прав

1.1 Становление института защиты авторских прав

Понятием «защита авторских прав» охватывается совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских и смежных прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании. Законодательство содержит достаточную регламентацию видов, форм, средств и способов защиты авторских и смежных прав. К сожалению, не все возможности, заложенные в нормах права, реализуются на практике.

С принятием части четвертой ГК существенно изменились логика действия и структура норм, содержащих соответствующие правила. В частности, нормы о защите в основном помещены в гл. 69 ГК, являющейся общей для любых отношений интеллектуальной собственности. Непосредственно в гл. 70 ГК («Авторское право») изложены лишь некоторые уточняющие нормы (ст. ст. 1290, 1299 - 1302 ГК); кроме того, применительно к защите смежных прав имеются собственные правила (ст. ст. 1309 - 1312 ГК).

Первые попытки осмыслить права на нематериальные объекты приписывают еще Платону, затем римским юристам с их resi№corporales (бестелесными вещами). Но ни в Античные времена, ни в Средние века не удалось достичь реализации авторско-правовой охраны произведений. Уже в Новое время, после изобретения книгопечатания, возникает система привилегий. Данные королевской властью привилегии были связаны с монопольными правомочиями на издание книг. Эта система отработана в Англии (статут Анны 1709 года), во Франции и в других европейских странах на национальном уровне.

Постепенно стало очевидным, что национальная охрана и двусторонние соглашения стран в области авторского права не в полной мере эффективны. Поэтому с середины XIX века на международных дискуссиях юристы пытались унифицировать нормы об охране произведений.

Международное авторское право берет свое начало именно с Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 года (далее - Конвенция). Одновременно с правовым аспектом возникает и институциональный - Бернский союз. Конвенция обрела компромиссный характер с учетом мнений делегатов 10 стран - Бельгии, Великобритании, Германии, Испании, Италии, Либерии, Гаити, Туниса, Франции и Швейцарии. После этого Конвенцию неоднократно пересматривали, а многие страны становились ее участниками. На сегодня ее участниками являются 166 государств, в том числе и Российская Федерация (с 1995 года).

История российского законодательства об интеллектуальной собственности насчитывает около 300 лет, а нормативных правовых актов, регулирующих отношения в области авторских и смежных прав, за этот период в нашей стране было принято небольшое количество, и сделать такой анализ в рамках данной статьи не составит особого труда.

Процесс становления, развития и охраны авторского права в разных странах шел по-разному. Преимущественно в законодательстве выделялось два подхода: континентальный (развитие происходило в направлении охраны прав авторов) и англо-американский (усиливалась охрана экономических прав издателей) ЛипцикДелия. Авторское право и смежные права. М., 2012. С. 33.. Российское авторское право в целом принадлежит к семье европейского, континентального права. Тем не менее история российского авторского права отличается от истории авторского права других стран не только особенностями государственного характера, но и запоздалым своим появлением, что обусловлено особенностями общественно-политического устройства нашего государства и своеобразием ее исторического развития. Первые законы, регулирующие авторские отношения, были приняты в России лишь во второй четверти XIX в. Важной их особенностью при этом являлась тесная связь с цензурным законодательством, которое родилось в нашей стране значительно раньше.

Первый относительно полноценный закон об авторском праве в России появился также в рамках законодательства о цензуре Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2010. С. 36 - 37.. Утвержденный 22 апреля 1828 г. третий Цензурный устав (первый был принят 21 июля 1804 г., второй - 10 июня 1826 г.) содержал специальную главу, которая называлась «О Сочинителях и Издателях книг» Цензурный устав. О Сочинителях и Издателях книг // Полное собрание законов Российской империи. Т. 3. С. 475 - 476 (п. 1979).. Указанная глава, состоявшая всего из семи параграфов (§ 133 - 139), дополнялась более развернутымПоложением о правах Сочинителей, которое служило приложением к Цензурному уставу Высочайше утвержденное Положение о правах Сочинителей 1928 г. // Полное собрание законов Российской империи. Т. 3. С. 478 (п. 1980).. В § 10 указанного Положения содержалась норма, в соответствии с которой «случайное перепечатание в каком-либо издании мелкой статьи, не занимающей более одного печатного листа, или перевод оной на другой язык, а равно и перепечатание известий политических (с указанием источника) или до Словесности, Наук и Художеств относящихся, не почитается контрафакциею». В § 11 предусматривалось, что «ссылки на книгу не почитаются контрафакциею, но токмо при соединении следующих условий: a) если в ссылках выписаное не более третьей части книги (заключающей в себе более одного печатного листа) и b) если текста самаго Сочинителя находится вдвое более против ссылок из одной какой-либо книги». Иными словами, Положение о правах Сочинителей 1828 г. допускало случаи свободного использования произведения в информационных целях и цитирование произведения в оригинале и в переводе в объеме, оправданном целью цитирования. Как отмечал К.П. Победоносцев, «перепечатка случается обыкновенно при рецензиях в журналах, но когда журналист, под видом рецензии или под другим предлогом, перепечатывает вполне и постоянно мелкие из чужих изданий статьи, хотя бы они занимали и менее одного печатного листа по последнему изданию, то закон нарушается» Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 1: Вотчинные права / Науч. ред. В.С. Ем. М., 2012. С. 715.. Указанные нормы, по сути, положили начало формированию института ограничений исключительных прав в российском законодательстве.

В 1830 г. было утверждено новое Положение о правах Сочинителей, Переводчиков и Издателей, которое значительно дополнило Положение 1828 г. Положение о правах Сочинителей, Переводчиков и Издателей 1930 г. // Полное собрание законов Российской империи. Т. 5. Отд. I. С. 17 - 21 (п. 3411).. К уже существовавшим на тот момент нормам о свободном использовании произведений законодатель добавил § 17, в соответствии с которым «помещение в хрестоматиях и других учебных книгах каких-либо статей или отрывков из других сочинений не почитается самовольным изданием, хотя бы таковое заимствование в сложности разных мест книги составляло и более одного листа». Таким образом, в законодательство об авторском праве была включена норма о цитировании произведений для учебных целей, причем без каких-либо ограничений в объеме цитирования. Также законодатель добавил уточнение к § 16, согласно которому «при определении, как велика помещенная в журнале или каком-либо ином собрании статья, принимается в основание последнее издание книги, из коей взята сия статья».

При издании Свода законов в 1832 г. Цензурный устав вошел в качестве приложения к ст. 129 Устава о предупреждении и пресечении преступлений (т. XIV), где Положение о правах Сочинителей разместилось в § 254 - 292. В издании 1842 г. нормы о правах сочинителей остались в составе Цензурного устава и составили § 257 - 295 приложения к ст. 147.

Дальнейшее развитие авторского права в XIX в. шло по пути постепенного расширения числа охраняемых произведений и признаваемых законом авторских правомочий. В 1845 г. были приняты нормы, регламентировавшие авторские права композиторов, а в 1846 г. - авторские права художников и архитекторов. Однако в них никаких нововведений относительно свободного использования произведений предусмотрено не было.

В издании Свода законов 1857 г. Цензурный устав обрел самостоятельность в т. XIV, а права сочинителей составили в нем § 282 - 312, которые включили в себя нормы о литературной (художественной) и музыкальной собственности. В 1886 г. была подписана Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, однако Россия осталась в стороне. Прежде всего потому, что авторам предоставлялось право запрещать внесение изменений в их книги, а это ущемляло права государственной цензуры. Экономические интересы Правительства России и отсутствие хорошо организованных авторских обществ, которые в свою очередь могли бы защищать экономические интересы русских авторов, также были причиной того, что Россия отказалась в XIX в. от присоединения к Бернской конвенции. Не помогли решить этот вопрос и обращения к обществу ряда русских и зарубежных писателей Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права): Учеб.для вузов. М., 2011. С. 14..

В 1887 г. нормы о праве собственности на произведения наук, словесности, художеств и искусств были перенесены в т. X ч. I в качестве приложения к примечанию 2 ст. 420 Гордон М.В. К истории возникновения авторского права в России // Ученые записки Харьковского юридического института им. Л.М. Кагановича. Вып. 3. Харьков, 2011. С. 187..

20 марта 1911 г. был принят Закон об авторском праве, который явился первым самостоятельным нормативным правовым актом в истории России, призванным регулировать отношения в области авторского права. Он был составлен на основе западноевропейского законодательства и международных соглашений в области авторского права того времени, однако отражал традиционный для России более низкий уровень охраны авторских прав Беляцкин С.А. Новое авторское право в его основных принципах. СПб., 1912. С. 5.. В Законе 1911 г. нашли отражение передовые идеи германских Законов 1901 и 1907 гг., а также Бернской конвенции в ее Берлинской редакции 1908 г. Нововведения коснулись и норм о свободном использовании произведений. Так, ст. 38 второй главы Закона «Авторское право на литературные произведения» предусматривалось, что «речи, произнесенные публично в законодательных учреждениях, в судебных установлениях, в земских, городских, сословных и других общественных собраниях и, вообще, во всех публичных собраниях, могут быть печатаемы в повременных изданиях, а также в отдельных отчетах о заседаниях означенных учреждений и собраний, без согласия автора». Согласно ст. 39 в литературных произведениях допускались «небольшие выписки из появившихся уже в свет чужих сочинений или даже полная перепечатка чужих, незначительных по объему, произведений, под условием помещения таких выписок или перепечаток в сочинении, составляющем самостоятельное целое, или же в хрестоматиях и других сборниках с учебною, научною либо техническою целью». Статья 40 вводила правило о том, что «в газетах, журналах и прочих повременных изданиях допускается перепечатка из других повременных изданий известий о текущих событиях, о новостях дня, а равно иногородних сообщений по телеграфу и телефону, хотя бы получаемых от собственных корреспондентов». При этом в Законе делалась оговорка, что постоянные из одного и того же издания перепечатки воспрещаются. Положения второй главы Закона распространялись и на географические, топографические, астрономические и иного рода карты, глобусы, атласы, рисунки по естествознанию, строительные и другие технические планы, рисунки, чертежи и тому подобные произведения, если по главной цели своей и назначению такие произведения не относились к числу художественных.

В отношении музыкальных произведений ст. 43 Закона также вводила три новых случая свободного использования. Во-первых, издание вариаций, транскрипций, фантазий, этюдов на целое или часть чужого музыкального произведения или вообще заимствование из него, если все эти сочинения настолько уклонялись от оригинала, что должны были рассматриваться как новое и самостоятельное музыкальное произведение. Во-вторых, «приведение в изданиях с учебною или ученою целью, в виде примеров, отдельных мест изданного или публично исполненного музыкального произведения». В-третьих, согласно ст. 50 Закона публичное исполнение музыкального произведения допускалось без согласия композитора, если исполнение ни непосредственно, ни косвенно не преследовало целей наживы, если исполнение совершалось во время народных празднеств или если выручка назначалась исключительно для благотворительных целей и исполнители вознаграждения не получали.

Интересной представляется норма ст. 54 Закона, согласно которой снятие копий с художественного произведения, приобретенного непосредственно от художника в собственность для храмов Божьих, императорских дворцов, музеев, правительственных и общественных установлений, допускалось с разрешения подлежащей власти и без согласия художника.

Согласно ст. 56 Закона также не признавались нарушениями авторского права на художественное произведение:

1) изображение произведений живописи средствами ваяния и, наоборот, произведений ваяния средствами живописи;

2) воспроизведение отдельных художественных произведений в самостоятельном научном исследовании или же в книге, предназначенной для учебных целей, и притом исключительно для пояснения текста;

3) повторение художественных произведений, находящихся на улицах, площадях и в других публичных местах, в иной отрасли того же рода искусства;

4) помещение отдельных частей художественного произведения в изделиях заводской, фабричной и ремесленной промышленности;

5) помещение произведений на публичной выставке.

Статья 57 Закона предусматривала правило о том, что каждый может производить постройки и сооружения по опубликованным автором архитектурным, инженерным и иным техническим планам, чертежам и рисункам, если автор, при самом опубликовании, не оговорит, что такое право он сохраняет за собою, а лицо, которое приобрело у автора технические планы, чертежи или рисунки, за отсутствием иного соглашения, могло производить по ним постройки и сооружения.

В статье 62 гл. 6 Закона впервые появились нормы, отражавшие уровень развития науки и техники на момент принятия законодательства об авторском праве начала XX в. В соответствии с указанной статьей не признавались нарушением авторского права на фотографические произведения и другие произведения, подобные фотографии:

1) снятие копии для личных целей;

2) помещение произведения на публичной выставке;

3) воспроизведение произведения в самостоятельном научном исследовании или же в книге, предназначенной для учебных целей, и притом исключительно для пояснения текста;

4) воспроизведение произведения, хотя бы целиком, в изделиях заводской, фабричной и ремесленной промышленности.

Помимо всего прочего, ст. 19 Закона об авторском праве ввела общее правило, согласно которому при всяких разрешаемых законом заимствованиях из чужого произведения обязательным являлось указание имени автора и источника заимствования.

Таким образом, Закон 1911 г. стал значительным шагом в развитии авторского права России, в том числе он существенно увеличил количество случаев свободного использования произведений по сравнению с законодательством Российской империи XIX в. и ввел новые их виды в соответствии с уровнем развития научно-технического прогресса на тот период времени.

После известных событий 1917 г. гражданское законодательство, действовавшее на территории бывшей Российской империи, включая Закон об авторском праве 1911 г., было отменено. Первым советским нормативным правовым актом в сфере регулирования авторского права стал Декрет Центрального исполнительного комитета Совета рабочих, солдатских и крестьянских депутатов (далее - ЦИК) от 29 декабря 1917 г. «О государственном издательстве», в котором закреплялся переход прав на все литературные произведения в собственность государства. Та же линия была продолжена Декретом Совета народных комиссаров (далее - СНК) от 26 ноября 1918 г. «О признании научных, литературных, музыкальных и художественных произведений государственным достоянием». Однако норм о свободном использовании произведений указанные акты не содержали. Таким образом, авторское право периода «военного коммунизма» характеризовалось коренной ломкой прежнего законодательства Российской империи и попытками внедрить в рассматриваемую сферу нормы, согласующиеся лишь с большевистскими взглядами.

Ситуация изменилась с принятием Постановления ЦИК и СНК СССР от 30 января 1925 г. «Об основах авторского права», п. 4 которого предусматривал некоторые случаи свободного использования объектов авторских прав и который во многом воспроизвел положения Закона об авторском праве 1911 г. Собрание законодательства СССР. 1925. N 7. Ст. 67.. Согласно п. 4 указанного Постановления не считалось нарушением авторского права:

1) помещение небольших отдельных отрывков и даже полная перепечатка незначительных по размеру произведений, снимков и т.д. в научных, политико-просветительных и учебных сборниках с обязательным указанием автора и источника заимствования;

2) помещение отчетов о выпущенных в свет устных и письменных произведениях в области литературы, науки и искусства, передающих существо произведения в самостоятельной форме с воспроизведением оригинала в меру необходимости;

3) помещение в отчетах повременных изданий речей, произнесенных в публичных заседаниях;

4) перепечатка повременными изданиями появившихся в газетах сообщений, а равно статей, не имеющих беллетристического характера, не ранее чем на другой день по их опубликовании. При этом в отношении перепечатываемых статей необходимо было указать источник заимствования и имя автора;

5) использование композитором для своего музыкального произведения текста, заимствованного из чужого литературного произведения, при отсутствии на это запрещения, объявленного автором последнего на каждом экземпляре своего произведения;

6) публичное исполнение чужих драматических, музыкальных, музыкально-драматических, кинематографических и других произведений в красноармейских и рабочих клубах, а также в других местах при условии невзимания платы с посетителей;

7) использование художественных и фотографических произведений в изделиях заводской и ремесленной промышленности;

8) изображение произведений живописи средствами ваяния и, наоборот, произведений ваяния средствами живописи;

9) воспроизведение художественных произведений, находящихся на улицах, площадях и в публичных музеях;

10) помещение всякого рода произведений на публичной выставке;

11) производство построек и сооружений по опубликованным автором архитектурным, инженерным и иным техническим планам, чертежам и рисункам, если автор при самом опубликовании не оговорит, что такое право он сохраняет за собой;

12) снятие копии с чужого произведения исключительно для личных целей и без помещения при этом на копии художественного или фотографического произведения подписи или монограммы автора подлинника.

В Декрете ЦИК и СНК РСФСР от 11 октября 1926 г. «Об авторском праве» Собрание узаконений РСФСР. 1926. N 72. Ст. 567. и Постановлении ЦИК и СНК РСФСР от 8 октября 1928 г. «Об авторском праве» Собрание узаконений РСФСР. 1928. N 132. Ст. 861., которые действовали на территории РСФСР вместе с Основами об авторском праве 1925 и 1928 гг., положений о свободном использовании произведений не содержалось.

Постановление ЦИК и СНК СССР от 16 мая 1928 г. «Основы авторского права» расширило количество случаев свободного использования и конкретизировало некоторые из них Собрание законодательства СССР. 1928. N 27. Ст. 246.. Так, согласно подп. «ж» п. 9 не являлась теперь нарушением авторского права перепечатка повременными изданиями репродукций с произведений изобразительных искусств, рисунков, иллюстраций, фотографий, чертежей и т.п. с соблюдением тех же условий и порядка, которые установлены для перепечатки повременными изданиями появившихся в газетах сообщений и статей, не имеющих беллетристического характера. В отношении помещения всякого рода произведений на публичной выставке в подп. «м» Постановления 1929 г. была сделана оговорка о том, что такое помещение возможно лишь в случае, если оно не запрещено автором. В отношении снятия копий с чужого произведения исключительно для личных целей в п. «о» Постановления 1929 г. также была сделана оговорка о том, что снятие таких копий с произведений скульптуры средствами механически-контактного копирования не допускается. Подпунктом «п» Постановления 1929 г. из случаев свободного использования было исключено использование художественных и фотографических произведений в изделиях фабрично-заводской, кустарной и ремесленной промышленности. Теперь в этой ситуации необходимо было уплачивать автору гонорар в размерах и порядке, устанавливаемых законодательством союзных республик. Кроме всего прочего, п. 9 указанного Постановления было предусмотрено примечание 2, в соответствии с которым установление предельных размеров отрывков и произведений, перепечатка которых допускалась в научных, политико-просветительных, учебных сборниках и других научных произведениях, отдавалось на откуп законодателям союзных республик. Так, например, в РСФСР норма о размерах цитирования содержалась в п. 5 Постановления ЦИК и СНК РСФСР от 8 октября 1928 г. «Об авторском праве», где она составляла 10 тысяч типографских знаков для прозы и 40 строк для стихотворений, а для капитальных научных трудов - до 40 тысяч типографских знаков, если подобные труды состояли не менее чем из 30 печатных листов. При этом во всех случаях при заимствовании должны были быть указаны имя автора и источник заимствования.

В начале 60-х гг. XX в. в ходе проводившейся в тот период кодификации законодательства было решено включить законодательство об авторском праве в качестве самостоятельного раздела в Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик ВВС СССР. 1961. N 50. Ст. 525. и в гражданские кодексы союзных республик (с 1 октября 1964 г. в РСФСР - ст. 475 - 516 ГК) ВВС РСФСР. 1964. N 24. Ст. 407.. В связи с этим ранее действовавшие нормы авторского права были существенно пересмотрены в направлении дальнейшего расширения прав авторов, а количество случаев свободного использования произведений при этом значительно сокращено.

Статьей 492 ГК РСФСР, так же как и ст. 103 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, предусматривалось всего пять случаев, когда использование произведения могло осуществляться без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием фамилии автора, произведение которого было использовано, и источника заимствования:

1) использование чужого изданного произведения для создания нового, творчески самостоятельного произведения, кроме переработки повествовательного произведения в драматическое либо в сценарий и наоборот, а также для переработки драматического произведения в сценарий и наоборот;

2) воспроизведение в научных и критических работах, учебных и политико-просветительных изданиях отдельных изданных произведений науки, литературы и искусства и отрывков из них в пределах, устанавливаемых законодательством союзных республик (в нашем случае - Постановлением Совета Министров РСФСР);

3) информация в периодической печати, кино, по радио и телевидению о выпущенных в свет произведениях литературы, науки и искусства;

4) воспроизведение в газетах, кино, по радио и телевидению публично произнесенных речей, докладов, а также выпущенных в свет произведений литературы, науки и искусства (в ГК РСФСР этот случай дополнялся транслированием по радио и телевидению публично исполняемых произведений непосредственно из места их исполнения);

5) воспроизведение каким-либо способом, кроме механически-контактного копирования, произведений изобразительного искусства, находящихся в местах, открытых для свободного посещения, за исключением выставок и музеев.

Шестой случай свободного использования произведений был обозначен в ст. 493 ГК РСФСР (в Основах он не предусматривался), которая допускала без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения воспроизведение или иное использование чужого выпущенного в свет произведения для удовлетворения личных потребностей.

Указом Президиума ВС СССР от 21 февраля 1973 г. ВВС СССР. 1973. N 9. Ст. 138. и Указом Президиума ВС РСФСР от 1 марта 1974 г. ВВС РСФСР. 1974. N 10. Ст. 286. ст. 103 Основ и ст. 492 ГК РСФСР соответственно были дополнены двумя случаями свободного использования произведений: п. 5 указанной статьи теперь разрешал воспроизведение в газетах публично произнесенных речей, докладов, а также выпущенных в свет произведений литературы, науки и искусства в оригинале и переводе, а п. 7 - репродуцирование печатных произведений в научных, учебных и просветительных целях без извлечения прибыли. Возможность свободно воспроизводить публично произнесенные речи, доклады, а также выпущенные в свет произведения литературы, науки и искусства в оригинале и переводе в газетах была обозначена в п. 5 указанных статей.

В то же время Указом Президиума ВС РСФСР от 1 марта 1974 г., а еще позже Указом Президиума ВС СССР от 13 октября 1976 г. ВВС СССР. 1976. N 42. Ст. 585. в ст. 103 Основ и в ст. 492 ГК РСФСР соответственно был введен п. 8, согласно которому издание рельефно-точечным шрифтом для слепых выпущенных в свет произведений также признавалось одним из случаев свободного использования.

Следующим этапом развития норм о свободном использовании произведений стало принятие Верховным Советом СССР 31 мая 1991 г. Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 734., в ст. 138 которых допускалось без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого использовано, и источника заимствования, а также при условии, что этим не наносится ущерб нормальному использованию произведения и не ущемляются законные интересы автора:

1) цитирование в учебных изданиях, научных и критических работах изданных произведений в объеме, обусловленном целью издания, цитирование статей из газет и журналов для обзоров печати;

2) воспроизведение по радио, телевидению и в газетах публично произнесенных речей, докладов, а также статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам из газет и журналов, если автор произведения специально не установил запрета;

3) воспроизведение в обзорах текущих событий в кино, на радио и по телевидению выпущенных в свет литературных и художественных произведений в объеме, соответствующем информационным целям;

4) репродуцирование в единичных экземплярах изданных произведений в научных, учебных и просветительских целях без извлечения прибыли;

5) издание выпущенных в свет произведений рельефно-точечным шрифтом для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких изданий;

6) изготовление одной копии программы для ЭВМ владельцем экземпляра программы на условиях, установленных законодательством.

Пунктом 3 ст. 138 Основ допускалось без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения использование чужого выпущенного в свет произведения для удовлетворения личных потребностей, если при этом не наносился ущерб нормальному использованию произведения и не ущемлялись законные интересы автора.

Таким образом, количество случаев свободного использования в Основах гражданского законодательства 1991 г. сократилось по сравнению с действовавшими ранее Основами 1964 г., но при этом законодатель привел их в соответствие с уровнем развития научно-технического прогресса и предусмотрел положения о свободном использовании программ для ЭВМ. Также в российском законодательстве впервые был воспроизведен так называемый трехступенчатый тест, закрепленный в ряде международных соглашений об интеллектуальной собственности и призванный установить возможные пределы введения ограничений исключительных прав в национальном законодательстве участвующих в них государств.

Основы гражданского законодательства 1991 г. должны были вступить в действие с 1 января 1992 г., однако в связи с распадом СССР этого не произошло. В новых условиях некоторые независимые государства - субъекты бывшего СССР, учитывая, что их гражданские кодексы в значительной степени устарели, приняли решение о применении Основ на своей территории. В Российской Федерации Основы гражданского законодательства вступили в силу 3 августа 1992 г. в соответствии с Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 14 июля 1992 г. «О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы» Ведомости РФ. 1992. N 30. Ст. 1800..

Спустя год был принят один из основополагающих нормативно-правовых актов в пореформенной России в области гражданско-правового регулирования отношений, связанных с творческой деятельностью, - Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» Ведомости РФ. 1993. N 32. Ст. 1242. (далее - ЗоАП). С его принятием на территории России перестал применяться разд. V Основ гражданского законодательства 1991 г. Указанный Закон приобрел ключевое отраслевое значение. В статьях 16, 18 - 25 Закона предусматривалось несколько случаев свободного использования произведений, количество которых значительно увеличилось по сравнению с предыдущим действовавшим на территории СССР и России законодательством и которые были приведены в соответствие с международными соглашениями об авторском праве и уровнем развития научно-технического прогресса. Кроме того, в российском законодательстве впервые появились нормы, регулировавшие гражданский оборот объектов смежных прав, и в частности нормы о свободном использовании последних.

Так, в абз. 1 п. 3 ст. 16ЗоАП было предусмотрено правило об исчерпании права; ст. 18 предусматривала свободное воспроизведение произведения в личных целях, за исключением некоторых случаев, прямо поименованных в Законе; ст. 19 воспроизводила положения о свободном использовании произведений путем цитирования; ст. 20 разрешала три случая свободного использования произведений путем репродуцирования; ст. 21 предусматривала норму о свободном использовании произведений, постоянно расположенных в местах, открытых для свободного посещения; ст. 22 - норму о свободном публичном исполнении музыкальных произведений; ст. 23 - норму о свободном воспроизведении для судебных целей; ст. 24 - норму о свободной записи краткосрочного пользования, производимой организациями эфирного вещания; в ст. 25 говорилось о свободном воспроизведении программ для ЭВМ и баз данных и правиле о декомпилировании программ для ЭВМ.

Свободное использование объектов смежных прав регулировалось ст. 42ЗоАП. В соответствии с п. 1 указанной статьи допускалось без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и без выплаты вознаграждения использование исполнения, постановки, передачи в эфир, передачи по кабелю и их записей, а также воспроизведение фонограмм:

1) для включения в обзор о текущих событиях небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю;

2) исключительно в целях обучения или научного исследования;

3) для цитирования в форме небольших отрывков из исполнения, постановки, фонограммы, передачи в эфир или по кабелю при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях. При этом свободное использование в коммерческих целях было запрещено.

Свободное использование объектов смежных прав могло осуществляться также в случаях, которые были установлены ЗоАП в отношении свободного использования произведений.

Правило об исчерпании права было предусмотрено и в отношении некоторых объектов смежных прав. Так, согласно абз. 1 п. 3 ст. 38ЗоАП, если экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи, дальнейшее их распространение допускается без согласия производителя фонограммы и без выплаты ему вознаграждения.

Пунктом 3 ст. 42ЗоАП устанавливался еще один случай свободного использования объектов смежных прав в отношении получения разрешения исполнителя, производителя фонограммы и организации эфирного вещания на осуществление записей краткосрочного пользования исполнения, постановки или передачи, на воспроизведение таких записей и на воспроизведение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, при условии если запись краткосрочного пользования или воспроизведение осуществлялись организацией эфирного вещания с помощью ее собственного оборудования и для ее собственной передачи при соблюдении следующих требований:

1) предварительного получения организацией эфирного вещания разрешения на передачу в эфир самой постановки, исполнения или передачи, в отношении которых в соответствии с положениями ст. 42ЗоАП осуществлялась запись краткосрочного пользования или воспроизведение такой записи;

2) уничтожения записи в течение шести месяцев после ее изготовления, если более продолжительный срок не был согласован с автором записанного произведения, за исключением единственного экземпляра, который мог быть сохранен в официальных архивах на основании его исключительно документального характера.

В 1994 - 1995 гг. Россия присоединилась к ряду международных договоров - Всемирной конвенции об авторском праве в редакции 1971 г. (Парижская редакция) и к дополнительным Протоколам 1 и 2, Конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм от 29 октября 1971 г. и Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (в редакции Парижского акта 1979г.). С 1 января 1995 г. на территории России вступила в силу первая часть ГК РФ, а еще раньше - с 1994 г. - начался процесс подготовки кодифицированного законодательства об интеллектуальной собственности, и в профессиональной среде все чаще стали высказываться мнения о включении норм об авторском праве в структуру ГК РФ Сергеев А.П. К истории новейшей кодификации законодательства об интеллектуальной собственности в Российской Федерации (1995 - 2006 гг.) // Белая книга: история и проблемы кодификации законодательства об интеллектуальной собственности: Сборник документов, материалов и научных статей / Под ред. В.Н. Лопатина. М., 2007. С. 229..

С принятием Федерального закона от 20 июля 2004 г. № 72-ФЗ «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» СЗ РФ. 2004. N 30. Ст. 3090. изменилось содержание ст. 19ЗоАП. Законодатель добавил в нее п. 2, в соответствии с которым появился еще один случай свободного использования произведений, а именно предоставление во временное безвозмездное пользование библиотеками экземпляров произведений, введенных в гражданский оборот законным путем. При этом экземпляры произведений, выраженных в цифровой форме, в том числе экземпляры произведений, предоставляемых в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могли предоставляться во временное безвозмездное пользование только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме Нагорный Р.С. История развития норм о свободном использовании объектов авторских и смежных прав до принятия четвертой части Гражданского кодекса Российской Федерации // Журнал российского права. 2010. N 2. С. 113 - 123..

В июне 2005 г. формально была начата работа над проектом четвертой части ГК РФ, которая была призвана объединить в себе нормы, посвященные правам на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации. Она была принята 24 ноября 2006 г., вступила в силу с 1 января 2008 г. и действует на территории России по сей день СЗ РФ. 2006. N 52 (ч. 1). Ст. 5496..

Таким образом, проанализировав динамику развития норм о свободном использовании объектов авторских и смежных прав в российском законодательстве, можно сделать вывод о том, что существовавшие в международном регулировании тенденции последовательного сужения сферы допускаемого национальными законодательствами свободного использования, сведения случаев такого использования к минимуму отразились на российском законодательстве об интеллектуальной собственности. Кроме того, необходимо отметить значительное отставание законодательства об интеллектуальной собственности в России на протяжении всей истории его развития, вплоть до 90-х гг. XX в., от основных международных соглашений, принятых в области охраны и защиты интеллектуальной собственности, и от аналогичного законодательства, существовавшего во многих зарубежных государствах в указанный период. Наши выводы наглядно подтверждает история развития норм о свободном использовании объектов авторских и смежных прав в России.

1.2 Классификация мер защиты авторских прав

Высший смысл любой правовой системы заключается в предоставлении надежной защиты при нарушении конкретных субъективных правомочий. На сегодняшний день современное российское законодательство, регулирующее авторское право, предусматривает широкий арсенал разнообразных средств защиты нарушенных авторских прав. Однако законодатель традиционно склонен использовать чересчур общий, а потому не совсем удачный термин «способы защиты» (ст. 12, 1250, 1251, 1252 ГК РФ), включая в данное понятие самые различные правовые категории: меры защиты авторских прав, меры ответственности за нарушение авторских прав, самозащиту авторских прав (которая, заметим, является не способом, а, скорее, формой защиты) Гражданское право: Учебник. Ч. 1. 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Теис, 2010. С. 268 - 270. .

В литературе не раз высказывались мнения касательно необходимости разделения способов воздействия на нарушителя: на меры защиты и меры ответственности. Так, по мнению С.С. Алексеева, юридическими гарантиями осуществления и защиты гражданских прав являются не только меры ответственности, но и меры защиты Алексеев С.С. Общая теория социалистического права. Выпуск 1. Свердловск, 1961. С. 201, 202..

Безусловно, ведущую роль в механизме защиты авторских прав играют именно меры защиты. Меры защиты авторских прав существенно различаются в зависимости от субъекта, управомоченного использовать те или иные меры, порядка и последствий их применения. Тем не менее в научной литературе, посвященной защите авторских прав, не существует единого подхода к классификации таких мер.

В настоящем параграфе предпринята попытка дать полную, развернутую классификацию мер защиты авторских прав по различным основаниям.

Однако для начала определимся с самим понятием мер защиты. Применительно к авторскому праву уместно применить следующее определение мер защиты:

меры защиты в авторском праве - это средства правового воздействия, применяемые к обязанному субъекту авторских правоотношений независимо от его вины и направленные на защиту субъективного авторского права или правопорядка в авторско-правовой сфере путем признания авторских прав, восстановления имущественных и личных неимущественных благ или путем пресечения действий, нарушающих авторские права.

Меры защиты авторских прав многочисленны и разнообразны, и, уже исходя из приведенного выше определения, их можно классифицировать по различным основаниям:

1. По субъекту, управомоченному на реализацию мер защиты, можно выделить:

1.1. Меры защиты, реализация которых может быть осуществлена лишь с помощью органов государственного принуждения (например, взыскание убытков за нарушение исключительных авторских прав, публикация решения суда о допущенном нарушении авторских прав, признание авторства).

1.2. Меры защиты, реализация которых может осуществляться как с помощью органов государственного принуждения, так и самим управомоченным субъектом по согласованию с обязанным лицом. Диспозитивность метода гражданско-правового регулирования предполагает возможность выбора участниками авторских правоотношений вариантов поведения не только в процессе осуществления прав, но и в процессе исполнения обязанностей. Добровольное исполнение лицом обязанности, возникшей вследствие нарушения авторского права, зачастую исключает необходимость вмешательства юрисдикционных органов. Только в случае отказа лица от добровольного исполнения обязанности в дело вступает аппарат государственного принуждения. При этом добровольность исполнения не влияет на характер самих мер защиты, поскольку они остаются санкциями и тогда, когда их реализация не сопровождается принуждением Яковлев В.Ф. Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск, 1972. С. 114.. К примеру, лицензиат, нарушающий условия лицензионного договора, может прекратить нарушение после письменного обращения лицензиара, добровольно возместить причиненные нарушением убытки, и вмешательство органов государственной власти не потребуется.

1.3. Меры защиты, реализация которых возможна самими управомоченными субъектами, т.е. меры самозащиты. Сюда, в частности, следует относить предусмотренную гражданским законом возможность отказа от исполнения договора вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств контрагентом. Например, п. 1 ст. 1287 ГК РФ устанавливает правило, согласно которому по договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, т.е. с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков. Как видим, п. 1 ст. 1287 ГК РФ предусматривает возможность одностороннего отказа от договора, причем отказ от договора в данном случае выступает санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности. Во всех прочих случаях, когда прекращение обязательства есть одностороннее, предусмотренное законом действие, совершаемое в интересах одной из сторон при отсутствии правонарушения со стороны контрагента, односторонний отказ от договора мерой самозащиты не является.

2. По объекту, на защиту которого направлена их реализация, меры защиты в авторском праве можно подразделить на:

2.1. Меры защиты субъективных авторских прав. Большинство правонарушений в авторско-правовой сфере посягает на какое-либо конкретное субъективное право управомоченного субъекта. Ввиду того что субъективное авторское право является элементом авторского правоотношения, которое, в свою очередь, выступает составной частью правопорядка в авторско-правовой сфере, очевидно, что нарушение конкретного субъективного права опосредованно нарушает и указанный правопорядок в целом. Тем не менее, если управомоченное лицо не воспользуется предоставленной ему законом мерой защиты, правонарушение останется без последствий.

2.2. Меры защиты правопорядка в авторско-правовой сфере. В случае посягательства не на конкретное субъективное авторское право, а непосредственно на правопорядок в авторско-правовой сфере как таковой (как правило, такое возможно при нарушении запретов, установленных законодательством об авторском праве, не связанных с охраной конкретного субъективного права), гражданско-правовые санкции приводятся в действие в силу прямого указания закона. Реализующиеся при этом меры защиты авторских прав направлены на восстановление правопорядка и приведение поведения участников авторских правоотношений в соответствие с законом.

3. По последствиям, вызываемым реализацией мер защиты, последние можно разделить на:

3.1. Правоустановительные меры защиты - т.е. такие меры, в результате реализации которых происходит установление факта принадлежности авторских прав субъекту авторско-правовых отношений. Такой мерой является признание субъективного авторского права. Применение данной меры защиты способствует устранению неопределенности во взаимоотношениях субъектов авторского права и создает условия для реализации иных прав, а также служит средством предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих нормальному осуществлению авторских прав.

3.2. Правовосстановительные меры защиты - направлены на восстановление положения, существовавшего до нарушения права (либо на восстановление существовавшего положения при отсутствии правонарушения). Сюда традиционно относятся такие меры защиты авторских прав, как возмещение убытков, публикация решения суда о допущенном нарушении авторских прав.

3.3. Пресекательные меры защиты - направлены на пресечение действий, нарушающих авторское право, установление запрета на осуществление нарушающих авторские права действий.

4. В зависимости от нормативно-правового акта, в котором они закреплены, можно выделить общие (универсальные), специальные и особенные меры защиты:

4.1. Универсальные - применяются для защиты всех гражданских прав (в том числе авторских и смежных прав). Универсальные меры защиты и меры ответственности содержатся в основном в ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации. Возможность применения универсальных мер защиты для защиты авторских прав прямо предусмотрена ст. 1250 ГК РФ.

4.2. Специальные - применимы только для защиты авторских и смежных прав. Ранее подобные меры были закреплены в ст. 49 Закона РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах». На сегодняшний день специальные меры защиты и меры ответственности закреплены в ст. 1251, 1252 ГК РФ. Некоторые из них дублируют ст. 12 ГК РФ (например, признание права, возмещение убытков), некоторые характерны только для авторского права (например, выплата компенсации, публикация решения суда о допущенном нарушении авторских прав).

4.3. Особенные - применяются для защиты отдельных объектов авторских и смежных прав. Например, до вступления в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ ст. 18 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» закрепляла способы защиты, предоставляемые автору программы для ЭВМ или базы данных и иным правообладателям.

5. В связи с тем, что, кроме гражданско-правовых мер защиты, авторские и смежные права обеспечиваются также административно-правовой и уголовно-правовой защитой, возможна классификация мер защиты по отраслевому признаку, в соответствии с которым можно выделить: