Особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности

Некоторые ученые задаются вопросом о необходимости создания полного товарищества. Ведь его членами являются самостоятельные субъекты хозяйственной деятельности . Это значит, что они, не создавая полное товарищество, могут осуществлять предпринимательскую деятельность. Но, не смотря на это, они принимают решение об объединении в данный вид юридического лица. Для определения эффективности такого шага самостоятельного субъекта хозяйственной деятельности, необходимо сравнить некоторые аспекты его деятельности самостоятельно и в составе полного товарищества.

Вступив в данную организацию, лицо теряет возможность вступить в другое хозяйственное товарищество. Такой подход законодателя объясняется наличием полной солидарной имущественной ответственности полного товарища по обязательствам товарищества при недостатке имущества последнего, в связи с чем такой товарищ может не рассчитаться по обязательствам более одного товарищества [15, с. 238].

Данное ограничение присутствует в нашем законодательстве, однако в некоторых государствах этот вопрос решается не так категорично. Например, в Финляндии, во-первых, членом данной организации может быть также физическое лицо (не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя), во-вторых, не ограничена возможность членства в других хозяйственных товариществах [11, с. 90].

Помимо гражданского законодательства для наиболее полного сравнения положения индивидуального предпринимателя, который действует самостоятельно, и индивидуального предпринимателя, действующего в составе полного товарищества необходимо обратиться к нормам налогового законодательства.

В нашем государстве налогообложение юридического лица заметно отличается от налогообложения индивидуального предпринимателя.

Первоначально обратимся к двум видам налогов: подоходному налогу с физических лиц (уплачивают индивидуальные предприниматели) и налогу на прибыль (для юридических лиц и простого товарищества). Эти платежи имеют определенные сходства (уплачиваются с полученных плательщиком средств), однако назвать такие налоги схожими нельзя, особенно, если принять во внимание порядок отнесения расходов к затратам при определении валовой прибыли с одной стороны и профессиональные налоговые вычеты по уплате подоходного налога - с другой. Есть между данными платежами и много других отличий. Так, подоходный налог с физических лиц, который уплачивается индивидуальными предпринимателями, имеет ставку 12 процентов [16, ст. 173]. Налог на прибыль, который уплачивается юридическими лицами (в том числе и хозяйственными товариществами), имеет ставку 18 процентов [16, ст. 142]. Из этого следует вывод, что налог на прибыль выше, чем подоходный налог для юридических лиц.

Также необходимо отметить, что отечественным законодательством предусмотрены кроме указанных выше налогов налоги, сборы, пошлины, которые уплачиваются обоими субъектами предпринимательской деятельности: акцизы, экологический налог, налог за добычу (изъятие) природных ресурсов, оффшорный сбор (для белорусских юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Для тех и других действует упрощенная системе налогообложения [16, ст. 286].

Помимо этого только юридическое лицо является плательщиком налога на добавленную стоимость (индивидуальный предприниматель его уплачивает, если при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав выручка за три предшествующих последовательных календарных месяца превысила в совокупности 40 000 евро [16, ст. 91]), на прибыль, на недвижимость, земельного налога и других налогов.

Также необходимо обратить внимание на тот факт, что для индивидуальных предпринимателей предусмотрен единый налог. При его уплате данные субъекты освобождаются от следующих налогов: подоходного с физических лиц, на добавленную стоимость, за добычу природных ресурсов, экологического, местных налогов и сборов, уплачиваемых при осуществлении видов деятельности, облагаемых единым налогом [16, ст. 293]. Для юридических лиц такой налог не предусмотрен (кроме единого налога для производителей сельскохозяйственной продукции). Необходимо отметить, что действующим законодательством предусмотрен налог при упрощенной системе налогообложения, имеющий определенные сходства с единым налогом, однако таковым не являющийся. Во-первых, для перехода на упрощенную систему налогообложения плательщику необходимо в течение девяти месяцев года, предшествующего году, с которого он претендует на ее применение, иметь определенную численность работников в среднем за указанный период. Во-вторых, такая система не полностью освобождает организацию от уплаты налога на прибыль, налога на добавленную стоимость и других налогов.

Таким образом, налогообложение в случае вступления индивидуального предпринимателя в полное товарищество (или его создания) заметно увеличивается [11, с. 91], а условия уплаты таких налогов становятся несколько сложнее.

Ответственность по обязательствам как своим, так и полного товарищества в случае вступления в него одинаковая, т.е. всем имуществом. При этом по общему правилу участник юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам участника или собственника [5, ст. 52]. Хозяйственное товарищество относится к исключению из этого правила.

Однако необходимо отметить, что если индивидуальный предприниматель будет осуществлять несовместную или совместную деятельность от своего имени он то же будет отвечать по обязательствам всем своим имуществом (индивидуально, в долях или солидарно). А в данном случае между кредиторами и солидарно-субсидиарными должниками возникнет незначительный, но все же буфер в виде самого товарищества и его имущества. Общество, несомненно, лучший деликтный буфер, чем товарищество, однако от его имени сложнее осуществлять на равных совместную предпринимательскую деятельность. Создание исполнительного органа с большими полномочиями, в частности по совершению сделок от имени общества, этому не способствует в отличие от ведения дел каждым товарищем.

Теперь обратимся к порядку ведения дел участниками хозяйственного товарищества.

Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Если в полном товариществе установлен порядок ведения дел каждым из членов, то они могут совершать сделки от имени организации без доверенности. Это в случае, если эта сделка окажется невыгодной, вынудит отвечать других членов за действия, которые они не совершали, т.е. фактически за чужие ошибки. В других видах юридического лица (хозяйственные общества, производственные кооперативы) ведение дел (заключение необходимых договоров) осуществляется их органами управления (директором, председателем) или уполномоченными лицами.

Не предусмотрена законодательно возможность полного товарища немедленно выйти из товарищества, если он не согласен со сделкой другого товарища, совершаемой от имени данной организации. Однако даже после выхода из полного товарищества ответственность по его обязательствам сохраняется за бывшим участником на протяжении двух лет с момента выхода [11, с. 93]. Тут необходимо отметить, что и связанные с выходом расчеты осуществляется только по окончании финансового года.

Порядок прекращения деятельности юридического лица сложнее, чем порядок прекращения деятельности индивидуального предпринимателя. Главным образом, это связано с необходимостью создания ликвидационной комиссии [17, п. 6].

С исключением в 2009 году минимального размера уставного фонда полного товарищества положение членов данной организации в рассматриваемой ситуации несколько ухудшилось, т.к. имущества у полного товарищества теоретически может быть меньше 400 евро, которые до недавнего времени являлись его минимальным размером уставного фонда. В случае наличия обязательств товарищества перед третьими лицами его имущество быстро будет взыскано или передано, а обязательства останутся.Необходимо признать, что в некоторых других видах юридических лиц участники тоже отвечают своим имуществом, но не всем. Например, в обществе с дополнительной ответственностью участники отвечают по обязательствам общества своим имуществом в размере, указанном в уставе, но не менее 50 базовых величин, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества [14, ст. 112]. Таким образом, участники общества с дополнительной ответственностью могут ограничить свою субсидиарную ответственность 50 базовыми величинами. А участники производственного кооператива обязаны нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе [5, ст. 107]. Таким образом, участники кооператива могут ограничить свою субсидиарную ответственность рамками годового дохода в такой организации.

Однако необходимо отметить, что в полном товариществе, как хозяйственном товариществе вообще, есть и наиболее удобные по сравнению с другими видами юридических лиц условия. Например, касающиеся членства. В данной организации не ограничено максимальное количество участников (только минимальное - 2 лица). А для хозяйственных обществ такое ограничение есть. Так, число участников закрытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью должно быть не более пятидесяти.

Также необходимо сравнить требования к минимальному количеству участников в разных видах юридических лиц. В хозяйственном товариществе такое количество равно двум. Меньше участников, чем в данной организации, только в унитарном предприятии - один участник (собственник имущества). Но есть виды юридических лиц, в которых требования в данном вопросе жестче. Например, производственный кооператив, число членов которого не должно быть менее трех [5, ст. 108].

Из этого можно сделать вывод о том, что в существующем в данный момент виде полные товарищества не могут быть в достаточной мере востребованы [11, с. 96].

Однако при анализе законодательства о полном товариществе возникает не только вопрос о пригодности использования такой организации при совместном осуществлении предпринимательской деятельности, но и вопрос о том, можно ли данное товарищество называть юридическим лицом. Он имеет место в связи с необходимостью уяснить наличие у полного товарищества таких признаков юридического лица как организационное единство и имущественная обособленность.

Организационное единство юридического лица предполагает наличие:

1) внутренней структуры, организации;

2) системы органов управления юридического лица;

3) соподчиненных структурных подразделений;

4) структурных единиц, входящих в ее состав;

5) штатного расписания, правил внутреннего трудового распорядка;

6) подчиненности нижестоящих органов вышестоящим;

7) трудового коллектива.

Организационное единство юридического лица выражается в его учредительных документах, позволяет превратить желания множества участников организации в единую волю юридического лица в целом и непротиворечиво выразить такую волю вовне.

Вышеуказанного признака нет в ст. 44 Гражданского кодекса, однако в определении юридического лица есть слово «организация». Ученые языковеды под организацией понимают внутреннюю упорядоченность, согласованность взаимодействие дифференцированных автономных частей целого, обусловленное его строением; объединение людей, совместно реализующих программу, цель, действующих на основе определенных правил. Таким образом, можно сделать вывод о тождестве понятий «организационное единство» и «организация». В него включаются совокупность лиц: учредителей, бухгалтер, директор, трудовой коллектив; взаимосвязанные цеха, отделы. Для того чтобы было организационное единство необходимо единое целеполагание [18, с. 130].

Существование полного товарищества допускается с двумя участниками. В такой организации данные участники могут выступать как директор и бухгалтер соответственно (оказывают консалтинговые услуги). Тогда директор будет исполнять в организации функции органа управления, а бухгалтер будет подчиненным ему органом (разумеется, в таком товариществе установлено ведение дел одним товарищем, однако от имени товарищества любые юридические значимые действия могут совершать также все или отдельные товарищи). Отметим, что данное подчинение формально, т.к. бухгалтер будет претендовать на равное управление. Если в полном товариществе будет три участника, то помимо директора и бухгалтера в организации может быть заместитель директора, и управление таким товариществом будет осуществляться, несмотря на должности, занимаемые участниками в нем, также - фактически всеми товарищами [18, с. 131].

На практике о том, является ли новое образование организацией, можно судить по наличию учредительных документов юридического лица. При регистрации объединения лиц не предоставляются документы о наличии трудового коллектива, подразделений, правил внутреннего трудового распорядка и других составляющих организационного единства. Поэтому можно сделать вывод, что образование признается организацией по формальным признакам, отраженным в учредительных документах [18, с. 133].

Таким образом, под организационным единством как признаком юридического лица можно понимать наличие у одного лица, группы лиц, претендующих на присвоение их объединению статуса организации, предусмотренных правовыми нормами учредительных документов, в которых отражена система отношений, позволяющая разделять обязательства самого объединения и его учредителей и обязательства лиц, входящих в состав объединения и присвоить такой организации свойства самостоятельной юридической личности - субъекта гражданского права [18, с. 134].

Отсутствие у лица собственного имущества исключает возможность его самостоятельного участия в гражданском обороте, возможность признания лица субъектом гражданского права. Для того чтобы стать таким субъектом лицо должно иметь имущественную обособленность. В ГК Беларуси не предусмотрено определение указанного понятия [19, с. 133].

Имущественную обособленность юридического лица в литературе определяют и как наличие у лица собственного имущества, и как способность обладать собственным имуществом. Для коммерческих организаций в большей степени подходит первый вариант определения данного признака юридического лица, а для некоммерческих - второй.

Юридическое лицо по истечении года после регистрации может выплатить заработную плату и осуществить другие выплаты и остаться без имущества. На денежные средства в банке юридическое лицо имеет имущественные права требования к банку, а не вещные права. Имущество у данной организации может быть и на праве аренды [19, с. 135]. Таким образом, в вышеуказанных случаях имущественной обособленности как наличия у лица собственного имущества (собственности) у организации нет [19, с. 136]. В описанных ситуациях любое лицо - коммерческая организация не будет иметь данный важный признак юридического лица и субъекта гражданского права

Однако в полном товариществе в силу субсидиарной ответственности товарищей всем имуществом по обязательствам товарищества нельзя в полной мере говорить о наличии у такой организации собственного имущества. Ведь юридическое лицо должно как субъект гражданских правоотношений иметь имущество для расчетов по своим обязательствам. Однако в силу отсутствия законодательно закрепленного минимально размера уставного фонда такой фонд может на практике составлять настолько незначительную сумму, что ни по одному своему обязательству организация не сможет самостоятельно рассчитаться. А в таком случае в силу вступает норма о дополнительной ответственности участников товарищества. Таким образом, фактически имущество полного товарищества в большей степени это имущество его участников, которые не передают данное имущество в уставной фонд организации, однако как только у товарищества возникает необходимость произвести расчеты по своим обязательствам, все имущество (часть имущества) его участника (участников) используется для нужд данной организации.

Таким образом, имущественной обособленностью можно определить как возможность организации иметь (в коммерческих организациях - наличие) не только на вещном праве, но и праве требования, ином обязательственном праве обособленное имущество, которое имеет денежную оценку. Данное определение можно закрепить в ст. 44 Гражданского кодекса [19, с. 137].

Проанализировав законодательство о полном товариществе можно отметить положительные и отрицательные стороны полного товарищества.

Положительные стороны:

1. Легко создать;

2. Можно разделить работу по управлению;

3. Легче собирать более крупные суммы денег для развития, чем в индивидуальной фирме;

4. Регулирование со стороны государства не особенно жесткое.

Отрицательные стороны:

1. Возможны конфликты между партнерами;

2. Выход одного из участников требует переоформления документов;

3. Полные товарищи несут ответственность всем имуществом;

4. Нет минимального уставного фонда;

5. Не предусмотрена возможность немедленного выхода из товарищества;

6. Для крупных проектов собрать средства крайне трудно;

7. Недостаточное правовое регулирование.

Обратимся к правовому регулированию второго вида хозяйственного товарищества. Для отдельных участников (командитов) более привлекательным с позиций ответственности является участие в создании коммандитного товарищества. Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (т.е. полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности [5, ст. 82].

Название данного вида хозяйственного товарищества происходит от французского «commandant» - распоряжаться, командовать [10, с. 50].

К коммандитному товариществу применяются правила ГК Беларуси о полном товариществе [5, ст. 81]. Однако к нему могут применяться положения о полном товариществе лишь в случае, если в коммандитном товариществе несколько полных товарищей. В случае же, если в коммандитном товариществе лишь один участник, который несет полную ответственность по его обязательствам, то говорить о распространении на такое коммандитное товарищество правил о полном товариществе не представляется возможным, так как единственный его «полный товарищ» будет действовать исходя из своей собственной единоличной воли и так называемая «товарищеская воля» будет отсутствовать. В силу этого порядок принятия решений в таком товариществе никак не будет соотноситься с порядком принятия решений в полном товариществе, то же относится и к вопросам ведения дел товарищества, распределения прибылей и убытков, изменения состава участников.

Применительно к праву Республики Беларусь возможность создания и деятельности коммандитного товарищества с одним полным товарищем необходимо рассматривать исходя из следующих норм:

- п. 1 ст. 81 ГК, в котором содержится дефиниция коммандитного товарищества, предусматривает, что в коммандитном товариществе может быть один или несколько вкладчиков, однако применительно к определению полных товарищей законодатель использует конструкцию множественного числа, а не единственного числа («наряду с участниками... (полными товарищами)»);

- п. 1 ст. 85 ГК законодатель указывает на то, что в отличие от полного товарищества коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остается, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик.

Исходя из изложенного, законодательство Республики Беларусь допускает возможность сохранения коммандитного товарищества и с одним полным товарищем, но все-таки не предоставляет возможности создания коммандитного товарищества с одним полным товарищем. (Однако такую возможность в законодательстве следует предусмотреть, при этом одновременно необходимо урегулировать две разновидности коммандитного товарищества, а именно: «коммандитное товарищество на основе полного товарищества» (сохранив действующие подходы к его регулированию) и «коммандитное товарищество с одним неограниченно ответственным участником». Указанное позволит расширить географию применения коммандитного товарищества, так как в этом случае даже одно лицо сможет под свое собственной имя объединить ряд вкладчиков и тем самым создать финансовую основу для деятельности соответствующего товарищества. Например, во Франции Ив-Сен Лоран под свое достаточно известное имя модельера одежды объединил ряд вкладчиков и создал дом моды «Ив-Сен Лоран» в форме коммандитного товарищества [2, с. 242].

В вышеуказанном виде коммандитного товарищества фактически исполнительным органом (единоличным) будет единственный полный товарищ, и такой орган не избирается участниками данной организации, а, скорей всего, можно считать, что его признают коммандиты при создании товарищества, вступлении в существующее товарищество.

Коммандитное товарищество характеризуется тем, что в нем появляются явные признаки обособления объединения от его участников. Наряду с полными товарищами, которые имеют общий проявляемый вовне интерес, общие дела, несут полную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества, есть группа вкладчиков, участие которых в делах товарищества фактически скрыто от третьих лиц. То есть в данном товариществе уже наблюдается обособленность части участников от самого товарищества, и их участие реализуется исключительно через капиталистическое начало [2, с. 242].

Таким образом, к отличительным чертам коммандитного товарищества относят:

1) объединение лиц и капиталов;

2) договорное объединение;

3) личное доверие полных товарищей и коммандитов к полным товарищам;

4) два вида участников. При этом, в отличие от полного товарищества, членом может быть и некоммерческое юридическое лицо;

5) обязанность личного участия в деятельности распространяется только на полных товарищей [20, с. 27].

Некоторые ученые считают, что коммандитное товарищество является смешанной формой хозяйственного товарищества [8, с. 32].

Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем [5, ст. 81].

Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами и должен быть одобрен вкладчиками. Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать помимо общих вышеуказанных сведений условия о:

1) размере и составе уставного фонда товарищества;

2) размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде;

3) размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

4) ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

5) совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками [5, ст. 82].

Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе. Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества. Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами [5, ст. 83].

В качестве вкладчиков могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации [21, с. 69].

Любой гражданин вправе быть вкладчиком в коммандитном товариществе, однако для отдельных категорий граждан законодательством установлены ограничения. Например, в соответствии со ст. 22 Закона о государственной службе, государственный служащий обязан передать в установленном законодательством порядке в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли участия (акции, права) в уставном фонде коммерческих организаций [12, ст. 22].

Данная форма товарищества не вызвала активного интереса у предпринимателей. Одной из причин этого, вероятно, является то, что данная организационно-правовая форма была признана законодательно относительно недавно. Кроме того, нет разъяснений и инструктивных документов по использованию этой формы. В данном случае товарищество на вере может объединить людей, не располагающих капиталом, и носителей многообещающих замыслов с богатыми людьми, имеющими свободные деньги и не желающими заниматься предпринимательской деятельностью. Могут быть и другие варианты использования этой формы хозяйствования.

2.2 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества

2.2.1 Правоотношения, складывающиеся между товарищами

Правоотношения, которые складываются по поводу осуществления физическими и юридическими лицами совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества отличаются от правоотношений, которые имеют место при осуществлении ими совместной предпринимательской деятельности в иных формах. Во многом такие отличия связаны с тем, что хозяйственное товарищество по сравнению с другими юридическими лицами в большей степени является объединением лиц, а не капитала.

Содержанием таких правоотношений будут права и обязанности участников данной организации: полных товарищей и коммандитов (вкладчиков). При этом правоотношения, которые складываются по поводу осуществления лицами совместной предпринимательской деятельности от имени хозяйственного товарищества можно разделить на складывающиеся между товарищами и складывающиеся между товариществом и товарищами.

Рассмотрим правоотношения, складывающиеся между участниками простого товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе. Это правоотношения по управлению товариществом и ведению дел.

Законодатель различает понятия управления полным товариществом и ведения дел. Управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех членов. Каждый участник имеет один голос независимо от размера доли, однако в учредительном договоре может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников, а также предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов. Каждый участник вправе получать информацию о деятельности полного товарищества и знакомиться с его документацией. Отказ от этого права ничтожен [5, ст. 68].

Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества самостоятельно, но учредительным договором может быть установлено:

- совместное ведение дел, для которого для совершения каждой сделки нужно согласие всех товарищей;

- ведение дел одним или несколькими из участников, остальные при этом могут совершать сделки при наличии доверенности от уполномоченных лиц [9, с. 64].

При избрании первого способа при недостижении согласия всех товарищей, конкретная сделка или конкретное управленческое действие не совершается. Однако такое отсутствие согласия участников будет значительно препятствовать деятельности хозяйственного товарищества. Поэтому необходимо в ГК Беларуси предусмотреть порядок принятия решений в случае недостижения согласия между товарищами, если в хозяйственном товариществе избрано совместное ведение дел, т.к. возникший спор не может быть решен в судебном порядке [13, с. 301]. Для этого ч.2 п.1 ст.69 ГК Беларуси необходимо дополнить положением следующего содержания: «Спор относительно совершения крупной или иной значимой для товарищества сделки при отсутствии общего согласия товарищей разрешается большинством (квалифицированным (две трети) для крупной сделки и простым для значимой сделки) голосов от общего числа товарищей, входящих в состав полного товарищества. При этом значимой сделкой признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения полным товариществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет пять и более процентов балансовой стоимости активов этого товарищества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (стоимости активов). Крупная сделка представляет собой значимую сделку, влекущую приобретение, отчуждение или возможность отчуждения полным товариществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов этого товарищества».

При ведении дел полного товарищества лишь некоторыми из его участников либо одним участником в учредительном договоре либо в ином соглашении между товарищами желательно предусмотреть ограничения действий данных лиц путем определения ряда условий совершаемых ими сделок (ограничения по размеру процента по кредитам, по отдельной цене). Если участник выйдет за указанные пределы, то полное товарищество все равно будет обязано по такому договору, однако полный товарищ будет обязан возместить убытки полного товарищества, которые могут возникнуть в связи с нарушением предписанных ему условий.

Избрание второго способа ведения дел полного товарищества не означает, что все остальные товарищи не вправе совершать сделки от имени полного товарищества. Однако в данном случае для совершения сделок им требуется доверенность от участника или участников, на которых возложено ведение соответствующей категории дел товарищества [9, с. 65].

Сделки в интересах полного товарищества могут совершаться полными товарищами и сразу после заключения учредительного договора до момента государственной регистрации, но не все сделки, совершенные полным товарищем в этот период, должны рассматриваться как его личные сделки, которые впоследствии могут быть одобрены полным товариществом, однако это одобрение приведет лишь к тому, что «внутри» - в рамках полного товарищества (товарищество берет на себя их исполнение и ответственность по ним), а «вовне» - перед третьим лицом - обязанным по сделке остается полный товарищ, ее заключивший, если только в рамках институтов уступки требования или перевода долга права и обязанности по сделке не перейдут к товариществу [5, ст. 67]. При этом, когда любой полный товарищ осуществляет представительство товарищества вовне, он не является ни органом полного товарищества, ни гражданско-правовым представителем [13, с. 301].

Функции по оперативному управлению предприятием полного товарищества (внутреннее управление) может осуществлять лицо, не являющееся товарищем на основе трудового или гражданско-правового договора с товариществом либо состоящее в обязательственных правоотношениях с полным товарищем (несколькими полными товарищами). Указанное лицо является главным управляющим (менеджером) в плане руководства трудовым коллективом и организации производственного процесса. Это не мешает подобному лицу (лицам) осуществлять и ведение дел полного товарищества на основе доверенности, предоставленной ему полным товарищем (полными товарищами).

Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся изменения [5, ст. 69].

Однако если в учредительном договоре полного товарищества не закреплено совместное ведение дел, либо ведение дел одним или несколькими из участников, то каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества самостоятельно. Однако при использовании данного способа ведения дел возможно совершение несколькими товарищами аналогичных или противоречащих друг другу сделок, в результате которых товарищество понесет убытки. При совершении нескольких аналогичных сделок может не хватить имущества данной организации для исполнения всех возникших у нее обязательств, а при совершении товарищами от имени товарищества противоположных сделок имущество, приобретенное одним из товарищей для переработки сырья, необходимо будет передать стороне по договору с другим товарищем, который покупал сырье для переработки. Поэтому необходимо дополнить п.1 ст.69 ГК Беларуси ч.5 следующего содержания: «Если в учредительном договоре полного товарищества закреплено ведение дел каждым из товарищей, и имущества товарищества недостаточно для исполнения всех обязательств, возникших у него в результате заключения товарищами нескольких аналогичных сделок, то признаются расторгнутыми все сделки, имущества на исполнение обязательств по которым у товарищества недостаточно. При этом расторгаются сделки, заключенные в день и позднее дня, следующего за днем, в котором заключена последняя сделка, на исполнение которой имущества товарищества хватало. Если в течение одного дня заключены две и более сделки, а имущества на исполнение товариществом обязательств по ним достаточно не на все из таких сделок, то все указанные сделки исполняются пропорционально оставшимся у товарищества на данный день средствам. При определении имущества товарищества, достаточного для исполнения обязательств по сделкам, учитывается сумма убытков, которая подлежит компенсации контрагентам по сделкам за расторжение соответствующих сделок. Аналогично разрешается ситуация при заключении товарищами от имени товарищества противоречащих сделок».

Также возможно для недопущения ситуации с недостаточностью у товарищества, в учредительном договоре которого закреплено ведение дел каждым из товарищей, имущества для исполнения всех обязательств по сделкам, заключенным товарищами, установить в ч.5 п.1 ст.69 ГК Беларуси помимо вышеуказанного положения альтернативное положение, предусматривающее ограничение суммы сделки товарища суммой общего имущества, приходящегося на долю данного участника.

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде (или ее часть) другому участнику либо третьему лицу. При этом иные участники полного товарищества в порядке, определяемом учредительным договором, имеют право преимущественной покупки доли по сравнению с иными лицами.

При передаче доли иному лицу к нему переходят полностью (или в соответствующей части) обязательства, принадлежавшие участнику, передавшему долю. Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе [5, ст. 76].

Обратимся к правоотношениям, возникающим между участниками коммандитного товарищества. Отдельные участники такой организации - вкладчики - не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности [5, ст. 83].

Представляется, что коммандит, не управляя деятельностью товарищества, может принимать личное участие в его деятельности. Во-первых, законодательно закреплена возможность вкладчика выступать от имени товарищества (но по доверенности), во-вторых, ему не запрещено высказывать свое мнение, возражать по отдельным вопросам деятельности организации, давать советы, осуществлять контроль, осуществлять технические действия на благо товарищества, консультировать по вопросам совершения сделок и т.д. [10, с. 53].

Правоотношения, складывающиеся между полными товарищами в коммандитном товариществе аналогичны правоотношениям между участниками простого товарищества.

2.2.2 Правоотношения, складывающиеся между товариществом и товарищами

Наряду с правоотношениями между участниками хозяйственного товарищества к правоотношениям, которые складываются по поводу осуществления лицами совместной предпринимательской деятельности от имени данной организации относятся правоотношения между хозяйственным товариществом и его участниками.

Участники хозяйственного товарищества вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества, за исключением вкладчиков в коммандитном товариществе;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его документацией;

3) принимать участие в распределении прибыли;

4) получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость [5, ст. 64].

В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества, ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю [5, ст. 64].

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

1) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе;

3) выполнять иные обязанности [5, ст. 64].

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора [5, ст. 70]. Поэтому можно сделать вывод, что в полном товариществе превалирует личностный элемент.

Участник не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Однако учредительный договор не должен содержать запрета для полного участника заниматься любой хозяйственной деятельностью. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды [5, ст. 70].

Таким образом, необходимо отметить, что в полном товариществе фактически присутствует запрет на конкуренцию между товарищем и товариществом (ст. 70 ГК). При этом стоит отметить, что в соответствии с п. 1 ст. 13 Закона Республики Беларусь от 12 декабря 2013 г. № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» запрещаются соглашения, согласованные действия хозяйствующих субъектов, за исключением вертикальных соглашений, если установлено, что такие соглашения, согласованные действия приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе соглашения, согласованные действия между конкурентами, действующими на одном товарном рынке, которые имеют или могут иметь своим результатом:

1) раздел товарного рынка по территориальному принципу, объемам сделок, видам, объемам, ассортименту товаров и их ценам (тарифам), кругу продавцов либо потребителей;

2) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

3) экономически или технологически не обоснованное сокращение и (или) прекращение производства товаров [22, ст. 13].

Однако подобная норма была в нашем законодательстве и до принятия вышеуказанного акта: в Законе Республики Беларусь 10 декабря 1992 г. № 2034-XІІ «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (в редакции Закона Республики Беларусь от 10 января 2000 г. № 364-3). Только формулировка такой нормы была несколько иной: запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными вступление в объединения или их создание (существование), заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом) последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию)[23, ст. 6].

Тем самым с 2000 г. в Республике Беларусь наблюдается конфликт между ним и Гражданским кодексом, так как указанный Закон не предусматривает возможности установления в ином законодательстве изъятия из данного правила. (При этом данный конфликт в силу ст. 3 Гражданского кодекса и Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» решается в пользу данного кодифицированного Закона)[2, с. 234].

Полные товарищи вместо права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада, приобретают обязательственные права по отношению к полному товариществу и несут определенные, связанные со своим участием, обязанности [9, с. 66].

Доля участия в полном товариществе может не зависеть от соотношения размеров вкладов участников. Участники полного товарищества в учредительном договоре вольны определить иное соотношение долей. Доли полных товарищей в уставном фонде полного товарищества не унифицированы, т.е. могут быть разными по своей величине.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между всеми его участниками пропорционально их долям в уставном фонде. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов, определяемых в порядке, установленном законодательством, станет меньше размера его уставного фонда, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер уставного фонда. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из полных товарищей от участия в распределении прибыли или убытков [5, ст. 71].

Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной настоящей статьей, ничтожно [5, ст. 72].

И сходя из того, что полные товарищи и полное товарищество в имущественной форме взаимосвязаны, экономическая несостоятельность полного товарищества фактически является экономической несостоятельностью его участников. Полные товарищи, неспособные рассчитаться по долгам полного товарищества, рассматриваются как субъекты, в отношении которых также можно возбудить процедуру экономической несостоятельности, поскольку долг полного товарищества является также долгом товарищей. Поэтому в случае возбуждения процедуры экономической несостоятельности организации необходимо одновременно с ней возбуждать и процедуры экономической несостоятельности всех полных товарищей [9, с. 67].

Изменение состава участников полного товарищества не влечет за собой ликвидацию полного товарищества, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества.

Изменение состава участников полного товарищества может осуществляться вследствие:

1) выхода участника;

2) исключения участника;

3) уступки доли участника иному лицу;

4) принятия нового участника;

5) признания участника банкротом.

6) смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника - юридического лица.

Если один из участников выбыл из полного товарищества, доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются пропорционально размерам их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников [5, ст. 73].

Участник полного товарищества, созданного на неопределенный срок, вправе выйти из него, заявив об этом не менее, чем за шесть месяцев. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается в случаях, указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания - лишь по уважительной причине. При наличии спора вопрос о выходе разрешается в судебном порядке. Соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из полного товарищества ничтожно [5, ст. 74].

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому участнику полного товарищества либо третьему лицу. При этом иные участники полного товарищества в порядке, определяемом учредительным договором, имеют право преимущественной покупки доли (ее части) по сравнению с иными лицами.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью (или в соответствующей части) обязательства, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе [5, ст. 76]. Представляется, что к указанным отношениям следует применять по аналогии нормы о праве преимущественной покупки доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью (или общества с дополнительной ответственностью), а не нормы о праве преимущественной покупки доли в праве общей собственности на имущество. Это позволит остальным товарищам участвовать в приобретении отчуждаемой доли частями, пропорциональными их долям, тогда как при применении норм о праве преимущественной покупки доли в праве общей собственности на имущество участники долевой собственности наделены правом преимущественной покупки, однако не обязательно пропорционально размерам своих долей в данном имуществе. Против применения аналогии норм о праве преимущественной покупки доли в праве общей собственности на имущество также выступает тот факт, что участники хозяйственного товарищества не обладают правом собственности на имущество, находящееся в уставном фонде данной организации. Помимо этого из ст. 253 ГК Беларуси следует, что отчуждающий участник вправе предложить долю любому из сособственников, при этом остальным участникам он не обязан предлагать ее приобретать до тех пор, пока не предложит ее приобрести третьему лицу. Возможны и иные варианты толкования указанной статьи: право преимущественной покупки возникает у сособственников не только при отчуждении доли стороннему лицу, но и одному из сособственников. Этот вариант основан на расширительном восприятии понятия стороннего лица, которым может признаваться не только третье лицо, но произвольно выбранный отчуждателем сособственник, а также на аналогии. Однако такое толкование и применение ст. 253 ГК Беларуси представляется некорректным. Таким образом, применение по аналогии нормы ст. 98 Закона «О хозяйственных обществах» позволит всем товарищам реализовать свое право на покупку продаваемой доли в уставном фонде хозяйственного товарищества.