Особенности коллективного предпринимательства как формы осуществления предпринимательской деятельности

В связи с вышеизложенным, представляется необходимым ст. 76 ГК Беларуси дополнить п. 11 следующего содержания:

«Участники хозяйственного товарищества пользуются правом, указанным в п.1 настоящей статьи пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого товарищества, если учредительным договором или решением общего собрания участников хозяйственного товарищества, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде хозяйственного товарищества непропорционально размерам долей участников в его уставном фонде может быть предусмотрен учредительным договором при учреждении этого общества либо внесен, изменен или исключен из него по решению общего собрания его участников, принятому единогласно.

Порядок действий участника хозяйственного товарищества, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде товарищества, определяется учредительным договором и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого товарищества и самого товарищества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде товарищества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

Порядок реализации участниками хозяйственного товарищества преимущественного права приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде товарищества определяется учредительным договором товарищества и должен содержать срок, очередность и последовательность действий, в соответствии с которыми участники этого товарищества могут воспользоваться своим преимущественным правом приобретения доли (части доли) участника в уставном фонде товарищества.

Уступка участниками хозяйственного товарищества преимущественного права приобретения доли (части доли) в уставном фонде этого товарищества, установленного учредительным договором товарищества или решением общего собрания, не допускается.

Если в соответствии с учредительным договором хозяйственного товарищества доли (части доли) участника в уставном фонде товарищества третьим лицам невозможно, а другие участники этого товарищества от ее покупки отказываются, товарищество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Действительная стоимость доли (части доли) участника в уставном фонде хозяйственного товарищества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате обращения участника с таким требованием (данных книги учета доходов и расходов на первое число месяца обращения участника).

При продаже доли (части доли) участника в уставном фонде хозяйственного товарищества с нарушением преимущественного права покупки доли (части доли) любой участник этого товарищества или само товарищество вправе в течение трех месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя».

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником полного товарищества своих обязанностей участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения такого участника из полного товарищества. Исключение участника из полного товарищества происходит и в случае обращения взыскания на всю долю участника. В этом случае судебного решения об исключении не требуется [5, ст. 75].

Лицо вправе стать участником полного товарищества при условии согласия на это иных участников полного товарищества и внесения вклада в уставный фонд в соответствии с учредительным договором [5, ст. 77].

В случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе (но не обязан) вступить в полное товарищество с согласия других участников.

Расчеты с наследником, не вступившим в полное товарищество, производятся в порядке, предусмотренном для выходящего или исключаемого из хозяйственного товарищества участника.

В случае ликвидации юридического лица - участника полного товарищества, признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным его доля в полном товариществе выделяется в порядке, установленном для выхода и исключения участника хозяйственного товарищества [5, ст. 78].

Вслучае ликвидации (прекращения деятельности) участника товарищества - индивидуального предпринимателя или коммерческой организации - в связи с признанием такого участника экономически несостоятельным (банкротом) в отношении его открывается конкурсное производство. В соответствии со ст. 86 Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» от 13 июля 2012 г. №415-З (далее - Закона о банкротстве) со дня вынесения хозяйственным судом определения об открытии конкурсного производства (далее -- момент открытия конкурсного производства) управление делами должника возлагается на управляющего, к нему также переходит право управления имуществом должника.

Согласно ст. 101 Закона о банкротстве управляющий в целях обеспечения возврата имущества должника, в том числе денежных средств, может потребовать возврата этого имущества предъявив соответствующее требование к третьим лицам. Таким образом, требования о выплате стоимости части имущества хозяйственного товарищества, соответствующей доле ликвидируемого участника в уставном фонде данной организации, а также части прибыли, приходящейся на его долю (если таковое необходимо), заявляет не сам участник (соответствующий его орган), а управляющий.

В соответствии со ст. 124 Закона о банкротстве хозяйственный суд на основании решения собрания кредиторов принимает решение о санации или об открытии ликвидационного производства либо утверждает мировое соглашение. Если имеются достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена хозяйственный суд вправе вынести решение о санации.

Согласно ст. 126 Закона о банкротстве после принятия хозяйственным судом решения о санации для восстановления платежеспособности должника могут приниматься различные меры, в том числе направленные на получение причитающегося участнику от третьих лиц имущества. Представляется, что к таким мерам можно отнести требования управляющего к хозяйственному товариществу о выплате стоимости части имущества хозяйственного товарищества, соответствующей доле ликвидируемого участника в уставном фонде данной организации, а также части прибыли, приходящейся на его долю (если такое требование не было заявлено ранее).

При отсутствии достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, либо при невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения принять решение об открытии ликвидационного производства.

В соответствии со ст. 140 Закона о банкротстве в процедуре ликвидационного производства осуществление операций по основному счету должника и совершение им сделок допускаются только в объеме и сроки, установленные планом ликвидации должника -- юридического лица либо планом прекращения деятельности должника -- индивидуального предпринимателя, утвержденными собранием (комитетом) кредиторов. После принятия хозяйственным судом решения о об открытии ликвидационного производства, как правило, имущество участника у третьих лиц не истребуется, т.к. если это было возможно, то оно было истребовано до принятия судом указанного решения, а происходит процесс расчетов бывшего участника хозяйственного товарищества с кредиторами.

Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде, с целью обращения взыскания на это имущество.

Подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу (книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе [5, ст. 79].

Необходимо отметить принципиальные аспекты обращения взыскания на доли участников полного товарищества:

1) осуществляется лишь при недостатке иного имущества должника-участника полного товарищества, т.к. это влечет уменьшение стоимости имущества хозяйственного товарищества и исключение должника из участников данной организации. Под недостаточностью иного имущества участника товарищества следует понимать отсутствие у участника данной организации имущества на праве собственности, достаточного для исполнения им обязательств по договорам со всеми его кредиторами. Такое лицо имеет только права требования на доли в уставном фонде юридического лица (хозяйственного товарищества или общества с ограниченной ответственностью). Относительно взыскания долга за счет имущества товарищества необходимо учитывать следующее:

- если у участника есть доля и в товариществе и в обществе с ограниченной ответственностью, то кредитор, представляется, может выбрать, на долю в какой из указанных организаций требовать осуществить взыскание. При таком выборе необходимо руководствоваться размерами имущества, приходящегося на долю участника в одной и другой организации, так, чтобы обратить взыскание на долю, стоимость которой сможет максимально покрыть задолженность такого участника перед кредитором.

- при взыскании долга за счет имущества товарищества, вероятно, следует заимствовать нормы Закона «О хозяйственных обществах» о взыскании долга за счет доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью в части, не противоречащей положениям ст. 79 ГК Беларуси.

2) сама доля участника в товариществе самостоятельным объектом не является;

3) требовать можно только выдела части имущества, приходящегося на долю должника, но не более того;

4) не установлено, кто определяет состав имущества, а также возможна ли выплата стоимости доли (денежный эквивалент) вместо возмещения в натуре;

5) так как подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу, то необходимо отметить, что рыночная и балансовая цены часто не совпадают. Поэтому в зависимости от того, в какую сторону данные цены между собой расходятся, будут ущемляться права кредитора либо должника-участника;

6) влечет исключение должника из состава участников, изменение учредительного договора, перераспределение долей [24, с. 54].

Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности [5, ст. 83]. Коммандит также не вправе оспаривать действия полных товарищей. Но он наделен правом:

- получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде;

- знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

- по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад;

- передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу [9, с. 68]. Вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли в товариществе перед третьими лицами [5, ст. 84].

Представляется, что коммандит, не управляя деятельностью товарищества, может принимать личное участие в его деятельности. Во-первых, законодательно закреплена возможность вкладчика выступать от имени товарищества (но по доверенности), во-вторых, ему не запрещено высказывать свое мнение, возражать по отдельным вопросам деятельности организации, давать советы, осуществлять контроль, осуществлять технические действия на благо товарищества, консультировать по вопросам совершения сделок и т.д. [10, с. 53].

Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд [5, ст. 84].

В отличие от полного товарища, коммандит не может быть исключен из коммандитного товарищества [10, с. 53].

В коммандитном товариществе предусмотрена возможность обращения взыскания на долю участника по долгам последнего перед третьими лицами. Порядок и особенности, в основном, аналогичны тем, которые имеют место в полном товариществе. Однако необходимо отметить, что в коммандитном товариществе есть такие члены как вкладчики. Они в данной организации рассматриваются, чаще всего, как инвесторы. Законодательство не требует выдела доли вкладчика в коммандитном товариществе.

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков и по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик [5, ст. 85].

Полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие, если остался один участник [9, с. 69].

При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов [5, ст. 85].

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков [5, ст. 85]. Таким образом, при ликвидации, в отличие от выхода из коммандитного товарищества, вкладчики имеют больше прав на его имущество, т.к. при ликвидации остаток распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, а при выходе вкладчик может претендовать лишь на свой вклад [4, с. 303].

2.3 Способы прекращения совместной предпринимательской деятельности, осуществляемой от имени хозяйственного товарищества

2.3.1 Преобразование хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму

Совместная предпринимательская деятельность, осуществляемая от имени хозяйственного товарищества, может быть прекращена следующими способами:

1) выходом участника из хозяйственного товарищества;

2) исключением участника из хозяйственного товарищества;

3) смертью участника хозяйственного товарищества;

4) преобразованием хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму;

5) ликвидацией хозяйственного товарищества.

Относительно первых три способов прекращения предпринимательской деятельности, осуществляемой от имени хозяйственного товарищества правовое регулирование изложено выше.

Обратимся к преобразованию хозяйственного товарищества в иную организационно-правовую форму.

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида или в хозяйственные общества, производственные кооперативы по решению общего собрания участников, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник. В последнем случае в течение трех месяцев со дня, когда лицо стало единственным участником товарищества, оно может преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие [5, ст. 65].

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник [5, ст. 85].

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Данные правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие [5, ст. 65]. Положение о субсидиарной ответственности после прекращения членства в товариществе, скорей всего, возможно объяснить тем, что близость данной организации к личностям участников создает олицетворение товарищества с конкретными членами организации. Именно двухлетний срок, возможно, позволяет «забыть» о существовании в товариществе прекратившего членство в нем участника данной организации.

В отличие от Российской Федерации белорусский законодатель допускает преобразование товариществ еще и в унитарные предприятия. Это связано, прежде всего, с тем, что в Российской Федерации унитарные предприятия могут быть только государственными либо муниципальными, и, во-вторых, с тем, что в Российской Федерации, как отмечалось выше, существуют общества с одним участником.

Государственной регистрации подлежат не только создаваемые, но и реорганизуемые юридические лица [6, п. 1]. Государственная регистрация реорганизованного хозяйственного товарищества производится по месту его нахождения в органах, аналогичных органам, в которые необходимо обратиться лицу при государственной регистрации создания данной организации.

Для государственной регистрации реорганизации хозяйственного товарищества в форме выделения, разделения и слияния, в регистрирующий орган представляются документы, аналогичные документам, предоставляемым при государственной регистрации создания данной организации, а также оригинал свидетельства о государственной регистрации реорганизуемой организации в случае реорганизации в форме слияния либо разделения [6, п. 14].

2.3.2 Ликвидация хозяйственного товарищества

Помимо вышеуказанных способов прекращения деятельности хозяйственного товарищества законодательством предусмотрен еще один способ прекращения его деятельности - ликвидация.

В соответствии с Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом № 1, хозяйственное товарищество как юридическое лицо может быть ликвидировано по решению:

1) учредителей, участников в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением данной организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной (добровольная ликвидация) [17, п. 3]. При этом критериями, которые могут предусматриваться для констатации достижения цели совместного предпринимательства, осуществляемого от имени товарищества, являются: размер валовой прибыли; создание предприятия как имущественного комплекса и передача его унитарному предприятию; реализация продукции на определенную сумму (валовая выручка) и другие показатели и действия. Конкретные критерии, при наличии которых может быть созвано общее собрание товарищей для принятия решения о ликвидации, указываются в учредительном договоре. Для добровольной ликвидации товарищества необходимо решение высшего органа данной организации - общего собрания товарищей. В учредительном договоре должны быть урегулированы вопросы его принятия и действия по ликвидации товарищества, которые не регламентированы Декретом №1. Решение принимается квалифицированным (2/3) большинством голосов от всех участников данного юридического лица (если товарищество состоит из двух товарищей, то такое решение принимается только единогласно) и оформляется в письменной форме как акт органа товарищества. В нем указывается дата и место его принятия, перечень товарищей, участвовавших в голосовании, всвязи с достижением какой цели принято решение о ликвидации товарищества. Если же товарищество включает только двух товарищей, и один из них выступает за ликвидацию организации, а второй против нее, то, представляется, что наиболее эффективны способом защиты прав первого из товарищей будет реализация им права на выход из товарищества. При этом в учредительном договоре товарищества, учрежденного на определенный срок, указывается, что в указанном случае допускается досрочный отказ товарища от участия в данной организации;

2) суда в случае:

непринятия решения о добровольной ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, нарушением коммерческой организацией порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством, признанием хозяйственным судом государственной регистрации юридического лица недействительной;

осуществления деятельности без специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов;

экономической несостоятельности юридического лица. Представляется, что экономическая несостоятельность товарищества не может иметь место при отсутствии экономической несостоятельности его участников, т.к. они солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. До тех пор, пока у товарищей имеется имущество, достаточное для удовлетворения требований всех кредиторов товарищества, последнее даже при отсутствии возможности за счет собственного имущества удовлетворить требования по всем своим обязательствам не обязано обращаться с заявлением о несостоятельности в соответствии с ст. 9 Закона о банкротстве. Кредиторы товарищества не вправе обращаться в суд с заявлением о несостоятельности товарищества-должника в соответствии с ст. 12 Закона о банкротстве до тех пор, пока ими не была предпринята попытка взыскания задолженности с товарищей (т.е. субсидиарных должников). Представляется необходимым дополнить ст. 9 и ст. 12 Закона о банкротстве положениями, в соответствии с которыми обязанность товарищества-должника и право кредиторов по обращению в суд с заявлением о несостоятельности товарищества возникает только после обязательной досудебной процедуры, в результате которой выявляется наличие или отсутствие у полных товарищей имущества, достаточного для погашения задолженности в порядке исполнения субсидиарного обязательства. В противном случае возбуждение дела о несостоятельности товарищества без каких-либо результатов может привести ровно к тому же результату (обращению взыскания на имущество товарищей) с некоторой отсрочкой во времени. На случай отсутствия у товарищей имущества для погашения задолженности товарищества в Законе о банкротстве следует предусмотреть особенности банкротства группы лиц (неплатежеспособного товарищества и его участников);

нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации;

в иных случаях, предусмотренных законодательством [17, п. 3];

3) регистрирующего органа в случае:

неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

внесения налоговым органом представления о ликвидации организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями (в том числе и хозяйственного товарищества) осуществляется только по решению учредителей, участников или органа этой организации, уполномоченного на то ее учредительным договором, либо в судебном порядке. Т.е. регистрирующий орган принять решение о ликвидации такого хозяйственного товарищества) не вправе [17, п. 3];

4)иных органов [5, ст. 57].

Хозяйственное товарищество ликвидируется по вышеуказанным основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда лицо стало единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие [5, ст. 80].

Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать коммандитное товарищество в полное товарищество, а также в унитарное предприятие в случаях, когда в составе товарищества остался один участник.

Коммандитное товарищество ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности (банкротства), вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков [5, ст. 85].

Учредители (участники) назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), распределяют обязанности между председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) и устанавливает порядок и сроки ликвидации [17, п. 6].

Функции ликвидационной комиссии:

1) выявление и оценка имущества ликвидируемого юридического лица;

2) извещение кредиторов (путем опубликования объявления в газете «Рэспублика»);

3) распределение имущества ликвидируемого юридического лица среди кредиторов [25, с. 47].

При ликвидации юридического лица по решению учредителей (участников) в регистрирующий орган путем личного обращения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) либо лица, уполномоченного в соответствии с доверенностью действовать от имени председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора), представляются:

1) заявление о ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках ликвидации, составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора. Заявление о ликвидации подписывается председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) либо ликвидатором (в случае назначения ликвидатора). Если председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) является юридическое лицо, заявление о ликвидации подписывается руководителем этого юридического лица или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) действовать от имени этого юридического лица;

2) решение о ликвидации. При этом решение, составленное на иностранном языке, должно быть переведено на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

3) легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения либо нотариально заверенная копия указанного документа (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о ликвидации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственников имущества (учредителей, участников), являющихся иностранными организациями [17, п. 7].

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган:

1. печати организации либо заявление собственника имущества (учредителей, участников) об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

2. ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

3. оригинал свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление собственника имущества (учредителей, участников) о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате [17, п. 13].

По решению регистрирующего органа (кроме случая внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации хозяйственного товарищества в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием) данная организация ликвидируется регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии [17, п. 14].

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - ликвидированным с даты с даты исключения сведений о нем из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей [25, с. 47].

Таким образом, хозяйственным товариществом признается коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным фондом. Для хозяйственного товарищества учредительным документом, на основании которого оно действует, является учредительный договор. Минимальное количество участников хозяйственного товарищества составляет два лица: в полном товариществе - два полных товарища; в коммандитном товариществе - один полный товарищ и один коммандит. С исключением в 2009 году минимального размера уставного фонда хозяйственного товарищества положение членов данной организации несколько ухудшилось.

Полное товарищество - товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Учредителями полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие юридические лица. Минимальный размер уставного фонда устанавливается самостоятельно полными товарищами. Управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех членов.

Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (т.е. полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. В качестве коммандитов могут выступать граждане, коммерческие и некоммерческие организации. Коммандит (вкладчик) не является индивидуальным предпринимателем. Коммандитное товарищество ликвидируется при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако коммандитное товарищество сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

3. Совместное осуществление предпринимательской деятельности на основании гражданско-правового договора как форма коллективного предпринимательства

3.1 Правоотношения, складывающиеся по поводу осуществления совместной предпринимательской деятельности на основании договора простого товарищества

Совместное осуществление предпринимательской деятельности возможно не только путем образования юридического лица - хозяйственного товарищества, но и на основании гражданско-правового договора. Одним из гражданско-правовых договоров, на основании которых осуществляется совместная предпринимательская деятельность, является договор простого товарищества (договор о совместной деятельности).

По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели [5, ст. 911].

Наиболее характерным случаем использования этой формы является объединение нескольких лиц для реализации единого отдельного проекта, (трудовые сообщества (проведение крупных строительных работ)) [26, с. 335].

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Таким образом, субъектный состав полного товарищества и договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, совпадает.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами [5, ст. 912].

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, поскольку иное не установлено законодательством или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. В связи с этим возникает вопрос о наличии или отсутствии реальной правовой возможности вхождения унитарного предприятия в простое товарищество. Необходимо определить, какое право возникнет у унитарного предприятия на общее имущество. У собственника имущества этого преприятия на него возникнет право общей долевой собственностью как это предусмотрено ст. 913 ГК Беларуси. Однако, неясно, какое в таком случае право на это имущество возникает у самого унитарного предприятия. Возможны различные варианты решения данного вопроса. Первый вариант: у унитарного предприятия возникает право хозяйственного ведения на долю в праве общей собственности товарищей. Однако в таком случае получается, что унитарное предприятие получит право хозяйственного ведения на имущественное право собственника. С одной стороны обоснование этого возможно. Распоряжение таким правом возможно с учетом ограничений установленных собственником. Однако в тоже время непонятно, как обладатель ограниченного вещного права может на этом праве иметь долю в праве собственности. Наиболее предпочтительным будет второй вариант: на праве хозяйственного ведения унитарному предприятию может принадлежать доля в общем имуществе товарищей. Но в этом имуществе возникнет непредусмотренное действующим законодательством комбинированное вещное право, одни обладатели которого являются сособственниками, а другие - лишь ограниченными владельцами. Представляется, что такое вещное право не противоречит действующему законодательству. Механизм его регламентации, возможно, будет следующий: за долей ограниченного владельца будут стоять как этот владелец, так и собственник. Однако возникает вопрос: чье согласие требует на распоряжение долей: собственника или обладателя права хозяйственного ведения (т.е. унитарного предприятия). Статьи 249 и 250 ГК Беларуси предполагают пользование и распоряжение всем объектом права общей долевой собственности по согласию всех сособственников, не учитывая каких-либо обладателей ограниченных вещных прав. Однако собственник имущества частного унитарного предприятия не является стороной договора простого товарищества. В итоге в совместном предпринимательстве будет участвовать субъект, не заключавший соответствующий договор. Представляется, что возможно неприменение ст. 249 и 250 ГК Беларуси с учетом правил п. 3 ст. 913 и ст. 914, а также п. 3 ст. 276 данного акта относительно распоряжения унитарным предприятием движимым имуществом без согласия собственника, если иное не предусмотрено его уставом данного предприятия. Помимо этого предлагается дополнить ст. 249 и ст. 250 ГК Беларуси п.3 следующего содержания: «К участникам долевой собственности относятся лица, имеющие долю в общем имуществе на праве собственности, или унитарные предприятия, которые являются участниками договора простого товарищества и им принадлежит на праве хозяйственного ведения доля в общем имуществе участников такого договора».

Ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре лиц.

Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при не достижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, предусматриваются договором [5, ст. 913].

При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если договором простого товарищества не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или договором товарищества, совершенным в письменной форме.

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав по ведению общих дел товарища, совершившего сделку, кроме, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или заведомо должно было знать о наличии таких ограничений. Такую сделку следует рассматривать как как совершенную неуполномоченным лицом, т.к. в данном случае в товариществе установлен порядок ведения общих дел товарищей иной, чем каждым из участников договора о совместной деятельности, а, следовательно, для совершения сделки в интересах всех товарищей необходимо чтобы каждый из остальных участников данного договора уполномочил такого товарища на указанные действия, т.е. выдал доверенность. В противном случае к такой сделке следует применять последствия, указанные в ст. 184 ГК Беларуси: она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. Представляемым лицом (лицами) в данной ситуации будут являться остальные товарищи. При этом, представляется, что одобрение сделки должно быть дано всеми из них единогласно, если договором о совместной деятельности заключенным между данными лицами, не предусмотрено одобрение такой сделки большинством (простым либо квалифицированным (2\3, 3/4)) голосов товарищей, неучаствовавших в совершении рассматриваемой сделки. Таким образом, в данной ситуации следует рассматривать участника договора о совместной деятельности как представителя другого участника договора, но не самого простого товарищества, т.к. последнее субъектом гражданского права, в отличие от финансового не признается.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию [5, ст. 914].

Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны [5, ст. 915].

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно [5, ст. 916].

Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения [5, ст. 917]. Однако законодатель не указал, что именно следует понимать под термином общие обязательства. Из содержания п. 1 и 2 ст. 917 ГК Беларуси однозначно вытекает, что общие договорные обязательства могут основываться как на договоре простого товарищества, так и на иных юридических фактах, в том числе других договорах. Как правило, из договора простого товарищества возникают обязательства участников по приобретению основных средств и иного имущества, используемого для осуществления совместной деятельности сравнительно продолжительный период (станки, оборудование, транспортные средства, арендованный или приобретенный недвижимый объект, офисная техника, кассовые аппараты и т.п.). Приобретение такого имущество, если оно не являлось вкладом в общее дело, как правило, предусматривается условием договора простого товарищества. Однако, из договора простого товарищества в таком случае возникает обязательство участников заключить договоры поставки, аренды соответствующего имущества, а соответствующие обязательства одного или более участников возникают непосредственно из таких договоров. Можно предположить, что в п. 1 абз. 2 ст. 917 ГК Беларуси под общими обязательствами участников понимаются не обязательства, основанные на договоре простого товарищества, а общие обязательства, возникающие на основе любого договора, в котором на стороне продавца, арендатора и т.п. выступают участники договора о совместной деятельности. Но исходя из контекста всего пункта 1 ст. 917 ГК Беларуси, скорей всего, речь идет о дифференциации общих договорных обязательств, основанных как на договоре простого товарищества, так и на ином договоре и обязательств, основанных только на ином договоре, но создаваемых во исполнение договора простого товарищества.

Таким образом, можно отметить, что правила п. 1. ст. 917 ГК Беларуси классифицируют общие обязательства на три группы:

А) общие обязательства участников простого товарищества, возникающие на основании договоров, заключаемых во исполнение прямых обязанностей по их заключению, вытекающих из условий договора простого товарищества

Б) общие обязательства участников простого товарищества, возникающие на основании договоров, необходимых для достижения цели договора простого товарищества и (или) осуществления видов деятельности, предусмотренных договором простого товарищества

В) общие обязательства участников простого товарищества, возникающие на основании договоров, несвязанных с условиями договора простого товарищества.

Обязательства первой классификационной группы признаются долевыми, второй - солидарными, а в отношении обязательств третьей группы следует применять правила ст. 302 ГК Беларуси. Такой вывод основан на том, что участники договора простого товарищества, регламентируемого с помощью п. 1 ст. 917 ГК Беларуси не осуществляют предпринимательскую деятельность. При этом согласно ст. 302 ГК Беларуси обязательство лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность признается долевым, если иное не вытекает из условий обязательства. Это положение, противоречит букве, но не смыслу п. 1 ст. 917 ГК Беларуси, в первом абзаце которого речь идет о долевых обязательствах, пропорциональных вкладам участников простого товарищества в общее дело, то есть обязательствах, направленных на распоряжение вкладами и доходами от их использования, а во втором абзаце этого пункта имеются ввиду обязательства направленные на достижение цели такого договора.

Несмотря на то, что п. 1 ст. 917 ГК Беларуси направлен на регламентацию коллективных обязательств участников договора простого товарищества, носящего непредпринимательский характер, следует предположить, что его смысл следует учитывать при разграничении обязательств связанных и несвязанных с осуществлением совместной деятельности. Необходимость такого разграничения очевидна. Он основан на смысловом системном толковании ст. 917 ГК Беларуси и иных нормах о договоре простого товарищества. Конечно, если толковать п. 2 ст. 917 ГК Беларуси буквально, коллективное обязательство участников простого товарищества будет признаваться солидарным, независимо от того связано ли оно с осуществляемой совместной предпринимательской деятельностью или нет. Например, достаточно участникам совместной предпринимательской деятельности выступить арендаторами по договору аренды дачи, на которой будучи друзьями, намереваются проводить выходные, и исходя из буквального толкования п. 2 ст. 917 ГК Беларуси их обязательство по уплате арендной платы следует квалифицировать как солидарное. Тем более, исходя из буквального толкования п. 2 ст. 917 ГК Беларуси следует предположить солидарный характер всех общих обязательств сторон договора простого товарищества, которые никак не связаны с теми видами деятельности и которые стороны согласно договору простого товарищества обязались осуществлять совместно. Например, участники договора простого товарищества решили реализовать новый инвестиционный проект и приобрести в долевую собственность, например теплоход, передав его затем в аренду субъекту, обладающего лицензией на его эксплуатацию. При этом, реализация услуги по аренде теплохода без экипажа не была предусмотрена договором простого товарищества в качестве вида совместной деятельности. Правило п. 2. ст. 303 ГК Беларуси, в отличие от правила п. 2. ст. 917 ГК Беларуси является не императивным, а диспозитивным, то есть обязательство, связанное с предпринимательской деятельностью, но не направленное на исполнение договора простого товарищества по общему правилу тоже солидарное, но договором его можно предусмотреть долевым. Можно предположить, что речь идет о соотношении общей и специальной норм (п. 2. ст. 303 и п. 2 ст. 917 ГК Беларуси), при котором следует применять специальную (п. 2. ст. 917 ГК Беларуси). Но такое предположение представляется необоснованным, т.к. применение ст. 917 ГК Беларуси, нормы, регламентирующих договорные отношения простого товарищества, к общим обязательством участников этого товарищества, несвязанным с этим договором, представляется безосновательным. С другой стороны в ст. 917 ГК Беларуси можно усмотреть законодательную констатацию направленности любого общего обязательства участников договора простого товарищества на достижение цели этого договора или связи с видами деятельности осуществляемыми совместно в соответствии с этим договором, которую в отличии от правовой презумпции нельзя опровергнуть, доказав обратное.

В связи с вышеуказанным представляется необходимым изложить ст. 917 ГК Беларуси в следующей редакции:

«1. Если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно за исключением случаев, указаных в пунте 3 настоящей статьи.

2. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам за исключением случаев, указаных в пунте 3 настоящей статьи.