Размещено на http://www.allbest.ru/

Уголовно-процессуальный статус адвоката-защитника

Содержание

• Введение
• Глава 1. Общие вопросы процессуального статуса адвоката - защитника
• Параграф 1. Сущность и правовое содержание статуса адвоката (понятие юридического статуса адвоката - защитника)
• Параграф 2. Морально - нравственные принципы в выполнении адвокатом - защитником профессионального долга
• Параграф 3. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката
• Глава 2. Общая теоретико-правовая характеристика элементов правового статуса адвоката-защитника
• Параграф 1. Полномочия защитника
• Параграф 2. Адвокатская тайна
• Параграф 3. Особенности производства по уголовным делам в отношении адвоката - защитника
• Глава 3. Процессуальное положение адвоката - защитника на отдельных стадиях и этапах уголовного процесса
• Параграф 1. Участие адвоката защитника на стадии досудебного производства
• Параграф 2. Участие адвоката - защитника в суде первой инстанции
• Параграф 3. Участие адвоката - защитника в кассационном и надзорном производстве
• Заключение
• Литература и нормативный материал

Введение

Актуальность темы исследования определяется рядом следующих факторов. Политико-экономические изменения, произошедшие в нашем обществе, определили его развитие в соответствии с реализацией принципов приоритета прав и свобод человека и гражданина, уважения к личности, независимости судебной власти, законности в отправлении правосудия. Именно поэтому, большое внимание сегодня уделяется реформированию уголовного судопроизводства, которое в наибольшей мере может способствовать защите прав потерпевших, справедливому наказанию виновных. Однако, уголовное судопроизводство является наиболее жестким в плане возможного нарушения прав и свобод человека. Это касается всех его стадий - от возбуждения уголовного дела до вынесения решения судом надзорной инстанции. Именно поэтому, сегодня идет активное реформирование - как процессуального законодательства, так и судебной системы.

Исследование же роли адвоката в уголовном процессе, обусловлено значимостью адвокатуры как правозащитного органа, призванного реализовать конституционный принцип права на получение квалифицированной помощи, способствующего законности судебного разбирательства и вынесения решений судов всех инстанций.

Понимание сущности, задач и принципов любого государственного, политического, правового института дает возможность понять его роль и предназначение в современном обществе, а также оценить возможности его развития и влияние на происходящие в государстве изменения и насколько данный институт способствует достижению целей и задач государства на современном развитии. Таким образом, при рассмотрении роли адвокатуры в современном обществе, для оценки перспектив ее развития и влияние на государственные и общественные институты, необходимо определить правовое регулирование данного института и определенные в законодательстве задачи и принципы. Актуальность же исследования именно адвокатуры сегодня определяется тем, что стоящие перед государством задачи по развитию демократии и построению правового государства, решить невозможно. На протяжении всей своей истории адвокатура находилась на первом плане защиты прав человека, отстаивала необходимость исполнения закона, противостояла злоупотреблением власти.

Как отмечает А.А. Воронов, институт адвокатуры в современном мире является своего рода фундаментом гражданского общества Воронов А.А. Роль адвокатуры в реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь: автореф. дис. … канд. юрид. наук. - М., 2008. С. 6..

Исполнение столь почетных задач, определенных законодателем, адвокатами невозможно без должного регулирования его статуса, прав и обязанностей, в том числе и в уголовном судопроизводстве. Не смотря на значимые произошедшие изменения уголовного процессуального законодательства, они мало затронули правовой статус адвоката, не устранили проблемы правового регулирования определения его прав и обязанностей в досудебной стадии уголовного судопроизводства, в процессе судебного разбирательства. Ввиду несовершенства уголовно-процессуального законодательства, сегодня актуальным является анализ теории и правоприменительной практики для формулирования предложений по совершенствованию правового регулирования деятельности адвоката.

Актуальность темы исследования подтверждает и внимание к ней со стороны исследователей. Институт адвокатуры и его значение были темой исследований ученых как дореволюционного так и советского периода. В советский период вопросы организации и деятельности адвокатуры изучали М. Андреев, А.Я. Вышинский, М.В. Кожевников, МЛ. Шаламов и др. В современный период вопросам организации и деятельности адвокатуры в России посвящены научные исследования В.М Ануфриева, С.К. Бабурина, М.Ю. Барщевского, Ю.И. Стецовского, Ю.В. Тихонравова, и других.

Значимость данной теме не ослабляет не смотря на столь обширный объем исследований. В последние годы увидели свет работы таких ученых как Бойкова А.Д., Статус адвоката: содержание, квалификационные требования и принципы адвокатской деятельности. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Бойков А.Д. - М., 2010. - 27 c. Гриб В.В. Гриб В.В. Адвокатура как институт гражданского общества // Адвокатская практика. - М.: Юрист, 2010, № 6. - С. 21-22, Жалнина Л.В. Жалнина Л.В. Адвокатура как институт гражданского общества // Мировой судья. - М.: Юрист, 2011, № 9. - С. 19-20 и многих других авторов.

Анализу правового положения адвокатов в уголовном процессе посвящены работы Е.Ю. Сапова, Адвокат как представитель свидетеля в уголовном процессе: функция и полномочия . Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Сапов Е.Ю. - Самара, 2012. - 20 c. А.С. Таран Обстоятельства, исключающие участие адвоката в уголовном процессе: монография / Таран А.С. - М.: Юрлитинформ, 2013. - 192 c., Е.А. Цукова, О.Д. Ярошик Особенности работы адвоката в условиях современного уголовного процесса России / Цуков Е.А., Ярошик О.Д. - М., 2012. - 334 c..

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере деятельности адвокатуры, а также общественные отношения, возникающие между адвокатом и судом, адвокатом и органами следствия и дознания, адвокатом и подзащитным в уголовном судопроизводстве.

Предметом исследования являются теоретические представления ученых о месте и роли адвокатуры в современном обществе, о сути деятельности адвоката в уголовном судопроизводстве, действующее российское законодательство в сфере правового регулирования статуса адвокатуры в РФ, определения ее задач и принципов.

Целью работы является определение проблем правового регулирования статуса адвоката в уголовном судопроизводстве, формулирование предложений по совершенствованию правового регулирования статуса адвоката.

Для реализации этой цели были поставлены следующие задачи:

- определить сущность и правовое содержание статуса адвоката (понятие юридического статуса адвоката - защитника)

- рассмотреть морально - нравственные принципы в выполнении адвокатом - защитником профессионального долга

- рассмотреть порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката, провести анализ правового регулирования его полномочий

- провести анализ правового регулирования и определить понятие адвокатской тайны

- рассмотреть особенности производства по уголовным делам в отношении адвоката - защитника

- рассмотреть участие адвоката защитника на стадии досудебного производства

- провести анализ правового регулирования участия адвоката - защитника в суде первой инстанции

- рассмотреть правовое регулирование участия адвоката - защитника в кассационном и надзорном производстве

Методологической основой работы выступает совокупность научных методов познания: исторический, сравнительно-правовой, социологический, статистический; анализ и синтез, наблюдение и описание. Также в работе использованы основные принципы, законы и категории диалектического метода познания, а также формально-логический, системно-структурный и другие методы, широко применяемые в юридической науке и апробированные практикой.

Работа состоит из трех глав, девяти параграфов, введения, заключения, списка литературы и нормативного материала.

Глава 1. Общие вопросы процессуального статуса адвоката - защитника

Слово «адвокатура» происходит от латинского корня «advocare, advoca-tus», что обозначает «призывать», «призванный». Понятие адвокатура в русском языке имеет два значения: оно обозначает определенных людей занимающихся адвокатской практикой, т.е. адвокатов, которые ведут процессы в судах и оказывают консультации по поводу различных правовых вопросов, и второе значение - это организация адвокатов, т.е. собственно адвокатура как некоммерческая организация, являющаяся частью гражданского общества.

Правовая природа адвокатской деятельности, отмечает С.Д. Игнатов, определяется тем, что на законодательном уровне определено, что она не является предпринимательской деятельностью или оказанием услуг, а представляет собой особого рода профессиональную деятельность Игнатов С.Д.Концептуальные основы организации адвокатуры в России (вопросы теории и практики): монография. Ижевск: Изд. дом «Удмуртский университет», 2006. 280 с.

Статус (лат. status «состояние, положение») -- абстрактный многозначный термин, в общем смысле обозначающий совокупность стабильных значений параметров объекта или субъекта. С упрощённой точки зрения статус объекта или субъекта -- это его состояние либо позиция, ранг в любой иерархии, структуре, системе.

В самом кратком виде правовой статус определяется в науке как юридически закрепленное положение личности в обществе. В основе правового статуса лежит фактический социальный статус, т.е. реальное положение человека в данной системе общественных отношений. Право лишь закрепляет это положение, вводит его в законодательные рамки Григорьева И.В. Теория государства и права: Учебное пособие. - Тамбов: Изд-во ТГТУ, 2009. - 304 с..

Понятие статус широко применяется в правовой литературе и смысл его различается в зависимости от того, какой набор элементов вкладывается исследователями в данное понятие. Ряд исследователей, понимая узко данную правовую категорию, считают, что правовой статус определен правами и обязанностями, определенными право и дееспособностью лица (физического или юридического)Мясин А.А., Садина О.В. Правовой статус гражданина: теоретико-правовые и конституционные аспекты // Социальные и гуманитарные исследования: традиции и реальности. Межвузовский сборник научных трудов. - Саранск: Ковылк. тип., 2005, Вып. 4. - С. 53-58 . Другие к данным элементам добавляют ответственность Басик В.П. Эволюция понятия "правовой статус человека и гражданина" в российской правовой науке // Право и политика. - М.: Nota Bene, 2003, № 5. - С. 10-17. Наиболее широкое понимание данной категории включает также и гарантии реализации прав.

Следует отметить, что, не смотря на признанную значимость данной категории, со стороны исследователей, в научной литературе, не сложилось единого мнения об элементах наполняющих понятие «статус».

Понятие статус используется в разных отраслях права и имеет отношение к разным субъектам. Можно говорить о статусе личности, юридического лица, о конституционном, административном статусе и т.д.

Понятие статус адвоката используется как в законодательстве, так и в научной литературе. Статус адвоката, например, определяется как как правовое положение лица, характеризующееся наличием у него установленных и гарантированных действующим законодательством прав и обязанностей, необходимых и достаточных для осуществления этим лицом адвокатской деятельности Адвокатская деятельность и адвокатура в России. Введение в специальность: Учебник. Ч. 1 / Под ред. И.Л. Трунова. М.: Эксмо, 2006. С. 126.. В федеральном законе «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» (далее - Закон об адвокатуре), который данную категорию употребляет впервые, не дается ее определение, а в главе 3, которая носит название «статус адвоката», определяются правила приобретения статуса, приостановление, прекращение статуса адвоката и гарантии адвокатской деятельности. Права и обязанности адвоката, традиционно в теории права, относимые к элементам правового статуса, выделены в отдельную главу, а гарантии, как нами отмечалось ранее, отнесены непосредственно к статусу, не смотря на то, что в научной литературе нет единого мнения на счет того, являются ли они элементом правового статуса субъекта или нет.

Попытки определить понятие «статус адвоката», ввиду использования данного термина в законодательстве и его неопределенности, предпринимались многими исследователями. Понятие «статус адвоката» рассматривался в сфере его деятельности в уголовном процессе, в судах кассационного звена и т.д. Комплексное исследования данного понятия было проведено АД. Бойковым Статус адвоката: содержание, квалификационные требования и принципы адвокатской деятельности. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / Бойков А.Д. - М., 2010. - 27 c.. Автор, в частности, отмечает, что содержание статуса адвоката должно включать в себя представления не только о правилах его приобретения, но и прежде всего о его правах и обязанностях, которые вытекают из норм процессуального и материального права, актов адвокатского сообщества.

По нашему мнению, исходя из общепризнанных теоретических представлений о понятии «статус», статус адвоката включает в себя следующие элементы: порядок и основания приобретения статуса адвоката; права и обязанности адвоката; порядок и основания приостановления и прекращения статуса адвоката; гарантии независимости адвоката; ответственность адвоката. Данные элементы по разному раскрываются в правовом положении адвоката как защитника и представителя и в правовом положении адвоката как члена адвокатского сообщества. Тем не менее, исходя из теоретических представлений современных исследователей и действующего законодательства, по нашему мнению, данный набор элементов наиболее полно отражает понятие категории «статус адвоката».

Адвокатура получает сове зарождение в древние времена, о защите как самозащите так и через представителей писали и Аристотель и Демосфен и Цицерон. Отношение к данному институту менялось в диапазоне противоположностей - от признания ее в качестве проводника справедливости и защиты - до резкого отрицательного отношения. Свое развитие адвокатура получила в Древней Греции и Риме, затем в средневековой Европе. Как юридический институт, значительно позже, она начала зарождаться и в России. Данный процессии исследователи относят к периоду XV века и связывают с законодательным оформлением института поверенных, именно в этот период поверенные начинают упоминаться в связи с профессиональной деятельностью

Не смотря на развитие в странах Европы, адвокатское сословие в России ведет свое начало с Судебной реформы 1864 г. До этой реформы адвокатуры как самостоятельного института, не существовало, что свидетельствовало о достаточно низком уровне государственной и судебной культуры России по сравнению с другими европейскими государствами. Отчасти это связано и с отношением правителей к судебной власти и целям судопроизводства. Так, Петр I, например, считал ходатаев товарищами воров и душегубцев. Они считал, что защищать виновного не представляется целесообразном, а значит цель такого человека - запутать суд.

По указу Императрицы Елизаветы 1752 г. деятельность ходатаев вообще была поставлена почти вне закона.

Екатерина II считала адвокатов главными виновниками революции в Париже и гибели французской монархии. По этой причине она категорически отрицала в России саму идею адвокатуры западного типа.

Мысли о необходимости адвокатуры признавались многими правителями России вредными и опасными.

Впервые этот институт был законодательно упорядочен законом Российской Империи от 14 мая 1832 г. Деятельность судебных представителей (стряпчих) разрешалась в коммерческих судах.

Судебная реформа Александра II породила целое созвездие блистательных адвокатов.

22 ноября 1917 г. знаменитым Декретом Совнаркома N1 «О суде» большевистская власть упразднила адвокатуру, прокуратуру, органы уголовных расследований и всю судебную систему России. Однако, уже 7 марта 1918 г. Декретом N2 предписывалось при местных Советах создавать единые организованные коллегии защитников в рамках финансируемых государством коллегий правозаступников Закомолдин А.В. История развития института адвокатуры в Российском законодательстве // Проблемы российского законодательства: история и современность. Материалы Межрегиональной научно-практической конференции, 31 января - 1 февраля 2005 г., Тольятти. - Самара: Изд-во Самар. гуманит. акад., 2005, Ч. 1. - С. 10-12^.

В советский период адвокат, отстаивающий права клиента, особенно что касалось дел с политической подоплекой, всегда был под угрозой возможных наказаний и расправ со стороны партийного и советского аппарата за «вольнодумство», «ретивость» при защите своих клиентов. Во времена сталинизма роль адвоката была крайне несущественна, практически формальна. Во многих случаях обвиняемые были лишены права на адвоката с момента задержания и до расстрела. В политических процессах (или уголовных, которые в силу своего широкого общественного резонанса можно отнести к политическим) роль адвоката сводилась практически к нулю. Несмотря на провозглашенное Конституцией СССР 1936 г. права обвиняемого на защиту, адвокат так и не получил доступа на стадию предварительного расследования. Более того, как раз именно в эти годы осуществлялись массовые репрессии против невиновных лиц, а нормативными актами 1934 и 1937 г. г. многие обвиняемые официально были вообще лишены права на помощь защитника.

Важной вехой в развитии института защиты и всего уголовного процесса в целом стало принятие 25 декабря 1958 г. Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик в соответствии с положениями которых, правовое положение адвокатуры и полномочия защитника в уголовном судопроизводстве претерпели изменения. Значимость Основ уголовного судопроизводства и УПК РСФСР 1960 г. состоит в том, что указанные акты предусмотрели участие защитника в предварительном следствии и наделили его широкими правами, а также довольно полно определили его процессуальные обязанности в осуществлении защиты.

Ситуация изменилась после 90-х годов 20-го века. Принцип независимости адвокатуры не давал покоя силам, которые на протяжении всей истории российской адвокатуры пытались подчинить ее тем или иным государственным структурам. Так продолжалось вплоть до 2002 года, когда принцип независимости адвокатуры был закреплен п. 2 ст. 3 Закона «Об адвокатской деятельности». Роль адвоката в обществе повысилась. По мнению многих ученых и практиков, Закон стал точкой отсчета в изменении роли адвоката в нашем обществе. В канун съезда адвокатов России в интервью газете «Российский адвокат» Евгений Семеняко сказал: «Не будет преувеличением сказать, что этот закон дал отсчет новому времени в истории российской адвокатуры и выдвинул ее на место одного из важнейших институтов правового государства - гражданского общества в современной России» Дмитриева Н.А. История становления адвокатуры в России // Российский следователь. - М.: Юрист, 2006, № 7. - С. 51^.

После вступления Закона в силу в него неоднократно вносились изменения. Многие из вносимых изменений были инициированы самим сообществом адвокатов.

Адвокатура сегодня является важным институтом, действующем на основании Конституции и других нормативно-правовых актах РФ. Адвокатура является институтом гражданского общества, что свидетельствует о ее самостоятельности и не подчиненности государственным органам. Являясь не зависимой от государства, адвокатура, состоящая из профессиональных адвокатов (специалистов имеющих высшее юридическое образование, опыт работы и сдавших квалификационный экзамен), оказывает юридическую помощь гражданам в различных сферах в сфере консультационной и представительской и специфической деятельности по представительству и защите интересов в различных видах судебного процесса, на различных его стадиях и инстанциях, чем она и отличается от других институтов, оказывающих юридическую помощь.

С.Д. Игнатов отмечает, что концептуальным и отправным является тезис о том, что защита - это всегда позиция. Находясь в строго определенной позиции (а точнее, в оппозиции) к существующей власти, защищая нарушенные властью права какого-либо индивида, защитник прошлого, настоящего или будущего (как бы его ни называли в обществе) должен находиться в положении, противостоящем власти. Адвокатура как институт гражданского общества, основной задачей которой в уголовном судопроизводстве является защитительная деятельность, должна находиться в регламентированной законом позиции (оппозиции), не имея при этом властных полномочий. Игнатов С.Д. Авторское видение проблемы адвокатского расследования. // Адвокатская практика, 2010, № 6.

Государство, посредством законодательного установления и организации обязано обеспечить каждому (гражданину, иностранцу, лицу без гражданства, физическому или юридическому лицу) квалифицированную юридическую помощь. Объясняется это прежде всего признанием сравнительно простого исходного положения: реализация прав и свобод человека и гражданина возможна в полной мере, если они отстаиваются со знанием дела, квалифицированно. Такую деятельность может осуществить совсем не каждый. Для этого нужно уметь не только читать законы и другие нормативные акты, и понимать и толковать их, владеть навыками по быстрому нахождению того нормативного акта, который нужен для решения дела, иметь опыт ведения дел в судах и других государственных органах, способность предвидеть возможные юридические последствия тех или иных поступков или действий. Следовательно, для обеспечения эффективной, квалифицированной правовой помощи нужен специалист...По своему содержанию правовая помощь охватывает широкий круг действий: помощь в поиске необходимого нормативного акта, разъяснение его содержания, содействие в составлении заявления или ходатайства с подбором весомых аргументов, другого документа, определение органа, который наиболее эффективно может решить проблему или конфликт появились, осуществление представительства в суде, ведение защиты в уголовном деле; отстаивания интересов гражданина, привлекаемого к ответственности и т.п..

Значимость адвокатуры в построении демократии и защиты прав человека, подтверждается вниманию к данному институту и принятию на международном уровне документов, обязывающих государства обеспечить минимальные стандарты деятельности адвокатуры. Таким образом, мы подошли к рассмотрению правового регулирования исследуемого института. Он состоит из актов международного и внутригосударственного уровня. Начнем с первого. Важным документом в международном праве, который, в соответствии с действующим законодательством РФ являются частью внутригосударственной законодательной системы, является Устав ООН и декларация прав и свобод человека.

В соответствии с Уставом члены организации обязаны поощрять и содействовать защите всех прав человека. Это обязательство российских властей содержится в Резолюции ООН № 48/141 Верховного Комиссара по поощрению и защите прав человека от 20 декабря 1993 года. Защиту прав человека обязывает обеспечить и Международный Пакт о гражданских и политических правах, а также Минимальные стандарты обращения с заключенными

В 2000 году Россия подписала Европейской Хартии социальных прав, в соответствии с которой приняла обязанности по каждым обвиняемым по уголовному делу конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи избранным им защитником, которому государством должны гарантироваться безопасность и иммунитет от преследований в связи с профессиональной деятельностью.

Это, безусловно, не полный перечень международных документов.

Международные правовые акты, регулирующие правовой статус адвоката, можно поделить на две группы: 1) международные правовые акты, предусматривающие право на получение юридической помощи и право на судебную защиту (Всеобщая декларация прав человека; Международный пакт о гражданских и политических правах; Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах); 2) международные правовые акты, регулирующие непосредственно деятельность адвокатов, которые являются источниками прямого действия (Основные положения о роли адвокатов; Основные принципы, касающиеся роли юристов и др.).

Что касается внутригосударственного законодательства, то в иерархии, безусловно, находится Конституция РФ "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ), которая и закрепила права человека, определила обязанность государства по их соблюдению, обеспечению и защите, право на юридическую помощь и т.д. Основной закон определяющий организационный статус адвокатуры - это ФЗ «об адвокатской деятельности и адвокатуре» Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Это основной, но не единственный закон регулирующий деятельность исследуемого института. Следует отметить, что ряд норм данного закона построены по бланкетному принципу, т.е. они отсылают к другим действующим нормативным актам разного уровня. Так, определяя основы деятельности адвоката указывается на кодифицированные процессуальные акты, определяя порядок получения статуса - на подзаконные. В качестве бланкетной формулируется норма определяющая статус адвокатской тайны, ссылка на Закон «О государственной тайне» Закон РФ от 21.07.1993 N 5485-1 (ред. От 21.12.2013) "О государственной тайне" позволяет его причислить к числе источников правового регулирования рассматриваемого института.

Здесь также следует выделить ФЗ «Об оказании юридической помощи» Федеральный закон от 21.11.2011 N 324-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации". Большое значение в регулировании деятельности также имеют подзаконные акты Приказ Минюста России от 12.11.2012 N 206 "Об утверждении форм и сроков представления документов, связанных с участием адвокатов в деятельности государственной системы бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" (Зарегистрировано в Минюсте России 23.11.2012 N 25911) и акты федеральной адвокатской палаты "Порядок рассмотрения и разрешения обращений в адвокатских образованиях и адвокатских палатах субъектов Российской Федерации" (утв. Советом Федеральной палаты адвокатов 06.06.2006 (протокол N 6)) (ред. от 02.04.2010).

В своей деятельности адвокаты руководствуются действующим законодательством. Их правовое положение, права и обязанности при оказании помощи в судопроизводстве, устанавливают процессуальные кодексы - УПК "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 28.12.2013), КоАП РФ "Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 10.01.2014), АПК РФ "Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации" от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 02.11.2013), ГПК РФ "Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 28.12.2013)

Рассматривая основы адвокатской деятельности, нельзя не упомянуть о таком важном документе, как Кодекс профессиональной адвокатской этики "Кодекс профессиональной этики адвоката" (принят Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003) (ред. от 22.04.2013) В современной юридической науке господствующей является точка зрения относительно предмета адвокатской этики как поведения представителя этой профессии, члена соответствующей корпорации преимущественно при обстоятельствах, когда он действует именно как профессионал или представляет свою профессию или воспринимается окружающими именно как представитель корпорации адвокатов.

Независимость адвокатуры от государства не означает, что государство в свою очередь не взаимодействует с институтом. Данный факт показывает самостоятельность и не подчиненность адвокатуры государству. Однако, для исполнения установленных прав человека, государство обязано оказывать содействие адвокатскому сообществу, обеспечить им доступность к клиенту, в органы власти при ведении дел, обеспечить их безопасность и т.д.

Параграф 2. Морально - нравственные принципы в выполнении адвокатом - защитником профессионального долга

Прежде всего, необходимо упомянуть, что введенный в действие Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» впервые называет принципы адвокатуры, на основе которых действует профессиональное сообщество адвокатов. Это принципы: законности; независимости; самоуправления; корпоративности; равноправия адвокатов (п. 2 ст. 3 Закона).

Принцип законности является межотраслевым и межинституционарным. Для всех институтов государства, права и других искусственных образований он означает одно - образование и деятельность на основании закона. Несмотря на свою природу, данный принцип проявляется в различных институтах по-разному. Что касается адвокатуры, то это как и во многих других институтах означает - образование в соответствии с законом и деятельность на основании закона.

Однако, данный принцип в деятельности адвокатуры имеет свои специфические черты, которые связаны, по нашему мнению, с задачами и функциями определяющими деятельность данного института. Деятельность адвоката происходит в правовом поле. Законность означает, что адвокатура не только действует в соответствии с законом, но и способствует укреплению законности и правопорядка. Главный принцип законности - соблюдение основного закона и реализация основных его положений, в которых права человека представляют собой центральное место. Адвокат в своей деятельности на законных основаниях осуществляет защиту прав и свобод человека, однако, он действует в рамках существующего правового поля. Он не имеет право давать противозаконные совету клиенту, т.е. такие, которые могут прямо или косвенно способствовать нарушению последним действующего законодательства в своей деятельности, даже преследуя благие цели защиты клиента, адвокат не имеет право совершать противозаконные действия (например, добывать доказательства противозаконным путем).

Следующий принцип - это принцип независимости. Независимость какого-либо образования, как верно отмечается в литературе, не означает бесконтрольности. Независимость - это отсутствие давления со стороны государства, не подчиненность адвокатуры Минюсту. Как исполнительному органу власти (как было раньше). Однако, данная независимость относительна. Во-первых, адвокатура действует на основании закона, принятого государственным законодательным органом. Во-вторых, ее деятельность осуществляется в правовом, политическом поле, в котором органы государства оказывают существенное влияние. В третьих, адвокатура осуществляет оказание бесплатной помощи, в связи с чем, в литературе предлагается на государственном уровне определить ее справедливое распределение и выплаты со стороны государства за ее оказание.

Принцип независимости от носится не только к адвокатуре как к сообществу и части гражданского общества, но и деятельности адвоката. Независимость в данном случае означает правовую (а в некоторых случаях и физическую) гарантию противодействия давлению на адвоката при выполнении им своих обязанностей. Давление может исходить как от государства (его органов), так и других лиц. в своей деятельности адвокат, ввиду наличия правовых гарантий независимости соей деятельности, долен противостоять всякому давлению, вмешательству в его дела.

Принцип самоуправления, корпоративности; равноправия адвокатов, относится к деятельности адвокатской палаты. Так как она представляет собой самостоятельный институт, не подчиненный государству, именно внутри данного образования происходит саморегулирование, определение корпоративных правил, существует возможность получения защиты со стороны сообщества. Кроме этого, внутренними нормами регулируются и правила вступления в адвокатское сообщество, производство по дисциплинарным делам, возбужденные на основании жалоб в отношении адвокатов, а также применяются другие меры для того, что бы очистить сообщество от недобросовестных, нечестных и некомпетентных лиц.

Большое значение в деятельности адвокатов имеет такой документ корпоративного регулирования, как Кодекс этики адвоката. Норма адвокатской этики как основные принципы адвокатской деятельности определяют: независимость; соблюдение законности; превалирование интересов клиента; недопустимости представительства клиентов с противоречивыми интересами; конфиденциальность; компетентность и добросовестность; честность и порядочность; уважение к адвокатской профессии; культуру поведения; ограничения рекламирования деятельности адвокатов.

Мораль является объективным явлением, то есть это осознанное, основанное на знаниях, опыте, обычаях понятие, которое формирует чувство, стремления к должному, выходит из внутреннего побуждения веры в справедливость, уверенности господства добра, берет эту уверенность от понимания ценностей жизни: благосостояния, мира, защиты, сохранения и продолжения рода для будущего человеческого существования Бондаренко Л.К. Моральные нормы права как основа позитивного правосознания // Современное право. - М.: Новый Индекс, 2010, № 8. - С. 3-6.

Мораль - это самостоятельная категория, определяющая уровень сознания, сложившегося эволюционно, с учетом жизненного опыта. Это представление о должном, критерием которого есть добро и зло, честность, порядочность, справедливость, правда, несправедливость. В то же время это явление динамичное, которое формируется и изменяется в зависимости от достигнутого экономического, материального, информационно-технического, культурного и духовного уровня общества или группы людей или индивида.

Важным аспектом теории морали является ее принципы. Принципы морали это та форма сознания, в которой моральные требования имеют свое выражение наиболее обобщенно. Принципы морали находятся во взаимосвязи и созвучны с общими принципами права, а именно: справедливостью; гуманизмом, свободы во всех ее проявлениях, признания человека высшей социальной ценностью. Принципы нравственности требуют: любви к ближнему; равенства и справедливости к каждому; взаимного доверия; честности, правдивости в отношениях; свободы; добра; мирного сосуществования; гуманизма; терпение толерантности; взаимного уважения; терпения; признательности; трудолюбия; мудрости порядочности; снисхождения; великодушия; доброжелательности; благотворительности; милосердия; верности, надежности; благоразумия; корректности; вежливости; воздержания; уважения достоинства, чести человека, выполнение долга; самовоспитания Гришина В.А., Завьялов А.С., Чепикова А.П. Взаимоотношение морали и права в современном обществе // Буква и дух закона. - Челябинск: ООО "Изд-во РЕКПОЛ", 2011. - С. 87-90.

И.А. Ильин определяет нормы морали как совокупность определенных норм, задаваемых таким источником, как голос совести, который самостоятельно воспринимается и формулируется каждым человеком, контролируется укорами совести и чувством вины. При этом мораль требует всеобщего признания своих норм, которыми связываются только те, кто добровольно признал их, искренне убедившись в них. Мораль предписывает добровольное признание требований совести, определенное внутреннее поведение, основанное на внутреннем отношении ко всему живому, в том числе к человеку, и на внутренней доброте Россман И.М., Рюмин С.Г. И.А. Ильин о роли правосознания в развитии общества // Человек в мире культуры: национальная культура и современность (Материалы пятого международного философско-культурологического симпозиума 29-30 января 2009 года). Рязань: РГУ «Рельеф-Принт», 2009. С. 106-114.

Моральная норма - форма нравственных требований, регулирующих поведение людей посредством общих предписаний и запретов, распространяющихся на однотипные поступки. Они санкционируются силой обычая и общественного мнения; формируется в нравственном сознании общества стихийно, а не в результате специально изданного кем-либо закона Философский словарь / Под ред. И.Т. Фролова. - 4-е изд.-М.: Политиздат, 1981. - 445 с. Они не предусматривают возможных исключений, связанных с особыми обстоятельствами.

Профессиональная мораль выполняет важные задачи социального управления, обеспечивая реализацию требований моральных принципов в условиях профессиональной деятельности, помогает специалисту верно выбирать правила поведения в различных ситуациях своей трудовой деятельности. Главной социальной функцией профессиональной морали, в том числе и юридической и адвокатской, наряду с содействием надлежащему выполнению профессиональных задач, исключению или преодолению профессиональных ошибок, является предотвращение вредных последствий профессиональной деформации. Она также является важным инструментом выработки профессиональных качеств работника, его профессионального совершенствования.

Нормы профессиональной морали состоят из: а) норм, которые характеризуют отношения профессионала с людьми, специфическое общение с которыми составляет основу его трудовой деятельности, б) норм, которые характеризуют взаимоотношения профессионала с коллективом, в котором он работает, а также со всей профессиональной группой; в) норм, характеризующих общественные отношения профессионала в целом Фрыгина М.М. Принципы этики адвоката // Адвокатура. Государство. Общество: Сборник материалов VIII ежегодной научно-практической конференции. - М.: Федеральная палата адвокатов, 2012. - С. 294-303.

Большое воспитательное значение имеют этические нормы адвокатской деятельности, не закрепленные в официальных документах, их выполнение добровольно и осознано, основанное на общечеловеческих представлениях о добре и зле, справедливости и гуманизма, долг, совесть и т.д..

В современной юридической науке господствующей является точка зрения относительно предмета адвокатской этики как поведения представителя этой профессии, члена соответствующей корпорации, преимущественно при обстоятельствах, когда он действует именно как профессионал или представляет свою профессию или воспринимается окружающими именно как представитель корпорации адвокатов.

Адвокатская этика в системе юридической этики имеет относительную самостоятельность. Специфика профессиональных стандартов адвокатской деятельности определяется особенностями функций адвокатуры. Таким образом, под правилами адвокатской этики следует понимать конкретизированные гуманные назначения адвокатуры как правозащитной институции, правила поведения адвоката, закрепленные различными социальными нормами и выработанные самими представителями адвокатской профессии, соблюдение которых обеспечивается внутренним убеждением адвокатов, коллективной волей органов адвокатского сообщества, а при необходимости - мерами государственно - правового принуждения.

Часть этических норм, регламентирующих адвокатскую деятельность, являются нормами - принципами, которые влияют на содержание регулятивных норм. Большинство норм - принципов, касающихся адвокатской деятельности, присущие и другим юридическим профессиям, то есть являются общеюридическими.

Рассмотрим ряд принципов.

Одним из важнейших является принцип доминирования интересов клиента. Наиболее ярко он проявляется в правовом статусе адвоката в уголовном судопроизводстве, который определяется следующим образом:

а) уголовно - процессуальная функция защитника состоит в выяснении обстоятельств, опровергающих подозрение или обвинение, исключают или смягчают уголовную ответственность подозреваемого, обвиняемого, осужденного, и предоставлении им необходимой юридической помощи,

б) защитник не только вправе, но и обязан использовать при выполнении своей процессуальной функции все указанные в законе средства и меры защиты;

в) обязанности и права защитника на разных этапах и стадиях судопроизводства регламентированы уголовно - процессуальным законом, им очерчены и ограничены;

г) адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты обвиняемого, за исключением случаев выявления обстоятельств, предусмотренных УПК;

д ) адвокат не может быть в одном деле защитником двух обвиняемых, если интересы одного противоречат интересам другого.

Таким образом, цель защиты - именно и только защита, помощь правосудию путем профессионального исполнения своей определенной законом функции.

Поскольку не все интересы клиента (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого) законом и закрепленные в его субъективных правах, возникает вопрос, остающийся в настоящий момент в исследовательской литературе дискуссионным, распространяется ли принцип доминирования на все интересы клиента или только на законные Л.Д. Кокорев отмечал, что относительно интересов, которые хотя и не предусмотрены конкретной правовой нормой, однако вытекают из закона, входят в реализацию принципа доминирования интересов клиента Судебная этика. Некоторые проблем нравственных начал советского уголовного процесса / Горский Г.Ф., Кокорев Л.Д., Котов Д.П. - Воронеж: Изд-во Воронеж. ун-та, 1973. - 271 c., А.Д. Бойков считал, что адвокат обязан руководствоваться презумпцией законности интереса подзащитного Этика профессиональной защиты по уголовным делам / Бойков А.Д. - М.: Юрид. лит., 1978. - 173 c, Ю.И. Стецовский пишет: «стремление обвиняемого защищаться от обвинения (его материальный интерес) всегда законно; незаконными могут быть те или иные способы защиты» Становление адвокатуры в России / Стецовский Ю.И. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - 576 c.. Если первое всегда является волеизъявлением клиента, на что адвокат не имеет права влиять, то второе - процесс управляемый, который осуществляется адвокатом и под его контролем. При этом деятельность адвоката - защитника должна быть направлена на достижение результата дела, объективно и (или) субъективно благоприятного для подзащитного. Деятельность в интересах клиента требует от адвоката добросовестного отношения к выполнению принятых на себя обязательств. Добросовестность предполагает предпринятие адвокатом всех возможных законных средств для достижения целей защиты. Правило добросовестности запрещает адвокату принимать поручения на оказание юридической помощи заведомо больше, чем адвокат в состоянии выполнить, а также поручения, исполнение которых будет препятствовать исполнению другого ранее принятого поручения. Это же правило заставляет адвоката быть избирательным в выборе дел.

Добросовестность как принцип адвокатской этики означает, что адвокат обязан максимально применить весь свой профессиональный опыт, квалификацию, способности, предусмотреть все возможные варианты развития событий, учесть все обстоятельства с тем, чтобы быть готовым в любой ситуации обеспечить наиболее полную защиту интересов своего доверителя. Добросовестность также означает, что дела должны вестись с одинаковым рвением и отдачей, вне зависимости от гонорара или социального статуса клиента. Недобросовестное ведение дел на бесплатной основе может существенно негативно отразиться на статусе и имидже адвокатуры.

Очевидно, что добросовестная деятельность адвоката в защиту интересов клиента невозможна, если последний не обладает достаточным уровнем знаний, навыков, профессионального опыта, т.е. компетентности. Только компетентный адвокат способен добросовестно выполнять свои профессиональные обязанности. А потому каждый адвокат неустанно обязан повышать свою профессиональную компетентность

Честность как принцип адвокатской этики базируется на понятии «честь», которая в свою очередь представляет моральную категорию, характеризующую особое отношение человека к себе, его способность давать внутреннюю оценку своему поведению, контролировать себя, способность к самоограничению в своих действиях в той или иной ситуации. Адвокат не вправе скрывать от своего доверителя слабость его правовой позиции, все сложности, которые могут возникнуть, при том, или ином развитии событий. Он обязан заранее честно объяснить доверителю, сколько времени и средств, в том числе материальных, потребуется для разрешения его дела.

Также принцип честности должен отражаться и во взаимодействии, общении адвоката и с другими лицами.

Принцип разумности подразумевает правильный выбор путей и способов оказания юридической помощи. В зависимости от обстоятельств адвокат должен производить только такие действия, которые наиболее целесообразны в конкретном случае, позволят достигнуть желаемого результата с наименьшими затратами времени, сил и средств доверителя.

Адвокат должен избрать лучший для клиента способ решения проблемы, помочь выбрать и порекомендовать клиенту наиболее простой и экономичный из них, избавляющий его от необходимости ввязывания в длительную судебную тяжбу (естественно, при том условии, что такой способ не нарушает каких-либо законных интересов клиента). Адвокат в процессе деятельности, осуществляя защиту, собирая информацию и документы, действует в интересах клиента и за его счет. Адвокат также должен заботиться и о разумности и соразмерности трат

Принцип справедливости в деятельности адвоката базируется, в частности, на следующих аксиомах:

- реализация права одного лица не должна ущемлять реализацию права другого лица;

- все равны перед законом и судом, а также равны в праве на получение квалифицированной юридической помощи;

- тяжесть наказания должна соответствовать тяжести содеянного.

Этический принцип ответственности в адвокатской деятельности означает, что адвокат всегда в той или иной мере отвечает за последствия своих действий. Он может нести не только правовую или корпоративную ответственность, но и моральную, прежде всего перед своей совестью, а также перед коллегами, доверителями.

Важным принципом адвокатской этики выступает принцип уважения чести и достоинства человека, авторитета государственных органов и самой адвокатуры. Так, в частности, С.Д. Игнатов считает, что публичные выступления адвоката-защитника с критикой только что провозглашенного (оглашенного) судебного решения следует рассматривать как нарушение адвокатской этики, поскольку такие высказывания подрывают авторитет судебной власти Игнатов С.Д. Адвокат и его деятельность в уголовном судопроизводстве России: монография. Ижевск: Изд. дом «Удмуртский университет», 2005. 268 с.

Параграф 3. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката

Для того что претендовать на приобретение статуса адвоката, лицо должно обладать рядом обязательных признаков, таких как дееспособность, отсутствие непогашенной или неснятой судимости за умышленное преступление. Законодатель не вносит гражданство РФ в необходимые признаки лица, претендующего на статус адвоката, а напротив, определяет, что данный статус может получить как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства. Законодатель устанавливает также образовательный ценз и обязательность опыта работы по юридической специальности. Образовательный ценз заключается в наличии диплома государственного высшего учебного заведения о получении высшего юридического образования, при чем степень (бакалавр, специалист, магистр), законодатель также не конкретизирует. Что касается опыта, то он должен быть не менее 2 лет и деятельность может быть как требующая высшее юридическое образование, так и не требующая такового.

Для получения статуса адвоката, претендент должен сдать квалификационный экзамен, принимаемый квалификационной комиссией. С целью сдачи данного экзамена претендент подает заявление с копиями документов подтверждающих его право претендовать на получение статуса адвоката.

Квалификационная комиссия имеет право на проверку достоверности документов и сведений, представленных претендентом. По итогам проверки принимается решение либо о допуске к экзамену, либо о недопуске. Последнее допускается только по законодательно установленным причинам и может быть обжаловано в суде.

Положение о порядке сдачи квалификационного экзамена и оценки знаний претендентов, который заключается в письменных ответах на экзаменационные вопросы и собеседования, а также перечень вопросов, предлагаемых претендентам, разрабатываются и утверждаются советом Федеральной палаты адвокатов.

Сегодня в литературе отмечается, что адвокат не может эффективно оказывать квалифицированную юридическую помощь одновременно во всех отраслях российского права. Как правило, адвокаты работают в трех основных направлениях: уголовное судопроизводство, гражданское судопроизводство и арбитражное судопроизводство. В связи с этим необходимо ввести специальный дополнительный экзамен в зависимости от того, какое направление своей профессиональной деятельности выбрал для себя адвокат. После сдачи такого экзамена он получает соответствующую лицензию, которая позволит представлять интересы своих доверителей в определенном виде судопроизводства Ботнев В.К. Право на квалифицированную юридическую помощь: конституционно-правовое исследование. - Калуга, 2013. 310 с. .

Решение о присвоении либо не присвоении статуса адвоката решается в течении трех месяцев с момента подачи заявления.

Решение вопроса о присвоении либо не присвоении статуса адвоката решается квалификационной комиссией в течении тр

Решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката.

Сведения о лице, которому присвоен статус адвоката вносится в реестр.

С момента присвоения статуса у лица возникают обязанности и права, определенные в действующем законодательстве соответственно.

Статус адвоката может быть приостановлен или прекращен. Первое предполагает определенный срок, в который лицо, получившее статус адвоката не может исполнять обязанности и реализовать права, которые соответствуют данному статусу. При наличии приостановления статуса адвоката, также приостанавливают действия и гарантии, определенные законодательством, которые призваны обеспечить независимость деятельности и достижение поставленных перед адвокатом целей и задач.