Другое дело трижды употребленный в ч. 2 ст. 190 УПК РФ термин «показания записываются». Его значение полностью ограничивается письменным изложением на бумаге устной речи лица, дающего показания в процессе допроса, производимого на стадии предварительного расследования.

Указываются же в протоколе допроса строго определенные сведения. В ч. 2 ст. 190 УПК РФ записано, что это мотивы отвода заданного допрашиваемому вопроса и (или) мотивы отказа допрашиваемого лица отвечать на заданный ему вопрос. А в ч. 7 той же статьи указываются «все лица, участвовавшие в допросе».

«Протокол должен содержать» те сведения, которые прямо перечислены в ч. 4 ст. 190 УПК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 190 УПК РФ, ход и результаты допроса отражаются в протоколе. Термин «протокол» употреблен в каждой из частей данной статьи. И везде под ним понимается определенного рода разновидность источника доказательств - протокола следственного действия. Как протокол следственного действия протокол допроса представляет собой надлежащим образом оформленный на стадии предварительного расследования письменный процессуальный акт и его приложения, которые содержат сведения о ходе и результатах допроса, о фактах и обстоятельствах, чувственно воспринимаемых следователем (дознавателем и др.) при производстве этого действия.

Частью протокола (приложением к нему), могут быть фонограммы допроса, киноленты, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы и т. п., записанные или изготовленные при его производстве.

Причем критерии протоколов допроса, которым посвящена настоящая статья, следующие:

1) содержание протокола допроса - имеющие отношение к делу сведения всегда появляются (получаются) в рамках уголовного процесса. Если допрашиваемый заранее (до допроса) подготовил текст своих показаний, он может быть приобщен к уголовному делу, но не как часть протокола допроса, а как иной документ;

2) фиксировать эту информацию могут лишь субъекты, осуществляющие уголовный процесс: следователь (дознаватель и др.).

Протокол допроса, о каком бы допросе ни шла речь, оформляется с соблюдением общих требований к протоколу следственного действия, с учетом особенностей, закрепленных законом.

Общие требования к протоколу следственного действия закреплены в ст. 166 УПК РФ. Исходя из положений, содержащихся в данной норме права, протокол допроса может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств, в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания, в течение тех же суток, в которые был проведен допрос следователем (дознавателем и др.).

Понятно, что имеет в виду И. А. Попов, когда в одной из своих работ пишет: «Протокол допроса составляется непосредственно во время допроса» Попов И. А. Статья 190. Протокол допроса // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации/ Отв. ред. Д. Н. Козак, Е. Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 393.. Пока протокол не составлен, следственное действие завершенным признать сложно. Обязательный критерий следственного действия - его протоколирование. Однако в ч. 1 ст. 166 УПК РФ законодатель прямо предусмотрел составление протокола следственного действия также «непосредственно после его окончания».

В процессе допроса могут применяться стенографирование, фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись. Результаты применения данных технических средств: стенограмма и стенографическая запись, фотографические негативы и снимки, материалы аудио- и видеозаписи - хранятся при уголовном деле.

В вводной части протокола допроса свидетеля должно быть отмечено:

а) населенный пункт, в котором производилось следственное действие;

б) день, месяц, год, время начала и окончания допроса (в часах и минутах);

в) должность, звание (классный чин), фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

г) адрес, включая номер кабинета (помещения, места), где был произведен допрос;

д) ссылка на ст. ст. 189 и 190 УПК РФ, а при допросе несовершеннолетнего свидетеля и на ст. 191 УПК РФ;

е) номер уголовного дела, в рамках расследования которого осуществлен допрос.

При производстве допроса в ночное время целесообразно в протоколе отразить причины, почему его производство неотложно.

В протоколе должны отражаться данные о личности свидетеля, как минимум фамилия, имя, отчество, день, месяц и год его рождения, место рождения, место жительства и (или) регистрации (номер домашнего телефона, если таковой имеется), гражданство, образование, семейное положение, состав семьи, место работы или учебы (номер служебного телефона, если таковой имеется), отношение к воинской обязанности и где допрашиваемый состоит на воинском учете, наличие судимости, а также и другие сведения, значимые исходя из обстоятельств дела. Эта информация заносится в протокол допроса со слов допрашиваемого и на основании предъявленных документов.

Иными данными о личности свидетеля, которые также могут быть отражены в протоколе допроса, являются: национальность (устанавливается в целях выяснения необходимости приглашения переводчика), наличие родственных связей с кем-либо из участников уголовного судопроизводства, имеющих самостоятельный интерес в уголовном деле, и др.

По общему правилу в протоколе допроса следует указать паспортные данные допрашиваемого лица или же сведения о другом документе, удостоверяющем его личность. Правильность отражения в протоколе допроса вышеуказанных сведений о допрашиваемом лице удостоверяется подписью последнего.

Согласно ч. 9 ст. 166 УПК РФ при необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь (дознаватель и др.) может в протоколе допроса потерпевшего, его представителя или свидетеля не приводить данные об их личности. В этом случае следователь (дознаватель и др.) с согласия прокурора выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которую он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу.

Если имеет место протоколирование дополнительного допроса ранее допрошенного лица, позволительно не указывать все анкетные данные допрашиваемого, ограничившись фиксацией в протоколе его фамилии, имени, отчества, дня, месяца и года рождения.

Вслед за анкетными данными допрашиваемого или его псевдонимом в протоколе фиксируются сведения об иных участвующих в допросе лицах.

Затем в рассматриваемом процессуальном документе фиксируется то обстоятельство, что перед применением технических средств все и каждый из лиц, участвующих в производстве допроса, были уведомлены о наименовании и целях применения каждого из используемых следователем (дознавателем и др.) при производстве следственного действия технических средств. Факт уведомления удостоверяется подписями каждого из участников допроса.

Требование о том, что лица, участвующие в следственном действии, должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств, нацеливает на предупреждение их об этом не в начале допроса, а до начала следственного действия. Факт же этого уведомления в протоколе фиксироваться может как во время производства допроса, так и во время оформления протокола (непосредственно после окончания следственного действия).

В протоколе фиксируется факт разъяснения прав, обязанностей, ответственности и порядка производства допроса свидетелю и каждому иному участвующему в допросе лицу, что удостоверяется их подписями.

Законодатель не дает специального разъяснения, распространяется ли указанное правило и на адвоката (ст. ст. 49 - 53 УПК РФ). Поэтому, чтобы ни у кого не могло возникнуть мнения о нарушении требований ч. 10 ст. 166 УПК РФ, рекомендуется разъяснять права, обязанности, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия и таковому.

Свидетель своей подписью удостоверяет факт ознакомления его с правами, предусмотренными ст. 51 Конституции РФ, а в случае, если он достиг шестнадцати лет, также предупреждения его о предусмотренной ст. ст. 307, 308 УК РФ ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. Иные участвующие в допросе лица также своей подписью удостоверяют факт ознакомления их с правами, обязанностями, ответственностью и порядком производства допроса.

В литературе высказано воззрение, согласно которому «в случаях, когда предмет показаний свидетеля или потерпевшего с очевидностью не содержит сведений, могущих быть использованными против них самих, супруга или близких родственников, следователь вправе не разъяснять положения ст. 51 Конституции РФ». По мнению автора, «это имеет место, например, когда в качестве свидетелей допрашиваются понятые или соседи обвиняемого о его личности. Нет необходимости в разъяснении конституционной нормы при допросе эксперта или специалиста» Кальницкий В. В. Следственные действия: Учебное пособие. 2-е изд., перераб. и доп. Омск: Омская академия МВД России, 2003. С. 42; Кальницкий В. В. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В. И. Радченко; Науч. ред. В. Т. Томин, М. П. Поляков. М.: Юрайт-Издат, 2004. С. 458 - 460.. Такое утверждение не только прямо противоречит по крайней мере требованиям ч. 1 ст. 11 УПК РФ, согласно которым следователь (дознаватель и др.) обязан разъяснить подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику, а также другим участникам уголовного судопроизводства все, а не только выбранные им из общего перечня их права. Оно может иметь следствием признание подобного рода протоколов допросов недопустимыми доказательствами, так как при их получении нарушены требования уголовно-процессуального закона. Да и откуда следователь (дознаватель и др.) еще до допроса свидетеля и даже эксперта (специалиста) может точно знать, что последние в последующем не окажутся близкими родственниками лица, данные о личности которого выясняются на допросе? В жизни довольно часто бывают ситуации, когда люди сами не знают, что проживающие рядом соседи или какие-нибудь иные лица являются их близкими родственниками. Тем более это не может быть известно следователю (дознавателю и др.).

После фиксации в протоколе следственного действия факта разъяснения участвующим в нем лицам их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства допроса, в названном процессуальном документе вслед за словами «по существу уголовного дела могу показать следующее» излагаются собственно показания допрашиваемого, которые допрашиваемый дает в форме свободного рассказа, а также поставленные перед ним вопросы и ответы на них. Здесь же описываются осуществляемые в процессе допроса действия (изготовление схем, чертежей, рисунков, диаграмм и т. п.) и принимаемые промежуточные решения в том порядке, в каком они производились.

Если при производстве следственного действия применялись фотографирование, киносъемка, звукозапись, то в протоколе должны быть также указаны сведения, о которых идет речь в ч. 4 ст. 190 УПК РФ.

В протоколе отражается факт предъявления его для ознакомления всем лицам, участвовавшим в следственном действии, напоминание последним их права делать подлежащие внесению в протокол замечания о его дополнении и (или) уточнении. Все внесенные замечания о дополнении и (или) уточнении протокола оговариваются и удостоверяются подписями этих лиц.

Завершает описательную часть протокола допроса изложение заявлений лиц, участвовавших в следственном действии, или указание на отсутствие таковых.

Правильность содержания протокола удостоверяется подписями лиц, участвовавших в допросе. Последним подпись ставит следователь (дознаватель и др.).

К протоколу прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы и др., выполненные при производстве допроса. Они являются частью данного источника доказательств - частью протокола следственного действия.

Протокол допроса должен отвечать требованиям, закрепленным не только в ст. 166 УПК РФ, но одновременно и положениям, содержащимся в ст. 167 УПК РФ. О ст. 167 УПК РФ законодатель вспоминает еще и в ч. 9 ст. 190 УПК РФ. Здесь он прямо требует удостоверять в порядке, установленном ст. 167 УПК РФ, отказ от подписания протокола допроса или невозможность его подписания лицами, участвовавшими в допросе. В этой связи следует подробно проанализировать содержание искомой нормы права применительно к специфике протоколирования хода и результатов допроса.

В ст. 167 УПК РФ описана ситуация, как должен поступить следователь (дознаватель и др.) в случае отказа лица, участвующего в производстве допроса, подписать (невозможности подписать) протокол следственного действия.

Когда подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или иное лицо, участвующее в производстве допроса, отказались подписать протокол допроса, следователь (дознаватель и др.) вправе внести в рассматриваемый процессуальный документ соответствующую запись, которая удостоверяется подписью следователя (дознавателя и др.), а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии.

Причем лицу, отказавшемуся подписать протокол допроса, следователь (дознаватель и др.) обязан предоставить возможность дать объяснение причин отказа, которое, как правило, заносится в данный протокол.

Отказ кого-либо из участвующих в производстве следственного действия подписать протокол не приводит к недопустимости использования отраженных в нем сведений, если из самого протокола видно, что отказавшемуся от подписи лицу была предоставлена возможность реализовать свое право на высказывание замечаний по содержанию протокола и (или) ходатайств о его дополнении и (или) уточнении.

В случае отказа допрашиваемого подписать протокол, когда в допросе принимал участие только он и следователь (дознаватель и др.), в конце такого протокола следователь (дознаватель и др.) ставит две своих подписи, одна из которых удостоверяет указанный факт отказа от подписи, вторая - правильность содержания протокола допроса.

По общему правилу объяснения лица, отказавшегося подписать протокол, должны быть занесены в протокол допроса. Однако если допрашиваемый или иной участник следственного действия пожелает отразить свои объяснения на отдельном листе бумаги, ему не следует учинять препятствий в этом. Составленные на отдельном листе объяснения лица, отказавшегося от подписи, приобщаются к уголовному делу и подшиваются сразу за протоколом следственного действия.

Несколько иные требования к форме удостоверения правильности содержания протокола допроса предусмотрены для тех случаев, когда подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол допроса. В такой ситуации ознакомление допрашиваемого с текстом протокола должно производиться в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания.

За лицо, которое в силу физических недостатков лишено возможности подписать протокол допроса, расписывается адвокат, законный представитель, представитель или два понятых. Они своей подписью удостоверяют не то, что содержание протокола соответствует данным допрашиваемым показаниям, а то, что в их присутствии после ознакомления с содержанием протокола это заявил сам допрашиваемый.

Статья 190 УПК РФ урегулировала порядок протоколирования допроса свидетеля. Между тем именно в ней содержатся также основные правила оформления протоколов иных видов допросов. Так, правила протоколирования допроса потерпевшего аналогичны правилам протоколирования допроса свидетеля (ч. 1 ст. 78 УПК РФ).

Показания обвиняемого получаются в процессе допроса, правила производства которого содержатся также в ст. 190 УПК РФ (ч. 1 ст. 77, ч. 1 ст. 174 УПК РФ). То же самое законодатель говорит и о показаниях подозреваемого (ст. 76, ч. 4 ст. 92УПК РФ).

В законе нет прямого указания на то, что показания эксперта и специалиста должны протоколироваться с учетом общих положений. Но на практике ст. 190 УПК РФ в рассматриваемом случае используется по аналогии.

Показания должны быть записаны дословно. Формально речь идет о показаниях допрашиваемого лица на стадии предварительного расследования. Такие показания - это содержащая имеющие отношение к делу сведения устная речь допрашиваемого в порядке ст. ст. 187 - 192 УПК РФ лица, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по уголовному делу, правильность отражения которой в протоколе допроса обычно (за исключением случаев, о которых идет речь в ст. 167 УПК РФ) он готов удостоверить своей подписью.

Здесь могут и должны размещаться не только устные показания. В протоколе допроса подлежит отражению также графическая информация: схемы, чертежи, рисунки, диаграммы и др., а равно факт изготовления таковых.

Показания даются «допрашиваемым лицом» (ч. ч. 2 - 5 и 8 ст. 190 УПК РФ). В ч. 6 ст. 190 УПК РФ речь идет о «допрашиваемом» (без добавления второго слова - «лицо»). Во всех этих случаях законодатель может иметь в виду свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта или специалиста, дающих показания во время допроса на стадии предварительного расследования.

Показания «записываются». Иначе говоря, показания заносятся в протокол, который составляется с соблюдением требований, предъявляемых к протоколам всех следственных действий, протоколу допроса (ст. 190 УПК РФ), а равно к протоколам допроса конкретной разновидности допрашиваемого.

В УПК РФ не регламентирован вопрос о том, кем записываются показания допрашиваемого. Хотя обычно этим занимается следователь (дознаватель и др.), закон не запрещает удовлетворить просьбу допрашиваемого, написать эти показания собственноручно. К такому же выводу приходят и другие ученые. Калиновский К. Б., более того, пишет, что в некоторых случаях целесообразна собственноручная запись показаний Калиновский К. Б. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А. В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 483..

Однако Шейфер С. А. считает, что собственноручное изложение допрашиваемым своих показаний возможно только после того, как по предложению следователя (дознавателя и др.) он дал их в форме свободного рассказа Шейфер С. А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И. Л. Петрухина. М.: ООО «ТК Велби», 2002. С. 272.. А Безлепкин Б. Т. к тому же добавляет необходимость предварительного получения ответов на устно заданные допрашиваемому вопросы. Может быть, данная тактико-криминалистическая рекомендация и оправдана эффективностью проведения допроса как следственного действия. Тем не менее она пока не нашла своего прямого закрепления в уголовно-процессуальном законе. А значит, соответствующей обязанности - сначала допросить в форме свободного рассказа и только после этого предоставить возможность собственноручной фиксации в протоколе показаний - на следователя (дознавателя и др.) не возложено Безлепкин Б. Т. Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (постатейный). М.: ООО «ВИТРЭМ», 2010. С. 247..

Записываются показания от первого, соответственно не от третьего лица. То есть если, к примеру, допрашиваемый Петров А. говорит «я сделал», то в протоколе допроса так и пишется «я сделал». А не «он сделал» и не «Петров А. сделал».

Показания заносятся в протокол допроса не только от первого лица, но и одновременно «по возможности дословно». Законодатель не требует дословного изложения показаний в протоколе. Ведь устная речь допрашиваемого во время следственного действия не вся может иметь отношение к уголовному делу, к тому же могут иметь место повторы. Однако все впервые сообщенные на допросе показания, которые имеют или могут иметь отношение к делу, следователь (дознаватель и др.) должен стремиться фиксировать в протоколе допроса дословно.

Дословность записи показаний свидетеля предполагает сохранение специфики речи допрашиваемого (формулировки и выражения, свойственные речи допрашиваемого) и отсутствие искажения изложенных им сведений (слов и словосочетаний).

Если в показаниях встречаются местные, не общепринятые выражения, наименования или специальные термины, их следует разъяснить в протоколе с тем, чтобы любому лицу, в последующем знакомящемуся с данной информацией, было понятно, о чем на допросе велась речь.

Нет необходимости вносить в протокол повторения или путаные показания, которые в дальнейшем допрашиваемый уточнил, а также жаргонизмы (диалекты) и нецензурные выражения. Если же специфика обстоятельств, выясняемых у лица, требует фиксации нелитературных выражений, их рекомендуется записывать в скобках и разъяснять их истинное значение.

Довольно часто, когда при производстве допроса не применялись технические средства, записывающие показания допрашиваемого лица, возможность дословного отражения таковых в протоколе отсутствует. И напротив, когда в ходе допроса производилась аудио-, кино-, видеосъемка, у следователя (дознавателя и др.) такая возможность имеется.

Протокол допроса в случае применения звукозаписи должен в себе отразить все содержащиеся в фонограмме (на пленке или кассете) сведения не близко к тексту, а дословно. Следует иметь в виду, что, если какие-то данные отражены на магнитной ленте (на кинопленке или видеокассете), но их нет в протоколе допроса, может возникнуть вопрос о допустимости их использования в процессе уголовно-процессуального доказывания.

После изложения основной части показаний следователь (дознаватель и др.), а в некоторых случаях и иные участники допроса: прокурор (п. 3 ч. 2 ст. 37), руководитель или член следственной группы (ч. 5 ст. 163 УПК РФ), защитник (ч. 2 ст. 53 УПК РФ), адвокат (ч. 5 ст. 189 УПК РФ), эксперт (п. 3 ч. 3 ст. 57 УПК РФ), специалист (п. 2 ч. 3 ст. 58 УПК РФ), переводчик (п. 1 ч. 3 ст. 59 УПК РФ) и педагог (ч. 5 ст. 425 УПК РФ) и др., могут задавать допрашиваемому вопросы в отношении обстоятельств, подлежащих доказыванию. Именно о таковых идет речь, когда законодатель в ч. 2 ст. 190 УПК РФ пишет: «Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса».

Требование изложения показаний допрашиваемого лица от первого лица и по возможности дословно касается также вопросов и ответов на них. И вопросы, и ответы должны излагаться так, как они были произнесены. В этом случае как минимум будет видно, что не был задан наводящий вопрос.

Законодатель требует отражать в протоколе заданные допрашиваемому вопросы, но не пишет, что здесь же должна фиксироваться информация о том, кто именно задал конкретный вопрос. Думается, отсутствие такого прямого указания является некоторым упущением законодателя. В этой связи нами рекомендуется отражать в протоколе также сведения об инициаторе вопроса. Формулировка вопроса, а тем более то, кем он был задан, может служить существенным обстоятельством, влияющим на процесс оценки содержащейся в ответе на вопрос информации. Одно дело - вопрос поступил от следователя (дознавателя и др.), совершенно иное - от эксперта (специалиста) и тем более от защитника (адвоката).

Использованная законодателем формулировка анализируемого предложения позволяет признать полученным с нарушением закона (недопустимым доказательством) протокол допроса, в котором последовательно отражались лишь ответы на вопросы, без указания содержания самого вопроса и источника, которым он был задан. Поэтому нельзя согласиться с мнением Шумилина С. Ф. и Завидова Б. Д., которые считают, что одним из способов отражения в протоколе допроса хода допроса в стадии ответов на вопросы «является запись только ответов на поставленные вопросы» Шумилин С. Ф., Завидов Б. Д. Методологические, тактические и юридические проблемы допроса. М., 2010. С. 112..

Записываются как вопросы, так и ответы. Причем, если ответ имел место, он должен быть записан сразу после фиксации в протоколе допроса самого вопроса.

Состоящие из вопроса и ответа на данный вопрос группы информации записываются в протоколе допроса «в той последовательности, которая имела место в ходе допроса». Данное требование относится лишь к вопросам и ответам, касающимся показаний допрашиваемого. В процессе допроса допрашиваемому и иным участникам допроса задаются и другого рода вопросы. Эти вопросы - процессуальные гарантии соблюдения правового статуса допрашиваемого (иных участников производства рассматриваемого следственного действия). Речь идет о таких, к примеру, вопросах: соответствует ли содержание оглашенного протокола допроса его ходу и результатам, имеются ли у участников следственного действия замечания и (или) дополнения к протоколу допроса и т. п. Исходя из содержания бланков протоколов допроса, законодатель не требует фиксировать в рассматриваемых процессуальных документах подобного рода вопросы. В протоколе допроса отражаются лишь ответы на указанного уровня вопросы. Причем нельзя признать нарушением закона то обстоятельство, что ответ следователем (дознавателем и др.) на рассматриваемый вид вопроса был отражен в протоколе не дословно, а так, как было рекомендовано бланком соответствующего процессуального документа.

Требование отражения в протоколе ответа на вопрос от первого лица и дословно касается лишь тех ответов, которые содержат в себе информацию об исследуемом событии, а не о процедуре допроса и его протоколирования.

Совершенно иное дело - требование фиксации ответов (вопросов) «в той последовательности, которая имела место в ходе допроса». Последовательность отражения в протоколе вопросов и ответов об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, так же как и последовательность ответов на вопросы процедурного характера, должна соответствовать той, которая имела место в действительности. Иначе говоря, по общему правилу после того как в протоколе допроса зафиксирован отрицательный ответ допрашиваемого на вопрос, имеет ли он замечания к протоколу, в анализируемом процессуальном документе не должно содержаться вопросов и ответов с показаниями допрашиваемого. Если же после названного процедурного вопроса все же был задан вопрос об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, и соответственно ответ на таковой, после этого в протоколе допроса вновь должен фиксироваться ответ допрашиваемого на вопрос, имеет ли допрашиваемый замечания к протоколу.

Процедурные вопросы могут быть в процессе допроса заданы, но не зафиксированы. Достаточно отражения в протоколе ответов на таковые.

Вопросы непроцедурного характера, имеющие отношение к предмету доказывания или же не имеющие такового, могут быть отведены. Отвести вопрос (отвод вопроса) - означает принять решение о запрете отвечать на поставленный в ходе допроса вопрос и требовать от допрашиваемого его исполнения.

Отводу подлежат:

1) наводящие вопросы (ч. 2 ст. 189 УПК РФ);

2) вопросы, не могущие иметь отношения к уголовному делу (ст. 73 УПК РФ);

3) вопросы, формулировка которых может унизить честь и достоинство допрашиваемого, когда возможно получить предполагаемый, имеющий отношение к уголовному делу ответ, задав вопрос в иной интерпретации (ч. 1 ст. 9 УПК РФ);

4) вопросы, неоправданно нарушающие нормы нравственности;

5) вопросы, неоправданно нарушающие нормы истинности;

6) вопросы, получение ответа на которые в условиях производимого конкретного следственного действия являлось бы нарушением закона.

Допрашиваемое лицо может отказаться отвечать на поставленный вопрос. Такое право есть у подозреваемых и обвиняемых. Оно также предоставлено всем остальным допрашиваемым ст. 51 Конституции РФ. Согласно ч. 1 лицо вправе отказаться отвечать на вопрос, когда его ответ может свидетельствовать против него самого, его супруга и (или) близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ.

Если допросу подвергается лицо, работающее адвокатом, то ему не могут быть заданы вопросы об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью (как в рамках уголовного, так и гражданского, арбитражного и даже административного процесса) или в связи с ее оказанием.

Если человек работает судьей, выступал в суде в качестве присяжного заседателя, ему не могут быть поставлены вопросы об обстоятельствах уголовного дела, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу (п. 1 ч. 3 ст. 56 УПК РФ). Священнослужителю нельзя задавать вопросы об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди (п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК РФ). Члену Совета Федерации, депутату Государственной Думы без их согласия - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий (п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК РФ).

Отказаться от ответа на вопрос об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением служебных обязанностей, вправе также Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации.

Таким образом, у некоторых допрашиваемых есть право отказаться от ответа на вопрос. Но отказ от ответа может иметь место и в нарушение обязанности давать показания. И в тех случаях, когда у допрашиваемого лица есть право отказаться отвечать на вопрос, и когда такого права нет, но допрашиваемый все равно отказывается отвечать на заданный вопрос, сам вопрос следователь (дознаватель и др.) обязан дословно отразить в протоколе допроса.

Законодатель требует не только отражать в протоколе допроса все отведенные вопросы и (или) вопросы, на которые получен отказ отвечать.

Часть 3 статьи 190 УПК РФ урегулировала порядок протоколирования факта использования в процессе допроса других доказательств. Она действует, если таковое имело место. На практике же в большинстве допросов вещественные доказательства и (или) документы допрашиваемому лицу не предъявляются, протоколы других следственных действий не оглашаются, материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки следственных действий не воспроизводятся. Соответственно ч. 3 ст. 190 УПК РФ в процессе протоколирования таких допросов не применяется.

Итак, в ч. 3 ст. 190 УПК РФ речь идет о предъявлении вещественных доказательств. В процессе допроса могут предъявляться любые имеющиеся в распоряжении следователя (дознавателя и др.) вещественные доказательства. Причем под вещественными доказательствами здесь понимаются вовлеченные в уголовный процесс орудия преступления, предметы, на которые были направлены преступные действия, имущество, деньги и иные ценности, полученные в результате преступных действий либо нажитые преступным путем, а также все иные предметы и (или) документы, отобразившие на себе вне уголовного процесса информацию (следы) о событии преступления.

Следствием предъявления в процессе допроса вещественного доказательства может стать его узнавание. В этой связи рекомендуется при возможности такового предварительно производить опознание. Если же предъявление вещественного доказательства специально осуществлено с целью выяснения, узнает ли допрашиваемый этот предмет, когда проведение его опознания по тем или иным причинам невозможно, результаты отождествления допрашиваемым вещественного доказательства с ранее виденным предметом дословно записываются в описательную часть протокола допроса.

Предъявляться могут не только вещественные доказательства, но и документы.

Следующая форма использования в процессе допроса других доказательств - оглашение протоколов других следственных действий.

Огласить протоколы других следственных действий можно одним путем - зачитать их в присутствии допрашиваемого. Зачитать протокол может не только следователь (дознаватель и др.), но и по указанию последнего иной участник следственного действия.

Оглашаться протокол может от его начала и до конца, полностью. Между тем законодатель не запрещает осуществление оглашения и в той части, в которой это посчитает необходимым сделать следователь (дознаватель и др.).

Под протоколами других следственных действий понимаются протоколы тех следственных действий, которые были составлены до того, как был завершен допрос, в процессе которого они были подвергнуты оглашению.

Последней формой использования в процессе допроса других доказательств названо «воспроизведение материалов аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки следственных действий». Иначе говоря, воспроизведение одного из возможных результатов производства следственного действия. При воспроизведении данных источников доказательств обязательно применение технических средств, соответственно при этом должны выполняться все предписания УПК РФ, касающиеся применения технических средств в процессе допроса.

О предъявлении вещественных доказательств и (или) документов, оглашении протоколов других следственных действий, воспроизведении материалов аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки следственных действий законодатель требует сделать соответствующую запись в протоколе допроса.

После информации об использовании в процессе допроса других доказательств законодатель требует закрепить в протоколе показания допрашиваемого лица, «данные при этом».

В ч. 4 ст. 190 УПК РФ законодатель предпринял попытку изложить основные правила протоколирования, сопровождавшегося фотографированием, аудио- и (или) видеозаписью, а равно киносъемкой.

Помимо записи о проведении фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки, протокол допроса, в процессе которого применялось хотя бы одно из указанных средств, должен содержать в себе «сведения о технических средствах, об условиях фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки и о факте приостановления аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки, причине и длительности остановки их записи».

Сведения о причине и длительности остановки аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки в протоколе допроса должны отражаться вне зависимости от того, в связи с чем имело место приостановление записи. Даже в том случае, когда это приостановление имело место в связи со случайностью (по неосторожности), об этом должно быть указано в протоколе допроса.

В протоколе допроса описываются не только те обстоятельства, которые обусловили приостановление рассматриваемой записи. Обязательно необходимо указать также, какова была «длительность остановки» аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки.

Протокол допроса помимо общих требований к отражению в протоколе факта применения технических средств должен в себе содержать: заявления допрашиваемого лица по поводу условий, хода и результатов применения фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки; отметку о каждом случае воспроизведения звукозаписи допрашиваемому; удостоверение правильности протокола и звукозаписи допрашиваемым, иными участвующими в допросе лицами и следователем (дознавателем и др.).

Часть 5 статьи 190 УПК РФ закрепила в себе требования к порядку изготовления и приобщения в процессе допроса графической информации.

В ходе допроса схемы, чертежи, рисунки, диаграммы могут быть изготовлены не только допрашиваемым, но и специалистом, а в некоторых случаях и другим участником следственного действия. Все указанные носители информации приобщаются к протоколу, о чем в нем делается соответствующая запись. Они являются частью протокола следственного действия.

В ч. 5 ст. 190 УПК РФ закреплена возможность изготовления схем, чертежей, рисунков, диаграмм допрашиваемым лицом. Именно допрашиваемый обладает той информацией, которая позволяет изготовить схемы, чертежи, рисунки, диаграммы. Между тем не всегда сам допрашиваемый обладает необходимыми умениями и (или) навыками, которые позволят ему нарисовать данные носители графической информации. Помочь ему в этом может сам следователь (дознаватель и др.) или иной участник допроса (к примеру, его законный представитель, представитель, адвокат, педагог и т. п.).

Законодатель не определил формы изготовления схем, чертежей, рисунков, диаграмм, а также перечень средств, с помощью которых они могут быть изготовлены. Поэтому любая прямо не запрещенная законом форма изготовления приемлема. То же самое можно сказать и о средствах изготовления схем, чертежей, рисунков, диаграмм.

Все и каждый изготовленные в процессе допроса подобного рода объекты имеют назначение - уточнение данных допрашиваемым показаний, поэтому они должен быть по возможности вверху озаглавлены и подписаны участвующими в производстве следственного действия лицами. Закон требует приобщать их к протоколу допроса, о чем в протоколе следственного действия делается соответствующая запись. Если подобных источников графической информации несколько, они нумеруются, о чем также указывается в протоколе допроса. Процедура приобщения объекта к протоколу ограничивается указанными записями и не требует вынесения специального постановления или иного какого-либо процессуального документа.

Часть 6 статьи 190 УПК РФ посвящена действиям следователя (дознавателя и др.) по окончании допроса.

Под окончанием допроса здесь понимается не окончательное (полное) оформление протокола, а завершение получения показаний от допрашиваемого, окончание фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки, а также завершение изготовления источников графической информации.

После наступления искомого момента допрашиваемый, а также каждый иной участник следственного действия вправе ознакомиться с содержанием протокола допроса. Ознакомление может состояться в двух формах:

1) протокол допроса зачитывается допрашиваемым (иным участником следственного действия) самостоятельно;

2) по просьбе допрашиваемого (иного участника следственного действия) протокол оглашается следователем (дознавателем и др.).

Под оглашением протокола понимается процесс его зачитывания вслух. Оглашение протокола допроса возможно лишь по просьбе допрашиваемого (иного лица, участвующего в допросе). Просьба может быть выражена как в устной, так и в письменной форме. Даже если просьба об оглашении протокола была устной, ее наличие должно найти свое отражение в протоколе допроса.

Вполне может сложиться ситуация, когда допрашиваемый просит зачитать ему содержание протокола, а какой-либо другой участник допроса (к примеру, адвокат) такой просьбы не высказал. В этом случае после оглашения допрашиваемому протокола допроса адвокату должна быть предоставлена возможность ознакомиться с его содержанием самостоятельно. И не имеет никакого значения тот факт, что при оглашении содержания протокола, осуществляемого по просьбе допрашиваемого, присутствовало также иное участвующее в следственном действии лицо. Не требуется, чтобы оно обращалось к следователю (дознавателю и др.) с просьбой дать ознакомиться самостоятельно с содержанием протокола. Законодатель четко определил - на следователе (дознавателе и др.) лежит обязанность предъявить участнику следственного действия протокол допроса вместе со всеми приложениями для самостоятельного ознакомления с его содержанием (ч. 6 ст. 166 УПК РФ). Лишь по просьбе участника допроса оглашение протокола следственного действия производится следователем (дознавателем и др.).

Какая бы из форм ознакомления с протоколом ни имела место, факт ознакомления, его форма, а при наличии нескольких участников следственного действия в том числе и ход ознакомления отражаются в конце протокола допроса. Здесь же должно быть отмечено, поступили ли от участвующих в допросе лиц какие-либо замечания и (или) уточнения и какие именно.

Часть 7 статьи 190 УПК РФ регулирует процесс подписания протокола допроса. В протоколе указываются все лица, участвовавшие в допросе.

До подписания протокола допрашиваемым лицом (иными участниками допроса) все поправки, добавления и (или) вычеркивания оговариваются и удостоверяются его подписью (подписями всех иных лиц), а незаполненные строки и страницы прочеркиваются. Добавления фиксируются в конце протокола, а исправления - по тексту, но оговариваются в конце страницы, где таковые имели место, или в конце протокола допроса.

Часть 8 статьи 190 УПК РФ гласит, что «факт ознакомления с показаниями и правильность их записи допрашиваемое лицо удостоверяет своей подписью в конце протокола. Допрашиваемое лицо подписывает также каждую страницу протокола».

Иначе говоря, если протокол написан на нескольких страницах, допрашиваемое лицо подписывает каждую страницу, а не каждый лист, как пишут некоторые авторы, отдельно. В тех местах протокола, где в конце страницы допрашиваемый уже ставил свою подпись, к примеру удостоверив факт разъяснения ему прав, предусмотренных ст. 51 Конституции РФ, допрашиваемое лицо ставит еще одну подпись, удостоверяя правильность показаний, изложенных на всей странице. Если конец протокола допроса пришелся на конец страницы, допрашиваемый ставит одну свою подпись и ею удостоверяет как правильность записи показаний на этой последней странице, так и правильность записей хода и результатов допроса во всем протоколе следственного действия.

Когда допрос имел место с участием переводчика, последний подписывает каждую страницу протокола и протокол следственного действия в целом. Допрошенное лицо своей подписью в конце протокола подтверждает, что сделанный ему в устной форме перевод протокола допроса соответствует сообщенным им на допросе сведениям. Если протокол следственного действия был переведен на другой язык в письменной форме, то перевод в целом и каждая его страница в отдельности подписываются и переводчиком, и допрашиваемым лицом.

В конце протокола допроса всегда стоит подпись лица, производившего данное следственное действие, - следователя (дознавателя и др.).

Заключение

В результате проведенного исследования можно прийти к следующим выводам теоретического и практического характера.

Во-первых, допрос - одно из древнейших и наиболее распространенных судебно-следственных действий, производимых с целью получения доказательств в виде показаний.

Допрос в стадии предварительного расследования - это регламентированный уголовно-процессуальным законом устный диалог между должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело (дознаватель, следователь), и подозреваемым, обвиняемым, свидетелем и потерпевшим в целях получения фактических данных, имеющих доказательственное значение. Допрос производится по месту предварительного расследования, а в случае необходимости - в месте нахождения допрашиваемого (например, в следственном изоляторе, где содержится под стражей обвиняемый и где для допросов существуют специальные помещения - следственные кабинеты). Это следственное действие не может длиться непрерывно более четырех часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее чем на один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать восьми часов. При наличии медицинских показателей продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача (ч. 2 - 4 ст. 187 УПК РФ).

Во-вторых, свидетель, потерпевший, обвиняемый и подозреваемый, находящиеся на свободе, вызываются на допрос повесткой, в которой указывается, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин. Повестка вручается лицу, вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью средств связи (почта, телеграф, телефон, факс). Но во всех случаях вызывающий на допрос должен получить подтверждение, что она дошла до адресата. Без этого подтверждения применение штрафных санкций за неявку на допрос полностью исключается.

В-третьих, допрос начинается с удостоверения личности допрашиваемого и разъяснения ему законных прав, обязанностей и юридической ответственности за невыполнение этих обязанностей. Если у следователя возникают сомнения, владеет ли допрашиваемое лицо языком, на котором ведется производство по уголовному делу, то он выясняет, на каком языке допрашиваемое лицо желает давать показания.

В-четвертых, процедура допроса существенно различается в зависимости от того, какое процессуальное положение занимает допрашиваемый. Допрос подозреваемого и обвиняемого начинается с разъяснения, в чем гражданин подозревается или обвиняется, затем следует вопрос об отношении допрашиваемого к подозрению или обвинению, и лишь после этого, при непременном согласии допрашиваемого, следует его свободное изложение фактических обстоятельств дела. Свидетельский же допрос по существу, а также допрос потерпевшего начинается с предложения в форме свободного рассказа изложить все известное по уголовному делу, по которому свидетель вызван. Причем ни свидетель, ни потерпевший не только не вправе отказаться от дачи показаний, но и несут за такой отказ, а также за дачу заведомо ложных показаний уголовную ответственность, о чем они предупреждаются сразу же, как только допрашивающий удостоверился в личности вызванного на допрос.

В-пятых, задавать допрашиваемому наводящие вопросы-подсказки запрещается. В остальном следователь свободен в выборе тактики допроса (ч. 2 ст. 189 УПК РФ). В числе законных тактических приемов допроса - стимуляторы памяти. Допрашиваемое лицо вправе пользоваться любыми собственными документами и записями (ч. 3 ст. 189 УПК РФ), а также, как это вытекает из ч. 3 ст. 190 УПК РФ, допрашиваемому независимо от его процессуального положения могут быть предъявлены вещественные доказательства и документы, оглашены протоколы других следственных действий и воспроизведены аудио- и (или) видеозаписи и киносъемки следственных действий с соответствующей записью об этом в протоколе допроса («Вам предъявляется... Объясните...»).

В-шестых, допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя - и допрос потерпевшего и свидетеля в возрасте от 14 до 18 лет проводятся с участием педагога. При допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе присутствовать его законный представитель. Потерпевшие и свидетели в возрасте до 16 лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. При разъяснении указанным потерпевшим и свидетелям их процессуальных прав, предусмотренных соответственно ст. 42 и 56 УПК РФ, им указывается на необходимость говорить правду.

Общий смысл особенностей процедуры допроса несовершеннолетнего свидетеля заключается в том, что к участию в этом следственном действии привлекаются третьи лица из числа тех, кому ребенок или подросток обычно доверяет и кто может обеспечить соответствующую психологическую атмосферу допроса.

В-седьмых, ход и результаты допроса отражаются в протоколе, в котором показания допрашиваемого лица записываются от первого лица и по возможности дословно, в той последовательности, которая имела место в ходе следственного действия. В протокол вносятся все вопросы, в том числе те, которые были отведены следователем или на которые отказалось отвечать допрашиваемое лицо, с указанием мотивов отвода или отказа. Если в ходе допроса допрашиваемому лицу предъявлялись вещественные доказательства и документы, оглашались протоколы других следственных действий, воспроизводились материалы аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки следственных действий, об этом делается соответствующая запись в протоколе допроса. В протоколе также должны быть отражены показания допрашиваемого лица, данные при этом.

В-восьмых, допрашиваемым лицом в ходе допроса могут быть изготовлены схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые приобщаются к протоколу, о чем в нем делается соответствующая запись. В протоколе должно быть описано и то, какие схемы, чертежи, рисунки или диаграммы были изготовлены допрашиваемым по ходу следственного действия, каковы их индивидуальные признаки и приобщаются ли они к протоколу допроса. В протоколе указываются все лица, участвовавшие в допросе. Каждый из них должен подписать протокол, а также все сделанные к нему дополнения и уточнения. Факт ознакомления с показаниями и правильность их записи допрашиваемое лицо удостоверяет своей подписью в конце протокола. Допрашиваемое лицо подписывает также каждую страницу протокола, что призвано исключить возможные нарекания о замене его отдельных страниц. В заключительной части протокола допроса содержится отметка о том, что с протоколом ознакомлены все участники следственного действия, а также ходатайства и замечания, сделанные ими по содержанию протокола, и подписи, которым может предшествовать собственноручная запись допрашиваемого, которая в чем-то уточняет и дополняет протокольную запись.

В-девятых, допрос - самое распространенное следственное действие по собиранию доказательств, не требующее больших организационных усилий, как, например, обыск, предъявление для опознания или следственный эксперимент. Вместе с тем с производством именно этого следственного действия связано наибольшее число противозаконных отступлений от его смысла и назначения, прямых нарушений процедуры и недомыслия, причиняющих вред делу, авторитету юстиции и обиду людям. Суть сложившегося на практике негативного обыкновения заключается в том, что в качестве свидетелей подробно и вязко допрашивается огромное число граждан, которые свидетелями вовсе не являются. Подобные допросы применяются и для того, чтобы уяснить общую обстановку на предприятии, в учреждении, организации, механизм производственной деятельности и управления, специфику хозяйствования или бизнеса, финансовые и банковские тонкости, словом, все то, чему место не в протоколах допросов, а в акте ревизии или соответствующей документальной проверки, и для того, чтобы переложить в протокол допроса сведения, содержащиеся в милицейских рапортах, хотя такой рапорт - это документ в смысле ст. 84 УПК РФ, то есть самостоятельный и равноправный источник доказательств. Чаще же всего такие допросы проводятся для того, чтобы наугад расспросить, что известно вызванному повесткой лицу по существу дела. Протокол такого допроса завершается зачастую записью, что по существу дела (об убийстве, о грабеже, хищении и т.д.) допрашиваемому ничего не известно. Это значит, что и допрашивающий, и допрашиваемый потеряли время зря, что последний покинул следователя с неизбежным чувством неуважения к нему, правоохранительным органам, а в конечном счете - к государству, а приобщенный к уголовному делу протокол допроса в совокупности с подобными бумагами, образуя многопудовое производство, в котором «тонут» доказательства, будет загромождать суть дела на всем пути его движения по инстанциям.