Правовая характеристика получения взятки

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Введение

1. Объективные характеристики получения взятки

2. Субъективные признаки получения взятки

3. Квалифицированные виды получения взятки

4. Разграничение получения взятки со смежными составами

Заключение

Задание

Нормативно-правовые акты

Список литературы

Введение

Получение взятки является наиболее опасной формой посягательства на принципы построения и деятельности государственной и муниципальной власти. Высокая общественная опасность принятия взятки обусловлена тем, что она подрывает авторитет власти, дискредитирует органы власти в глазах граждан и общества в целом. Результатом этого являются недоверие к любым действиям властей со стороны населения, игнорирование законов, правомерных требований представителей власти, что, в свою очередь, расшатывает нравственные устои общества и колеблет государство в самых его основаниях.

Уже в средневековой Руси имело место легальное проявление взяточничества, которым явилось кормление - древнерусский институт направления князем своих воевод, наместников в провинцию без денежного вознаграждения, с тем чтобы они "кормились" (содержались) населением соответствующей территории. Воеводы ведали всеми делами в подвластном ему уезде: управляли войском, судили и назначали наказания, наблюдали за сбором налогов и т.п. При этом воеводы злоупотребляли своей властью, бессовестно брали вознаграждения, вымогали у жителей приношения, наживались на народной нужде Торопов А. История законодательства об ответственности за взяточничество в Российской империи // Адвокат. 2008. №9. С. 45.. Они, как правило, назначались на два года, но вместо того чтобы управлять, большей частью стремились обогатиться в течение этого срока.

История борьбы с коррупцией показывает, что ее существование как препятствие развитию страны впервые было осознано Петром I. По Указу Петра I от 25 августа 1713 г. и позднейшим Узаконениям лихоимцам была определена в качестве наказания смертная казнь Игнатов В.Г. История государственного управления России. Ростов н/Д, 2002. С. 102.. В 1715 г. был введен регулярный оклад для служащих Там же. С. 103.. В результате добились лишь того, что взятки стали брать осторожнее и перешли на деньги.

После Петра масштабы коррупции только расширялись и достигли своеобразного апогея при Екатерине Великой, которая вынуждена была констатировать: "Но к чрезмерному нашему сожалению открылось, что и теперь нашлись такие, которые мздоимствовали и в повреждение нашего интереса в утеснение многих, а что паче всего, будучи сами начальствующие и одолженные собою представлять образ хранения законов подчиненным своим, те самые преступниками учинилися и их в то же зло завели…" Там же..

Уголовная политика Советской России базировалась на идее о том, что в социалистическом обществе нет социальных корней для взяточничества, системы подкупа и коррупции. Именно поэтому исключительно большое внимание в законодательстве первых лет Советской власти было уделено вопросам уголовной ответственности за должностные преступления. Однако принятие большого количества нормативных актов фактически не повлияло на эффективность борьбы с взяточничеством в указанный период.

В УК РСФСР 1922 и 1926 гг. все преступления, связанные с взяточничеством, были сведены в четыре состава (дача взятки, получение взятки, провокация взятки, посредничество во взяточничестве), в которых были даны наиболее общие объективные и субъективные признаки данных преступлений. В УК РСФСР 1922 г. впервые в отечественном законодательстве было сформулировано понятие должностного лица как субъекта получения взятки (ст. 105). УК РСФСР 1926 г. дополнил данное определение, указав на возможность привлечения к уголовной ответственности за должностные преступления работников профессиональных союзов.

Менялась карательная политика государства в отношении взяткополучателей. На первоначальном этапе существования Советской власти за большинство преступлений, связанных с получением взятки, в качестве наиболее строгой санкции устанавливалась смертная казнь. Начиная со второй половины 20-х гг. прошлого века, четко обозначилась тенденция к смягчению уголовного наказания для взяткополучателей, в 1927 г. смертная казнь за получение взятки была отменена.

В первоначальной редакции УК РСФСР 1960 г. статья о получении взятки устанавливала достаточно мягкие санкции. Однако уже в 1962 г. в качестве наказания за получение взятки при отягчающих обстоятельствах была установлена смертная казнь, отмененная лишь в 1991 г. Существенной мерой в борьбе со взяточничеством стала законодательная формулировка определения должностного лица через описание осуществляемых данным лицом функций: представителя власти, организационно-распорядительной, административно-хозяйственной.

Конец XX - начало ХХI вв. ознаменовались кардинальными изменениями в социально-экономической и общественно-политической сферах жизни нашей страны. Статистика свидетельствует, что на протяжении последних лет наблюдается тенденция роста абсолютного числа проявлений взяточничества. Так, если в 1996 г. в Российской Федерации было зарегистрировано 5 453 факта взяточничества, то уже в 2000 г. было выявлено 7 047 эпизодов получения и дачи взятки, а в 2008 г. - 12 346 фактов таких преступных деяний. За январь-август 2012 г. зарегистрировано 7,9 тыс. фактов взяточничества Официальный сайт Федеральной службы государственной статистики // www.gks.ru..

Термин "взяточничество" в широком смысле этого слова объединяет собой два самостоятельных, но тесно связанных друг с другом состава преступления - получение взятки (ст. 290 Уголовного кодекса РФ (далее - УК РФ)) и дачу взятки (ст. 291 УК РФ). В узком смысле слова термин "взяточничество" означает получение взятки, т.е. преступление, предусмотренное ст. 290 УК РФ.

Целью настоящей работы является уголовно-правовая характеристика получения взятки.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи работы:

1) проанализировать понятие и сущность получения взятки;

2) исследовать элементы состава получения взятки;

3) выявить критерии разграничения получения взятки и смежных составов преступлений.

1. Объективные характеристики получения взятки

Объект получения взятки:

родовой - совокупность общественных отношений, которая обеспечивает нормальную деятельность органов государственной власти. Это вытекает из названия раздела X УК РФ - "Преступления против государственной власти" (государственная власть - политическая публичная суверенная власть, управление обществом, осуществляемое в лице его специальных органов, именуемых государственным аппаратом);

видовый - общественные отношения по поводу государственной власти, интересов государственной службы Федеральный закон от 27.05.2003 №58-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "О системе государственной службы Российской Федерации" // Российская газета. 31.05.2003; 31.12.2010; Федеральный закон от 27.07.2004 №79-ФЗ (ред. от 21.11.2011) "О государственной гражданской службе Российской Федерации" // Российская газета. 31.07.2004; 24.11.2011. и службы в органах местного самоуправления Федеральный закон от 02.03.2007 №25-ФЗ (ред. от 21.11.2011) "О муниципальной службе в Российской Федерации" // Российская газета. 07.03.2007; 24.11.2011.;

непосредственный - совокупность общественных отношений, регламентирующих нормальную деятельность органов конкретного вида государственной службы или службы в органах местного самоуправления. Но вместе с этим необходимо учитывать, что непосредственный объект ст. 290 УК РФ имеет свои индивидуальные особенности, которые проявляются при совершении конкретного преступления Краснопеева Е.В. Взяточничество: уголовно-правовой и криминологический аспекты: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9.. Кроме того, некоторые авторы определяют непосредственный объект взятки как общественные отношения, складывающиеся между государством и должностным лицом по поводу исполнения должностных обязанностей в интересах государственной службы лишь за плату, предоставляемую государством Рарог А.И. Получение и дача взятки // Российское уголовное право: Учеб.: В 2 т. Т. 2. Особенная часть / Под ред. Л.В. Иногамовой-Хегай, В.С. Комиссарова, А.И. Рарога. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 518.. Государство является работодателем для должностных лиц, и оно заинтересовано в надлежащем исполнении последними своих обязанностей. Государство использует при этом как правовые, так и неправовые методы. Неправовые заключаются в обеспечении достойного социального благосостояния должностных лиц и подборе кандидатур, отвечающих морально-нравственным требованиям отношения к службе. Правовые методы являются гарантом надлежащего исполнения должностными лицами своих служебных обязанностей, ибо заключаются в установлении юридической ответственности за злоупотребление и превышение полномочиями. Таким образом, непосредственный объект получения взятки можно определить как складывающиеся между государством и должностным лицом общественные отношения по поводу выполнения государственными служащими должностных обязанностей лишь за плату, предоставляемую государством, что является государственным интересом, который обеспечивается установлением ряда социальных связей как правового, так и неправового характера. Это является главным отличием непосредственного объекта ст. 290 УК РФ от объектов иных составов гл. 30 УК РФ, скажем, ст.ст. 285 или 286 УК РФ.

В качестве дополнительного объекта могут выступать права и законные интересы граждан, организаций, законные интересы общества и государства.

Для такого преступления, как получение взятки, важен такой признак преступления, как его предмет. Проблеме определения предмета всегда отводилась значительная роль в российском уголовном праве. Ведь данный признак состава преступления является исходным моментом при установлении объекта преступления и квалификации деяния. Проводя экскурс в историю российского уголовного права, следует отметить, что вплоть до принятия УК РФ формулировка предмета взятки законодателем была нечеткой. В ст. 173 УК РСФСР 1960 г. он определялся так: "в каком бы то ни было виде". Четко и подробно идея материального характера предмета взятки закреплена в ст. 290 УК РФ и в п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2000 (ред. от 22.05.2012) "О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе" Бюллетень Верховного Суда РФ. 2000. №4; 2012. №7. (далее - Постановление от 10 февраля 2000 г.), где данный предмет определен как получение должностным лицом взятки "в виде денег, ценных бумаг, иного имущества или выгод имущественного характера".

Не имеет значения, выступают ли деньги в качестве законного и обязательного к приему средства платежа на территории Российской Федерации либо в качестве валютной ценности, идет ли речь о российской или иностранной валюте. Обязательным требованием к этому предмету преступления является лишь способность его в принципе быть средством платежа в гражданском обороте. Поэтому, когда соответствующим лицом принимаются не имеющие хождения денежные единицы, состав получения взятки будет иметь место лишь в том случае, если они имеют определенную рыночную стоимость в качестве иной вещи (предмет коллекционирования, исторической ценности и т.п.). При этом старинные монеты, как российские, так и иностранные, не являющиеся средством платежа, не могут быть деньгами в смысле состава ст. 290 УК РФ, а должны относиться к предмету взятки в виде "иного имущества".

Деньги могут являться предметом взятки как в наличной, так и в безналичной форме.

Содержание состава ст. 290 УК РФ носит в основном бланкетный характер, отсылающий правоприменителя к Гражданскому кодексу РФ (далее - ГК РФ). Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ) Федеральный закон от 22.04.1996 №39-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "О рынке ценных бумаг" // Российская газета. 25.04.1996; 03.08.2012..

Формулировкой закона "иное имущество" охватываются все остальные случаи, не подпадающие под получение денег или ценных бумаг. Это, таким образом, все вещи, делимые и неделимые, индивидуально определенные и обладающие родовыми признаками, движимые и недвижимые. Получением взятки будет принятие и наручных часов, и квартиры, и картины, и земельного участка, и валютных ценностей.

Предметом преступления являются также выгоды имущественного характера, т.е. оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате услуги имущественного характера (предоставление туристических путевок, ремонт квартиры и т.п.), а также любое иное неэквивалентно возмещаемое действие, имеющее имущественную природу (занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование кредитами).

Например, по одному из дел взяткой была признана оплата взяткодателем стоимости ремонта автомобиля, принадлежащего взяткополучателю Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. №12. С. 21-22..

Понятие "выгоды имущественного характера" можно определить в узком и широком смысле. Традиционное (в узком смысле) их понимание дается Пленумом Верховного Суда РФ в Постановлении от 10 февраля 2000 г.: "Под выгодами имущественного характера следует понимать, в частности, занижение стоимости передаваемого имущества приватизируемых объектов, уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами".

Выгода В толковом словаре В. Даля под словом "выгода" понимается "польза, барыш или прибыль". В. Даль. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. 1: А - З. М., 1994. С. 694. в широком смысле предполагает получение всякого рода предложений по оказанию услуг и выполнению работ, а также иных действий материального характера. "Оказанием услуг и выполнением работ являются действия, экономический результат которых различен в зависимости от того, в какой форме выражается результат этой деятельности, а также в зависимости от того, может ли быть гарантирован ее положительный результат" Гражданское право. Том 2. Учебник. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2000. С. 541.. К иным действиям материального характера можно отнести, например, включение в коллектив авторов для получения гонорара, предоставление фиктивных дипломов, оформление трудовых книжек, удостоверений и т.п.

Пленум отнес к выгодам имущественного характера как предмету взятки в том числе и услуги, и работы в их гражданско-правовом смысле (ст. 779 и др. ГК РФ): в их числе названы ремонт квартиры, строительство дачи. В правоприменительной практике известны случаи, когда взятке придается видимость легальной сделки между дающим и берущим взятку под видом договора подряда (ст. 702 ГК РФ); бытового или строительного подряда (ст.ст. 730 или 740 ГК РФ); договора займа (ст. 807 ГК РФ) и т.д. См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. №12. С. 18-19. . Такие выгоды могут быть предоставлены как самим взяткодателем, так и иными лицами. И здесь возникает вопрос о том, обязательно ли для признания содеянного взяточничеством в последнем случае - при выполнении услуг, работ иными лицами - лицо, организовавшее выполнение для чиновника работ или услуг, должно их оплатить либо, скажем, простить выполняющим их лицам долг? Возможно ли, что взяткодатель ничего не платит за выполненную по его просьбе третьим лицом в пользу чиновника работу, оказанную услугу? Этому вопросу сопутствует и другой. Как исчислять стоимость полученной выгоды: по объективной стоимости услуги, работы или исходя из понесенных взяткодателем затрат?

Отвечая на поставленные вопросы, следует исходить из разъяснений, содержащихся в пп. 9 и 16 Постановления от 10 февраля 2000 г. В п. 16 сказано, что оценка переданного предмета или оказанной услуги производится на основании действительной стоимости предмета, цен, расценок или тарифов за услуги, сложившихся в данной местности или действовавших на момент совершения преступления, и только при их отсутствии - на основании заключения экспертов.

Стало быть, размер взятки должен устанавливаться, исходя из объективной стоимости услуги или работы, а не с учетом понесенных взяткодателем затрат.

На связь оценки взятки с непонесенными должностным лицом расходами, т.е. с разницей между его затратами и действительной стоимостью имущества, работы, услуги, указывается и в п. 9 Постановления от 10 февраля 2000 г. О такой позиции высшего судебного органа свидетельствуют формулировки "выгоды... имущественного характера, оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате", "занижение стоимости передаваемого имущества, приватизируемых объектов", "уменьшение арендных платежей, процентных ставок за пользование банковскими ссудами".

Все сказанное позволяет утверждать, что как размер взятки, так и сам факт ее получения зависят не от того, какие затраты понес взяткодатель, приобретая имущество, оплачивая работу или услугу, а от того, имел ли предмет взятки стоимость и какую именно. Стало быть, взяткодатель может вообще не оплачивать работу или услугу либо может оплатить ее частично.

Получая имущественную выгоду, чиновник не приобретает имущество, а избавляется от материальных затрат. Понятие "избавление от материальных затрат" вполне корректно, оно используется Пленумом при даче разъяснений о содержании корыстного мотива убийства Пункт 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 №1 (ред. от 03.12.2009) "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. №3; 2010. №2.. Если должностному лицу в качестве взятки строят на принадлежащем ему участке дом, и такая услуга стоит, скажем, 1 млн. руб., включая стоимость материалов, а уже построенный дом, готовый для проживания (эксплуатации) на рынке недвижимости оценивается в 2 млн. руб. (без учета стоимости земельного участка, на котором он возведен), сумма взятки, как представляется, определяется исходя из стоимости услуги. В то же время, если дом построен на земле, не находящейся в собственности чиновника, а затем вручен ему в качестве взятки, сумму взятки определяют по цене такого дома, куда включается и цена участка. В последнем случае, однако, речь будет идти о взятке не в виде услуги, работы, получения имущественных выгод, а в виде имущества.

Иными словами, имущественная выгода - сэкономленное, сбереженное должностным лицом. Такое понимание выгоды имущественного характера не противоречит и п. 16 Постановления от 10 февраля 2000 г., поскольку в нем говорится не о том, что размер взятки полностью определяется стоимостью услуги, а о том, что для определения этого размера услугу нужно оценить на основании расценок, тарифов и т.п.

На практике могут столкнуться с такими формами взятки, как открытая или завуалированная. При открытой форме взяткодатель непосредственно передает предмет взятки взяткополучателю или посреднику. Эта форма взятки известна очень давно, и правоохранительные органы выработали определенные меры борьбы с ней. При завуалированной форме выявить взятку гораздо сложнее, так как ее передача оформляется внешне законными формами. Судебно-следственной практике известны многие завуалированные способы дачи-получения взятки. Это прощение долга См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. №11. С. 19. , преднамеренный проигрыш в карты См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. №4. С. 18-19. , оплата долга должностного лица См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. №7. С. 12. , фиктивное зачисление на должность См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. №9. С. 21-22. , отзыв материального иска из суда См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2010. №1. С. 23. , предоставление в безвозмездное (или по заниженной цене) пользование имущества См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2011. №1. С. 16. , получение льготного кредита См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2011. №4. С. 18-19. , завышение гонораров См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. №11. С. 15-16. и т.д.

Представляется, что и выгода, и услуги имущественного характера должны иметь денежную оценку для взяткодателя: они или оплачиваются лицом, передающим взятку, или представляют непосредственное осуществление им своих функций в отношении должностного лица. В противном случае ответственность за взяточничество исключается. Так, когда должностному лицу в качестве своеобразной оплаты за оказываемую услугу предлагают встречную услугу, например, устройство на работу, продвижение по службе, влекущие материальную выгоду, состав взяточничества отсутствует. Выгода в зарплате, хотя и спровоцирована дающим, не выплачивается, тем не менее, из его кармана Тем самым нельзя согласиться с точкой зрения П.С. Яни, который рассматривает устройство на вышеоплачиваемую работу как один из видов услуги имущественного характера. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой. М., 1998. С. 488..

Таким образом, для вменения состава получения взятки в виде выгод имущественного характера Пленум Верховного Суда РФ требует доказать: должностное лицо, приобретая услугу, избавляется от тех затрат, которые он с необходимостью понес бы, если бы получал соответствующую услугу не в качестве взятки. При этом не имеет значения, оплачивалась ли кем-либо, в том числе взяткодателем, оказываемая чиновнику услуга, лично выполняет такую услугу взяткодатель или организует выполнение такой услуги.

Рассматривая предмет взятки с позиции правового статуса, его условно можно разделить на две группы. Одна из них включает в себя деньги, ценные бумаги (выраженные как в российской, так и иностранной валюте), имущество (любые материальные ценности, обладающие меновой стоимостью, в том числе в виде долговых обязательств, выраженных в иностранной валюте), драгоценные металлы в виде ювелирных изделий или лома этих изделий в любом виде и состоянии и т.д., в целом обладающие общей характеристикой - нахождением в свободном обороте. Противоправное деяние, выраженное в передаче таких ценностей в виде взятки должностному лицу и соответственно в получении их последним лично или через посредника, полностью охватывается диспозициями ст.ст. 290 - 291 УК РФ. Дополнительной квалификации по другим статьям Особенной части УК РФ здесь не требуется. Вторая группа объединяет в себе то "иное имущество", которое, обладая вышеуказанными характеристиками материальных ценностей, исключает одну. Предмет взятки, относимый ко второй группе, включает в себя те вещи и материальные ценности, оборот которых в РФ запрещен либо ограничен. Это предметы, изъятые из оборота. Использование их в качестве предмета взятки налагает на правоприменителя обязанность дополнительно квалифицировать взяточничество по совокупности с преступлениями, предусмотренными статьями УК РФ, которыми установлена ответственность за их незаконный оборот.

Объективная сторона рассматриваемого нами преступления выражается в получении взятки лично или через посредника.

Получение взятки - это ее фактическое принятие как самим должностным лицом, так и его родными и близкими с его согласия или если оно не возражало против этого П. 9 Постановления от 10 февраля 2000 г.. К категории "родные" относятся родственники: родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, а также супруг. Понятие "близкие" раскрыто в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 № 1 (ред. от 03.12.2009) "О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)" (п. 6).

Помимо факта принятия взятки объективная сторона рассматриваемого преступления предполагает обусловленность этого факта определенными формами поведения должностного лица - взятка получается не просто так, а за определенное и конкретное действие (бездействие) по службе в пользу взяткодателя или представляемых им лиц.

В основном составе получения взятки такое предполагаемое поведение может быть выражено в следующем:

1) совершение действий (бездействие), которые входят в служебные полномочия должностного лица, т.е. прямо предусмотрены его компетенцией и формально - в отрыве от факта получения за них взятки - являются правомерными;

2) способствование в силу занимаемого должностного положения совершению действий (бездействия), которые не входят в служебные полномочия виновного, а входят в полномочия иного лица. В данном случае виновный, используя служебное положение в широком смысле этого слова, т.е. служебные связи, авторитет и значимость занимаемой должности, нахождение в подчинении иных должностных лиц, добивается, чтобы желаемые для взяткодателя действия (бездействие) были совершены третьим лицом. При этом следует иметь в виду, что использование личных отношений, если они не связаны с занимаемой должностью, не может рассматриваться как использование служебного положения. В настоящее время судебная практика исходит из того, что лицом, чье служебное поведение обеспечивается взяткополучателем, может быть только должностное лицо (п. 4 Постановления от 10 февраля 2000 г.), хотя ранее за получение взятки осуждались должностные лица, которые обеспечивали совершение желаемых взяткодателю действий лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческой организации Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. №7. С. 12.;

3) общее покровительство по службе - это действия, связанные с незаслуженным поощрением, внеочередным необоснованным повышением в должности, совершением иных действий, не вызываемых необходимостью;

4) попустительство по службе - это непринятие должностным лицом мер реагирования на упущения или нарушения в служебной деятельности взяткодателя или представляемых им лиц, подчиненных по службе взяткополучателю.

Следует иметь в виду, что приведенная выше трактовка законодательного признака "общее покровительство или попустительство по службе" (общего благоприятствования) дается в п. 4 Постановления от 10 февраля 2000 г. Однако из закона буквально следует, что по службе, т.е. в отношениях между начальником и подчиненными, осуществляется только попустительство. Общее же покровительство, как форма поведения должностного лица, может иметь место не только в сфере контроля за работой подчиненных. Оно оказывается и иным лицам, не находящимся в служебной зависимости от виновного, в отношении которых он наделен распорядительными полномочиями (например, глава администрации района оказывает общее покровительство отдельным предпринимателям). Поэтому ограничительное толкование Пленумом Верховного Суда РФ характера действий при общем благоприятствовании следует признать не основанным на законе. В судебной практике встречаются дела, по которым общее покровительство обоснованно констатировалось вне сферы служебной подчиненности Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. №7. С. 9.. Как правило, общее покровительство подразумевает благосклонное отношение должностного лица к тому, в чьих интересах было вручено вознаграждение. При этом конкретные действия должностного лица могут не оговариваться, а само вознаграждение может вручаться не один раз, а на протяжении определенного периода времени. Так, например, в Нижегородской области государственный налоговый инспектор признан виновным в получении взятки от частного предпринимателя Б. за общее покровительство и попустительство по службе. Б. решил дать взятку, чтобы с помощью инспектора избежать в будущем ответственности за возможные нарушения налогового законодательства Бюллетень Верховного Суда РФ. 2007. №7. С. 19..

Итак, взятка получается за одну из четырех указанных выше форм поведения должностного лица, в которой заинтересован взяткодатель или представляемые им лица. Зафиксированный таким образом в законе и на практике перечень видов поведения должностного лица положил конец многолетней дискуссии, во-первых, о возможности получения взятки за действия, возможность совершения которых определяется не компетенцией, а должностным положением взяткополучателя и, во-вторых, о возможности получения взятки за конкретно не оговоренные действия Подробнее об этой дискуссии см.: Домашенко Н.А. Совершенствование борьбы с провокацией взятки или коммерческого подкупа в свете современных тенденций антикоррупционной политики // Юристъ - Правоведъ. 2009. №4. С. 39.. Не важно, входят ли выполняемые должностным лицом действия непосредственно в круг его служебных обязанностей или он может совершить их, используя авторитет занимаемой должности. Важно, чтобы выполнение им действий было объективно возможно в силу занимаемой должности.

Следует отметить, что в подавляющем большинстве случаев должностными лицами взятки получаются за конкретные действия. Под бездействием О.Х. Качмазов понимает несовершение должностным лицом действий, которые оно должно было выполнить в соответствии с занимаемой должностью и объемом прав и полномочий (непринятие мер в отношении неправомерных действий и т.п.). Он отмечает также, что форма поведения в связи со взяткой может быть как активной, так и пассивной Качмазов О.Х. Ответственность за взяточничество по российскому уголовному праву. Владикавказ, 2000. С. 80.. При этом под пассивной формой понимается бездействие. С одной стороны, с этим высказыванием можно согласиться. С другой - бездействие также выражается в определенных действиях. Таким образом, в ряде случаев установить, где совершается действие должного лица, а где имеет место бездействие, достаточно сложно.

Сами указанные действия (бездействие) должностного лица, за которые получается взятка, находятся за рамками состава рассматриваемого преступления, и их фактического совершения не требуется. Тем не менее обязательным признаком состава получения взятки является связь между ними и фактом получения взятки. Эта связь выражается в том, что взятка должна быть обусловлена совершением одного из указанных выше действий (бездействия). Обусловленность взятки означает, что она является условием, при наличии которого должностным лицом будут совершены действия (бездействие) по службе, именно под влиянием факта получения взятки или договоренности о таковой виновный и совершает их.

Итак, взятка всегда является подкупом должностного лица. Даже тогда, когда взятка получается уже после совершения указанных в законе действий или бездействия (так называемая взятка-вознаграждение), она должна быть обусловлена, т.е. их совершению должна предшествовать договоренность о взятке. Если же должностное лицо, не рассчитывая на взятку, совершает действие (бездействие) по службе, а уже затем получает от кого-либо за это вознаграждение (благодарность), состава получения взятки не имеется - должностное лицо будет нести ответственность за дисциплинарный проступок. В теории уголовного права высказана и иная позиция - обусловленности взятки не требуется, поэтому не любая взятка является подкупом должностного лица. Если должностное лицо принимает какую-нибудь выгоду имущественного характера, на которую оно вовсе не рассчитывало и знанием о которой не руководствовалось, совершая действие (бездействие) по службе, оно, очевидно, не подкуплено, однако, согласно указанной точке зрения, виновно во взяточничестве Подвальный А. Взятка как наиболее опасное проявление коррупции в России // Закон и право. 2009. №8. С. 39; и др..

Ранее гражданское законодательство разрешало государственным служащим и служащим органов местного самоуправления принимать подарки в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей на сумму до пяти минимальных размеров оплаты труда (ст. 575 ГК РФ в ранее действовавшей редакции). В связи с этим в учебной литературе было высказано мнение, что эта сумма и есть граница между взяткой и подарком Российское уголовное право. Особенная часть / Под ред. В.Н. Кудрявцева и А.В. Наумова. М., 1997. С. 388.. Такая позиция не основана на уголовном законе, в котором не содержится минимального размера взятки. Поэтому отличие взятки от подарка состоит вовсе не в сумме полученного должностным лицом, а в наличии или отсутствии обусловленности вознаграждения. Подарок хотя и получается в связи с исполнением служебных обязанностей, не обусловлен совершением конкретных действий, в отличие от взятки.

Однако в настоящее время ст. 575 ГК РФ сформулирована в новой редакции Федеральный закон от 25.12.2008 №280-ФЗ (ред. от 21.11.2011) "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с ратификацией Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции от 31 октября 2003 года и Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию от 27 января 1999 года и принятием Федерального закона "О противодействии коррупции"" // Российская газета. 30.12.2008; 24.11.2011.. Так, подп. 3 п. 1 ст. 575 ГК РФ в ныне действующей редакции запрещает дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей, лицам, замещающим государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, муниципальные должности, государственным служащим, муниципальным служащим, служащим Банка России в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей. Данный запрет не распространяется на случаи дарения в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями. Подарки, которые получены лицами, замещающими государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, муниципальные должности, государственными служащими, муниципальными служащими, служащими Банка России и стоимость которых превышает три тысячи рублей, признаются соответственно федеральной собственностью, собственностью субъекта РФ или муниципальной собственностью и передаются служащим по акту в орган, в котором указанное лицо замещает должность. Введение названного положения связано с развитием в нашей стране антикоррупционного законодательства Федеральный закон от 25.12.2008 №273-ФЗ "О противодействии коррупции" // Российская газета. 30.12.2008; Указ Президента РФ от 19.05.2008 №815 (ред. от 28.07.2012) "О мерах по противодействию коррупции" // Российская газета. 22.05.2008; 03.08.2012; и др..

В ст.ст. 290, 291 УК РФ указывается, что взятка может быть получена и дана через посредника. Посредником во взяточничестве является лицо, которое непосредственно получает или передает определенные ценности, заменяя тем самым взяткополучателя или взяткодателя. От указанных лиц посредник отличается тем, что действует не в своих интересах и не по своей инициативе. Посредник является своеобразным "техническим исполнителем" преступления, однако его действия квалифицируются не как получение или дача взятки, а как пособничество в указанных преступлениях.

Федеральным законом от 04.05.2011 №97-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с совершенствованием государственного управления в области противодействия коррупции" Российская газета. 06.05.2011. в УК РФ введена специальная статья (ст. 291.1) о посредничестве во взяточничестве. Согласно данной статье, посредничество во взяточничестве есть непосредственная передача взятки по поручению взяткодателя или взяткополучателя либо иное способствование взяткодателю и (или) взяткополучателю в достижении либо реализации соглашения между ними о получении и даче взятки в значительном размере. В п. 8 Постановления от 10 февраля 2000 г. отмечено, что "уголовная ответственность посредника во взяточничестве в зависимости от конкретных обстоятельств по делу и его роли в даче или получении взятки наступает лишь в случаях, предусмотренных ст. 33 УК РФ".

Важное теоретическое и практическое значение имеет проблема квалификации действий других, кроме исполнителя, соучастников взяточничества - организатора, подстрекателя и пособника - в неудавшемся соучастии. Заметим при этом, что на квалификацию действий таких лиц, как в случае с посредником, не влияет мотив совершения преступления, будь то корысть, желание выслужиться перед начальником - взяточником либо дружеские чувства. Общим условием оценки действий этих соучастников является и то, что квалифицирующие признаки, относящиеся исключительно к личности одного из соучастников (например, неоднократность дачи либо получения взятки), не могут влиять на квалификацию действий других соучастников. В то же время квалифицирующие признаки, которые указывают на общественную опасность самого деяния (например, совершение преступления организованной группой; крупный размер взятки; вымогательство, имевшее место в ходе получения взятки), необходимо вменять при оценке деяний соучастников, но только в тех случаях, когда, разумеется, налицо доказательства, указывающие на то, что такие обстоятельства взяточничества осознавались соучастником преступления. Квалифицирующие признаки, относящиеся только к соучастнику дачи - получения взятки, необходимо учитывать при квалификации действий данного соучастника преступления. Например, в случае, если лицо неоднократно выступило в роли подстрекателя в получении взятки, его действия следует квалифицировать по ст. 33 и ч. 4 ст. 290 УК РФ. Т.о., ответственность соучастников получения и дачи взятки не всегда зависит от ответственности исполнителя.

Имеет также место проблема правовой оценки добровольного отказа посредника от рассматриваемого преступления. В случае добровольного отказа от преступления интеллектуального посредника во взяточничестве действия взяткодателя и взяткополучателя представляют собой приготовление к даче - получению взятки. Такое приготовление к преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 291 УК РФ и ч. 1 ст. 290 УК РФ, как не относящимся к категориям тяжких или особо тяжких, согласно ч. 2 ст. 30 УК РФ преступлениями не является, а приготовление к преступлениям, ответственность за которые установлена ч. 2 ст. 291 УК РФ и ч. ч. 2 - 4 ст. 290 УК РФ, квалифицируется по указанным частям этих статей с применением ст. 30 УК РФ. Представляется, что аналогично следует квалифицировать действия взяткодателя и взяткополучателя, если физический посредник во взяточничестве отказался от обещанной передачи взятки.

Состав получения взятки является формальным, преступление окончено в момент получения хотя бы части обусловленной взятки. Не исключается состав рассматриваемого преступления и тогда, когда должностное лицо вовсе не собиралось совершать действия (бездействие), за которые взятка получена. Однако, если указанные действия не входят в его компетенцию и оно объективно не может обеспечить их совершение иным должностным лицом, ответственность за получение взятки исключается. В этом случае содеянное виновным при наличии умысла на приобретение имущественной выгоды следует квалифицировать как мошенничество (ст. 159 УК РФ) П. 20 Постановления от 10 февраля 2000 г..

Итак, под получением взятки следует понимать действия должностных лиц органов государственной власти и местного самоуправления, направленные на получение определенных выгод материального или имущественного характера в ответ на совершение в интересах взяткодателя определенных действий (бездействия). Обязательным признаком получения взятки является предмет преступления - взятка, которая может быть выражена в деньгах, ценных бумагах, ином имуществе или выгодах имущественного характера. Взятка как предмет рассматриваемого преступления всегда имеет имущественную природу. Если должностное лицо получает какую-нибудь неимущественную выгоду (положительный отзыв в печати и т.п.), получением взятки это не является.

взятка получение уголовный

2. Субъективные признаки получения взятки

Субъективная сторона получения взятки характеризуется прямым умыслом и корыстным мотивом. Виновный осознает, что незаконно получает деньги, ценные бумаги, иное имущество или выгоду имущественного характера за совершение или несовершение в интересах дающего (представляемых им лиц) каких-либо действий с использованием служебного положения, и желает получить указанное вознаграждение.

Предметное содержание умысла при получении взятки носит несколько более сложный, чем обычно, характер: "...умысел взяткополучателя должен включать в себя сознание того, что и взяткодатель сознает указанные обстоятельства, а также незаконный характер своих действий" Радачинский С.Н. Оценка субъективных признаков состава провокации взятки // Юристъ - Правоведъ. 2009. №3. С. 43.. Поскольку получение взятки связано с ее передачей, умыслом виновного должны охватываться не только характер и значение его собственных действий, но и характер, и значение действий взяткодателя и осознание последним этих обстоятельств. Поэтому в содержание умысла должностного лица должно входить также осознание того, что и взяткодателю известно о незаконности передаваемого вознаграждения и о том, что оно вручается за действия, совершаемые по службе.

Закон не относит мотив и цель получения взятки к обязательным признакам состава рассматриваемого преступления, однако очевидно, что мотив данного преступления корыстный, а целью является личное обогащение или получение какой-либо имущественной выгоды.

Субъект преступления специальный - должностное лицо, понятие и признаки которого определены в примечании 1 к ст. 285 УК РФ. К должностным лицам относятся две категории специальных субъектов: 1) постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителей власти; 2) постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, войсках и воинских формированиях РФ.

Постоянное или временное осуществление должностных функций возможно, если лицо занимает соответствующую должность в государственных или муниципальных органах или учреждениях. Специальные полномочия -- это осуществление разовых либо срочных поручений должностного характера без занятия должности. Выполнение перечисленных функций по специальному полномочию означает, что лицо исполняет определенные функции, возложенные на него законом (стажеры органов милиции, прокуратуры и др.), нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица либо правомочным на то органом или должностным лицом. Такие функции могут осуществляться в течение определенного времени или одноразово либо совмещаться с основной работой (присяжные заседатели и др.) П. 1 Постановления от 10 февраля 2000 г..

Понятие "представитель власти" законодательно определено в примечании к ст. 318 УК РФ. Отличительной особенностью данной категории должностных лиц является то, что они наделены распорядительными полномочиями в отношении лиц, которые не находятся от них в служебной зависимости, то есть не подчинены им по службе.

В соответствии с п. 2 Постановления от 10 февраля 2000 г. "к представителям власти следует относить лиц, осуществляющих законодательную, исполнительную или судебную власть, а также работников государственных, надзорных или контролирующих органов, наделенных в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от них в служебной зависимости, либо правом принимать решения, обязательные для исполнения гражданами, а также организациями независимо от их ведомственной подчиненности (например, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, депутаты законодательных органов государственной власти субъектов РФ, члены Правительства РФ и органов исполнительной власти субъектов РФ, судьи федеральных судов и мировые судьи, наделенные соответствующими полномочиями работники прокуратуры, налоговых, таможенных органов, органов МВД РФ и ФСБ РФ, состоящие на государственной службе аудиторы, государственные инспекторы и контролеры, военнослужащие при выполнении возложенных на них обязанностей по охране общественного порядка, обеспечению безопасности и иных функций, при выполнении которых военнослужащие наделяются распорядительными полномочиями)".

Итак, представитель власти - это "лицо, наделенное властными полномочиями, имеющее право в пределах своей компетенции давать обязательные указания и при необходимости применять меры принуждения не только внутри своего ведомства, но и к широкому неопределенному кругу граждан, не подчиненных ему по службе" См.: Уголовное право. Особенная часть. Учебник для вузов. Ответственные редакторы: доктор юридических наук, профессор И.Я. Козаченко, дюн, профессор З.А. Незнамова, кюн, доцент Г.П. Новоселов. С. 595..

Как отмечалось выше, должностными являются также лица, которые постоянно, временно или по специальному полномочию выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции. К организационно-распорядительным относят функции, которые включают в себя руководство коллективом, расстановку и подбор кадров, организацию труда или службы подчиненных, поддержание дисциплины, применение мер поощрения и наложение дисциплинарных взысканий и т.п. К административно-хозяйственным функциям могут быть, в частности, отнесены полномочия по управлению и распоряжению имуществом и денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, воинских частей и подразделений, а также совершение иных действий: принятие решений о начислении заработной платы, премий, осуществление контроля за движением материальных ценностей, определение порядка их хранения и т.п. ПП. 4, 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.10.2009 №19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. №12..

Один и тот же субъект может иметь как один признак должностного лица, так и несколько. Например, начальник горотдела полиции обладает властными полномочиями и в то же время выполняет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции. Привлекая лицо к уголовной ответственности за должностное преступление, суд должен указывать тот признак, который был использован при совершении преступного деяния.

Следует отметить, что в соответствии с примечанием 1 к ст. 285 УК РФ к числу должностных лиц не относятся руководители государственных и муниципальных предприятий. В соответствии с примечанием 1 к ст. 201 УК РФ они являются лицами, выполняющими управленческие функции в коммерческих организациях (независимо от формы собственности) и несут ответственность за совершаемые по службе преступления по статьям гл. 23 УК РФ.

Не являются должностными лица, которые выполняют сугубо профессиональные или технические обязанности в государственных и муниципальных образованиях. Однако если наряду или в связи с осуществлением этих обязанностей на данных работников возложено исполнение организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций, то в случае их нарушения они будут нести уголовную ответственность как должностные лица (например, врач - за получение взятки при выдаче листов нетрудоспособности или участии в работе МСЭК по определению инвалидности См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. №1. С. 10-11., призывных комиссий См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. №10. С. 11.; преподаватель - при выполнении обязанностей, возложенных на него как на члена экзаменационной или квалификационной комиссии См., напр.: Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. №7. С. 14., и т.д.). В то же время нельзя причислять к этой категории референтов, консультантов, секретарей и т.п., поскольку они не наделены ни одним из признаков должностного лица и их действия не могут устанавливать, изменять или прекращать правоотношения. Содеянное ими при наличии необходимых признаков может быть квалифицированно по ст. 288 УК РФ.

В соответствии с положениями Федерального закона от 04.05.2011 №97-ФЗ, субъектами получения взятки могут быть также иностранные должностные лица и должностные лица публичной международной организации. Такие лица, совершившие преступление, предусмотренное статьями гл. 30 УК РФ, несут уголовную ответственность по статьям гл. 30 УК РФ в случаях, предусмотренных международными договорами РФ (примечание 5 к ст. 285 УК РФ).

Часть 2 ст. 285 УК РФ содержит квалифицирующий признак преступления, относящийся к личности субъекта, - совершение деяния, предусмотренного основным составом, лицом, занимающим государственную должность России или государственную должность субъекта Федерации, или главой органа местного самоуправления. К первой категории относятся лица, занимающие должности, установленные Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и другими федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий государственных органов (президенты республик, губернаторы или другие главы субъектов РФ, руководители органов законодательной и исполнительной власти субъектов РФ). Ко второй категории следует относить лиц, должности которых установлены конституциями и уставами субъектов РФ (главы администраций, мэры и пр.).

В ряде составов, входящих в главу 20 УК РФ, содержится квалифицирующий признак, относящийся к характеристике субъекта -- лицо, занимающее государственную должность РФ, государственную должность субъекта РФ или главы органа местного самоуправления. Государственные должности РФ и субъектов Федерации предусмотрены Конституцией РФ, федеральными конституционными законами, федеральными законами, конституциями или уставами субъектов Федерации и предназначены для непосредственного исполнения полномочий государственного органа. К этим лицам относятся, в частности, Президент РФ, Председатель Правительства РФ, председатели палат Федерального Собрания, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, губернаторы, председатели Дум субъектов федерации, председатели палат представителей и т.д. Все должности в государственных органах подразделяются на категории "А", "Б", "В", перечень которых дается в Реестре государственных должностей Российской Федерации Действующий Реестр утвержден Указом Президента РФ от 31.12.2005 №1574 (ред. от 23.10.2012) "О Реестре должностей Федеральной государственной гражданской службы" // Российская газета. 12.01.2006; 26.10.2012.. Лица, занимающие государственные должности РФ и субъектов ее Федерации, перечислены в категории "А" Реестра.

Существенным содержательным отличием понятия должностного лица в УК РФ (примечание 1 к ст. 285) от определения должностного лица, дававшегося в примечании к ст. 170 УК РСФСР 1960 г., является то, что из категории должностных лиц выпадают лица, выполняющие определенные функции в государственных предприятиях. Это прежде всего начальники производств, главные инженеры, генеральные директора государственных и муниципальных унитарных предприятий. Таковые согласно закону теперь являются управленцами коммерческих и иных организаций и в случае совершения ими злоупотреблений должны привлекаться к уголовной ответственности по статьям главы 23 УК РФ.