Особенности составления и заключения договора розничной купли-продажи

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Особенности составления и заключения договора розничной купли-продажи

СОДЕРЖАНИЕ

договор купля продажа гражданский

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. Общие положения о договоре розничной купли-продажи

1.1 Источники правового регулирования купли-продажи товаров в розницу

1.2 Договор розничной купли-продажи: понятие, признаки и виды

ГЛАВА 2. Элементы договора розничной купли-продажи

2.1 Субъектный состав и порядок заключения договора розничной купли-продажи

2.2 Права и обязанности сторон по договору розничной купли-продажи

ГЛАВА 3. Особенности отдельных видов договора розничной купли-продажи

3.1 Договор розничной купли-продажи товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок

3.2 Договор розничной купли-продажи товара с условием о его доставке покупателю

3.3 Договор розничной купли-продажи товара по образцам и дистанционный способ продажи товара

3.4 Договор розничной купли-продажи с использованием автоматов

3.5 Договор найма продажи

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования обусловлена переходом к рыночной экономике, обновлению и пересмотром гражданского законодательства. В первую очередь это касается граждан, как участников гражданского оборота. Одним из наиболее распространенных способов вступления в такие отношения является заключение договора розничной купли-продажи. Когда товар приобретается для личных, домашних и иных потребностей не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Гражданско-правовое регулирование купли-продажи товаров в розницу является важным способом и основой обеспечения потребностей граждан, которое так необходимо для нормального существования и развития общества.

Цель гражданского регулирования купли-продажи товаров в розницу обусловлена необходимостью защиты участников отношений, создания необходимых условий, способствующих безопасному, качественному товарообороту, и как следствие, удовлетворению основных потребностей граждан в товарах, необходимых в повседневной жизни. Поэтому проблемы связанные с заключением, исполнением, применением мер ответственности к участникам договорных отношений по продаже товаров в розницу нуждаются в изучении и анализе. Особенно актуально изучение и анализ вопросов связанных с порядком заключения договора розничной купли-продажи, порядком его исполнения, применением мер ответственности к участникам договорных отношений.

Актуальность выбранной темы связана с тем, что договор розничной купли-продажи - это самый часто встречающийся договор, ежедневно совершается большое количество таких договоров. Чаще всего покупателем в таких договорах являются граждане, не обладающие юридическими знаниями.

Цель работы - это исследование законодательства о договоре розничной купли-продажи и практики его применения.

Данное исследование заключается в том, чтобы выявить:

- особенности гражданско-правового регулирования купли-продажи товаров в розницу;

- правовую природу договора купли-продажи товаров в розницу;

- существенные условия договора розничной купли-продажи, как разновидности договора купли-продажи;

- определить механизмы реализации правового статуса сторон, ответственность сторон;

- раскрыть виды договора розничной купли-продажи;

- выявить пробелы в законодательстве, мешающие эффективной реализации прав участников гражданских правоотношений

- внести предложения по совершенствованию законодательства в рассматриваемой сфере.

Объектом исследования являются общественные отношения складывающиеся в связи с приобретением товаров в собственность одним лицом у другого с целью не связанной с предпринимательской.

В связи с вышеизложенным, предметом исследования стал правовой аспект, возникающий при заключении, исполнении и применении мер ответственности купле-продаже товаров в розницу.

В выпускной квалификационной работе использованы такие методы исследования, как всеобщий диалектико-материалистический, системный, исторический, анализ, синтез, сравнительно-правовой, формально-юридический, а также анализ практики применения гражданско-правовых норм.

Теоретическая база исследования представлена работами российских юристов. Здесь следует отметить работы: М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева, Е.В. Васильковского и других.

Нормативную основу работы составили Гражданский кодекс Российской Федерации, законы «О защите прав потребителей», «О качестве и безопасности пищевых продуктов», «О техническом регулировании» и др., а также подзаконные акты представленные Постановлениями Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 г. № 55 «Об утверждении правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации», от 27.09.2007 № 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом», от 21.07.1997 № 918 «Об утверждении Правил продажи товаров по образцам» и др. и Указами Президента российской Федерации.

ГЛАВА 1. Общие положение о договоре розничной купли-продажи

1.1 Источники правового регулирования купли-продажи товаров в розницу

До вступления в силу части второй ГК РФ законодательством не давалось определение договора розничной купли-продажи, хотя данный термин использовался довольно широко и не только в нормативных актах гражданско-правового характера. Одним из первых советских нормативных актов о розничной торговле стал Декрет СНК РСФСР от 19 июля 1921 г. «Инструкция о порядке открытия и производства всякой торговли и правила надзора за ней» СУ РСФСР. 1921. № 57. Ст. 356.. В 20-е гг. прошлого столетия законодатель стал уделять пристальное внимание регулированию цен на товары, реализуемые по договору розничной купли-продажи См.: Постановление СТО СССР от 22 февраля 1924 г. «О порядке уста-новления предельных цен на товары» // Вестник ЦИК, СНК и СТО СССР. 1924. № 3. Ст. 1014; Постановление СТО СССР от 29 февраля 1924 г. «О снижении розничных цен» // Вестник ЦИК, СНК и СТО СССР. 1924. № 3. Ст. 104; Постановление СТО СССР от 29 февраля 1924 г. «О публикации розничных цен» // Вестник ЦИК, СНК и СТО СССР. 1924. №3. Ст. 105..

В 60-70-е гг. важное значение приобрели ведомственные акты, устанавливавшие особенности заключения и исполнения договоров розничной купли-продажи отдельных видов товаров, в частности, «Типовые правила обмена промышленных товаров, купленных в розничной торговой сети государственной и кооперативной торговли», утвержденные Приказом Минторга СССР № 19, Госстандарта СССР № 19 от 01 февраля 1974 г.; «Типовые правила торговли на колхозных рынках», утвержденные Приказом Минторга СССР от 14 ноября 1978 г. № 263; «Типовые правила обмена обуви отечественного производства и импортной, купленной в магазинах государственной и кооперативной торговли», утвержденные Приказом Минторга СССР от 31 августа 1979 г. № 213, и др.

Для российского законодательства о розничной торговле, действовавшего до вступления в силу части второй ГК РФ, характерно сочетание норм частного и публичного права.

На современном этапе развития отечественного законодательства о договоре розничной купле-продаже к основному источнику следует отнести Конституцию РФ, так как именно она закрепляет основные принципы всего законодательства, действующего на территории Российской Федерации. В этом акте закреплены основные принципы всего действующего законодательства на территории РФ, дефиниции, положения, в том числе и регулирующие отношения по договору розничной купли-продажи.

Конституция Российской Федерации не содержит четких положений, направленных на регулирование отношений по договору розничной купли-продажи, но именно в ней закреплены основные начала и принципы, на которых строятся нормы других правовых актов.

Следующим и, пожалуй, основным актом регулирующим договор розничной купли-продажи является Гражданский Кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ). Для рассматриваемой темы имеют значение части первая и вторая ГК РФ. Часть первая содержит общие положения, касающиеся всех институтов гражданского законодательства (положения о лицах, сделках, обязательства, договорах и т.д.) и для розничной купли-продажи в частности.

Часть вторая ГК РФ начинается с главы 30 «Купля-продажа». Непосредственно розничной купле-продаже посвящен § 2 «Розничная купля-продажа». В ст. 492 ГК РФ впервые выведено на уровень кодифицированного акта понятие договора розничной купли-продажи. Следует отметить п. 5 ст. 454, в котором говорится о субсидиарном применении к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа…) положений, предусмотренных параграфом первым главы 30, т.е. они применяются, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ об этих видах договоров.

Таким образом, из выше сказанного, можно сделать вывод, что к отношениям по розничной купле-продаже будут применяться положения параграфа 2 главы 30 ГК РФ, а также общие положения о купле-продаже, далее в случаях, не урегулированных указанными правилами, будут применяться общие положения части первой ГК РФ, а именно общие положения о договорах, обязательствах, сделках; в отношении определения статуса сторон договора - положения о лицах, о представительстве и т.д.

Далее в соответствии с п. 3 ст. 492 ГК РФ к отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяется законодательство о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ним.

Данное законодательство представлено: Гражданским кодексом; Законом о защите прав потребителей; иными федеральными законами, в том числе: от 2 января 2000 г. «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (СЗ РФ. 2000. N 2. Ст. 150); от 27 декабря 2002 г. «О техническом регулировании» (СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5140); от 13 марта 2006 г. «О рекламе» (СЗ РФ. 2006. N 12. Ст. 1232); и др.; иными нормативными правовыми актами. Последние - главным образом акты Правительства РФ (хотя могут существовать и в виде Указов Президента РФ).

К актам Правительства, касающимся розничной купли-продажи, можно отнести, например, Постановления Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55 «Об утверждении правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации»; от 31.12.2009 № 1222 «О видах и характеристиках товаров, информация о классе энергетической эффективности которых должна содержаться в технической документации, прилагаемой к этим товарам, в их маркировке, на их этикетках, и принципах правил определения производителями, импортерами класса энергетической эффективности товара»; от 27.09.2007 № 612 «Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом»; от 21.07.1997 № 918 «Об утверждении Правил продажи товаров по образцам»; от 16.06.1997 № 720 «Об утверждении перечня товаров длительного пользования, в том числе комплектующих изделий (деталей, узлов, агрегатов), которые по истечении определенного периода могут представлять опасность для жизни, здоровья потребителя, причинять вред его имуществу или окружающей среде и на которые изготовитель обязан устанавливать срок службы, и перечня товаров, которые по истечении срока годности считаются непригодными для использования по назначению»; от 27.12.1996 № 1575 «Об утверждении правил, обеспечивающих наличие на продуктах питания, ввозимых в Российскую Федерацию, информации на русском языке»; от 15.08.1997 № 1037 «О мерах по обеспечению наличия на ввозимых на территорию Российской Федерации непродовольственных товарах информации на русском языке»; от 13.05.1997 № 575 «Об утверждении Перечня технически сложных товаров, в отношении которых требования потребителя об их замене подлежат удовлетворению в случае обнаружения в товарах существенных недостатков»

Общепризнанные принципы международного права в сфере защиты прав потребителей, являющиеся частью правовой системы РФ, содержатся в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН от 9 апреля 1985 г. N 39/248 «Руководящие принципы для защиты интересов потребителей» и в основном отражены в нормах Закона о защите прав потребителей

Законодательство о защите прав потребителей, состоит из совокупности нормативных правовых актов, которые носят разноотраслевой характер, можно считать выделение его в качестве специальной комплексной отрасли законодательства.

М.Ю. Челышев, определял законодательство о защите прав потребителей как совокупность разноотраслевых нормативных правовых актов, при помощи которой устанавливается механизм охраны субъективных прав потребителей, разноотраслевых гарантий их реализации, юридических последствий нарушения названных прав. Это законодательство является внешним проявлением существующего в отечественном праве межотраслевого института охраны прав потребителей. Основу данного правового института составляют правовые нормы о субъективных правах потребителей См.: Валеев Д. Х., Васькевич В. П., Челышев М. Ю. Комментарий к Закону РФ «О защите прав потребителей» / Под общ. ред. М.Ю. Челышева. М.: Юрайт-М, 2003. 255 с..

Согласно разъяснениям, указанным в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 1994 г. N 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» (Бюллетень ВС РФ. 1995. N 1, 7; 1997. N 1; 2001. N 2), к рассматриваемым отношениям необходимо относить отношения, возникающие из следующих договоров:

1) розничной купли-продажи;

и т.д.

На основании вышеизложенного можно сказать, что отношения по договору розничной купли-продажи не так просты, как кажутся на первый взгляд. Роль данного договора велика и изучение проблемы его реализации и эффективности на сегодняшний день важны.

1.2 Договор розничной купли-продажи: понятие, признаки и виды

Договор розничной купли-продажи представляет собой одну из разновидностей договора купли-продажи, регулируемого главой 30 «Купля-продажа» ГК РФ. Наличие специфических норм, присущих только договору розничной купли-продажи, выделяет этот договор в самостоятельную гражданско-правовую сделку, правовые основы которой установлены параграфом 2 «Розничная купля-продажа» главы 30 ГК РФ.

В соответствии со ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, сторонами данного договора является продавец - организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющий предпринимательскую деятельность, и покупатель, приобретающий товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования.

В настоящее время в правовом регулировании торговой деятельности, в том число и розничной, важное значение имеет Федеральный закон от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (Собрание законодательства РФ. 2010. №1. Ст. 2), который в основном содержит нормы публичного права и регламентирует отношения, возникающие между органами государственной чисти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности. В ст. 2 указанного Закона содержится понятие розничной торговли как вида торговой деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров для использования их в личных целях, для удовлетворения семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Данное определение, в отличие от понятия договора розничной купли-продажи, сформулированного в п. 1 ст.492 ГК РФ, не учитывает особенности субъектного состава сторон договора, а именно правовое положение продавца, который осуществляет предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

Таким образом, квалифицирующими признаками договора розничной купли-продажи являются:

- субъектный состав;

- цели приобретения товара.

Приобретаемый покупателем товар предназначается для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. В том случае, если предназначение товара связано с предпринимательской деятельностью, к договору применяются общие положения о купле-продаже (§ 1 гл. 30), а при наличии признаков договора поставки - нормы § 3 гл. 30. Если в качестве покупателя выступает гражданин, приобретающий товары для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, то к таким договорам применяются также нормы законодательства о защите прав потребителей, в частности. Федерального закона «О защите прав потребителей» и изданных в соответствии с ним иных правовых актов.

Под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.) (п. 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки»). При этом согласно § 2 гл. 30 ГК РФ, в случае если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Вопросы разграничения договоров розничной и других видов договоров купли-продажи весьма актуальны в правоприменительной практике. Так, при разрешении споров, вытекающих из других договоров, не относящихся к розничной торговле, например, из договоров поставки, суды нередко делают ссылки на ст. 495 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 декабря 2003 г. № ФОЗ-А51/03-1/3415 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»,496 См.: Постановления ФАС Волго-вятского округа 29 января 2002 г. № А43-6109/01-4-238[Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс»; ФАС Западно-Сибирского округа от 1 апреля 2010 г. по де-лу № А02-1559/2009 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» ГК РФ и др.

Правильная квалификация договора в качестве договора розничной купли-продажи имеет значение не только для гражданского права, но также для налогообложения, административного права. Так, в целях гл. 26.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП) к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары. С учетом положений ст. 492 ГК РФ и ст. 506 ГК РФ основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара (Письмо Минфина РФ от 4 июня 2008 г. № 03-11-04/3/261).

В то же время в налоговом законодательстве обращается внимание на другие признаки розничной купли-продажи. В силу ст. 346.27 НК РФ для целей гл. 26.3 НК РФ под розничной торговлей подразумевается торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в пп. 6 - 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без них, в барах, ресторанах, кафе и других точках общественного питания. При продаже товара в кредит применяется отсроченная оплата товара спустя определенный период времени после его передачи продавцом. Указанные операции не подпадают под определение розничной торговли, приведенное в ст. 346.27 НК РФ. При этом деятельность аптек по реализации лекарственных средств отдельным категориям населения, имеющим право на получение дополнительной бесплатной помощи, за счет оплаты данных лекарственных средств уполномоченными фармацевтическими организациями безналичным путем, признается с точки зрения налогообложения розничной торговлей (Письмо Минфина РФ от 18 января 2006 г. № 03-11-04/3/18). Согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

По своей юридической природе договор розничной купли-продажи является:

- публичным;

- консенсуальным;

- возмездным;

- двусторонне обязывающим (взаимным).

В п. 2 ст. 492 ГК РФ отмечается, что договор розничной купли-продажи является публичным. Из этого следует, что коммерческая организация или индивидуальный предприниматель по характеру своей деятельности должны исключать договор розничной купли-продажи в отношении каждого, кто к ним обратится, и не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров устанавливается одинаковой для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Гражданский кодекс относит договор розничной купли-продажи к договору присоединения (ст. 428 ГК РФ).

В силу того что договор заключается на равных условиях со всеми покупателями, покупатель может заключить договор на предложенных условиях либо отказаться от его заключения. Если контрагенту предлагается либо принять такой договор целиком, как он есть, либо отказаться без какой-либо возможности обсуждения отдельных пунктов, он становится «договором присоединения».

Консенсуальный договор розничной купли-продажи в силу того, что считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора.

Договор розничной купли-продажи возмездный, то есть, основанием исполнения обязательства по передаче товара является получение встречного удовлетворения в виде покупной цены.

Договор розничной купли-продажи двусторонне-обязывающий (взаимный), то есть, наличествуют субъективные права и обязанности у обеих сторон договора.

Деление договора розничной купли-продажи на виды в законодательстве осуществляется по различным основаниям. В ГК выделены следующие его виды:

- продажа товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок;

- продажа товаров по образцам (описаниям, каталогам);

- продажа товаров с использованием автоматов;

- продажа товара с условием о его доставке покупателю;

- договор найма-продажи.

Единый критерий выделения данных видов договора розничной купли-продажи отсутствует. Так, при продаже товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок, продаже товара с условием о его доставке покупателю и продаже товаров по образцам (описаниям, каталогам) основанием для их выделения следует считать момент исполнения продавцом обязанности по передаче товара покупателю. В отличие от этого при продаже товаров с использованием автоматов основанием для выделения в отдельный вид розничной купли-продажи является момент заключения договора, а в договоре найма-продажи - момент перехода права собственности на товар к покупателю.

В соответствии с п. 4 ст. 426 ГК, п. 2 ст. 1 Закона о защите прав потребителей Правительство РФ вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации, уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров, в том числе договоров розничной купли-продажи. В ст. 26 Закона о защите прав потребителей Правительству РФ предоставлено право утверждать правила продажи отдельных видов товаров. В настоящее время особенности продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров урегулированы Правилами продажи отдельных видов товаров, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 г. № 55

ГЛАВА 2. Элементы договора розничной купли-продажи

2.1 Субъектный состав и порядок заключения договора розничной купли-продажи

Как видно из определения договора розничной купли-продажи данного в ст. 492 ГК РФ субъектный состав договора включает продавца с одной стороны и покупателя с другой.

Продавец в договоре розничной купли-продажи - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, причем не всякую, а именно по продаже товаров в розницу. Отсюда розничный продавец - специализированный предприниматель (розничный торговец).

Во-первых, продавец по договору розничной купли-продажи - гражданин, зарегистрированный в качестве предпринимателя, или любая коммерческая организация. Гражданин, не зарегистрированный в этом качестве, продавцом по договору розничной купли-продажи быть не может, но в силу п. 4 ст. 23 ГК РФ суд может применить к совершенным им сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (в том числе пар. 2 гл. 30 ГК).

Продавцом по данному договору может быть и некоммерческая организация, осуществляющая предпринимательскую деятельность согласно абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК. Дело в том, что: a) ограничение, установленное в абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК насчет предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, само по себе не исключает их из круга розничных продавцов (и из п. 1 ст. 492 ГК); б) сам п. 1 ст. 492 ГК не дает повода для отождествления розничных продавцов с гражданами-предпринимателями и коммерческими организациями: он говорит об осуществлении предпринимательской деятельности, а она может осуществляться в том числе и некоммерческими организациями (например, общественными или религиозными организациями (объединениями), которые могут продавать специальную литературу, атрибутику и т.п.); в) ч. 6 преамбулы Закона о защите прав потребителей, регулирующего значительную часть розничной купли-продажи, определяет, что продавец - организация независимо от ее формы, а также индивидуальный предприниматель.

Во-вторых, в условиях наличия у большинства предпринимателей универсальной правоспособности и нередкого ведения ими различного бизнеса сфера розничной торговли должна быть исключительной деятельностью или одним из видов деятельности предпринимателя. Правила пар. 2 гл. 30 ГК не распространяются на отношения купли-продажи с участием оптовых продавцов (за исключением мелких оптовиков, которые торгуют в том числе и в розницу).

В-третьих, поскольку на стороне розничного продавца всегда выступает специализированный предприниматель (розничный торговец), розничной торговле присущи все те признаки, которые вообще присущи предпринимательской деятельности, в том числе направленность на систематическое получение прибыли от продажи товаров в розницу.

В качестве покупателя могут выступать любые физические и юридические лица, приобретающие товар для использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Следует учитывать, что п. 1 ст. 492 ГК РФ устанавливает не дихотомическое (предпринимательское - не предпринимательское), а трихотомическое деление целей приобретения (предпринимательское - «иное» - личное, семейное, домашнее). Это позволяет участвовать в качестве покупателей в договоре розничной купли-продажи не только гражданам и некоммерческим организациям, но и коммерческим организациям, а также индивидуальным предпринимателям.

Розничный покупатель не должен быть предпринимателем. Это следует из указания закона: приобретаемый в розницу товар не может и не должен использоваться в предпринимательской деятельности.

Субъектный состав на стороне розничных покупателей неоднороден. Если розничным покупателем является гражданин, то он имеет специальный статус потребителя и только в отношении его применяется законодательство о защите прав потребителей. Согласно ч. 3 преамбулы данного Закона потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Некоммерческие организации могут быть розничными покупателями, но при этом потребителями не являются. Поэтому приобретение товаров в розницу гражданами регулируют пар. 2 гл. 30 ГК и специальное законодательство, а приобретение товаров в розницу некоммерческими организациями - только пар. 2 гл. 30 ГК.

Розничным покупателем может быть гражданин, однако если гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, приобретает товар для осуществления предпринимательской деятельности, само по себе отсутствие у него статуса предпринимателя не делает его потребителем автоматически. Напротив, желание использовать товар не в бытовых, а в предпринимательских целях лишает его статуса потребителя. Отсюда при характеристике розничного покупателя субъектный признак должен рассматриваться в обязательной связи с признаком цели приобретения товара.

Нет никаких препятствий считать гражданина-предпринимателя потребителем в тех случаях, когда покупка товара осуществляется им исключительно для удовлетворения личных, семейных, домашних (т.е. бытовых) потребностей.

Также существует мнение, что организации не могут выступать в качестве покупателей в договоре розничной купли-продажи. В. В. Ровный пишет: «Коммерческие организации, приобретающие товары, в отличие от граждан-предпринимателей, не могут быть розничным и покупателями. Приобретая товары, они объективно не могут удовлетворять бытовые (личные, семейные, домашние) потребности за отсутствием таковых. Даже если им удастся доказать, что купленный товар предназначался для некоммерческого использования, например для благотворительной акции (а сделать это не просто, принимая во внимание универсальную правоспособность большинства коммерческих организаций и все вытекающие отсюда последствия), сделка по его приобретению может и должна квалифицироваться как обычный договор купли-продажи или договор поставки» Гражданское право : В двух частях. Часть 2 / Под ред. А. П. Сергеева. М. : ТК Велби : Проспект, 2006. С. 47-49 ; См. также: Практика применения Гражданского кодекса Российской Федерации, частей второй и третьей / под ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2009. С. 127 - 128..

По-нашему мнению коммерческая организация может выступать на стороне покупателя договора розничной купли-продажи, при этом в случае приобретения покупателем товара (например, оргтехники, офисной мебели, транспортных средств и т.п.) для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя может возникнуть проблема, связанная с квалификацией заключенного договора. Поскольку указанная цель не относится ни к предпринимательскому, ни к личному использованию, а является "иной", подобный договор формально подпадает под определение и розничной купли-продажи, и поставки. В судебно-арбитражной практике эта коллизия решается в зависимости от фигуры продавца. Если в этой роли выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон должны регулироваться нормами о розничной купле-продаже. Если же в качестве продавца выступает иной предприниматель - о поставке (п. 5 постановления Пленума ВАС № 18).

В литературе нет единого мнения о том, может ли на стороне покупателя выступать публично-правовое образование. Так В. В. Витрянский пишет, что «на стороне продавца всегда выступает коммерческая организация или гражданин-предприниматель, осуществляющие предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу. Что же касается покупателя, то им может быть любой субъект гражданского права» Гражданское право : В 4-х томах : Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. М. : Волтерс Клувер, 2006. Том 3. С. 261.

Иного мнения придерживается В. В. Ровный: «Участниками договора розничной купли-продажи (причем на стороне как продавца, так и покупателя) не могут быть публичные образования (см. гл. 5 ГК). Публичные образования: a) осуществляют предпринимательскую деятельность не самостоятельно, а через создаваемые для этой цели коммерческие организации (и посредством участия в таких организациях), а потому сами не могут иметь необходимого для розницы статуса розничного продавца; б) приобретая товары через свои органы, действуют в публичных интересах (т.е. в интересах населения соответствующей территории), для чего в законодательстве есть специальный институт - поставки товаров для государственных и муниципальных нужд (см. § 4 гл. 30 ГК)» Гражданское право : В двух частях. Часть 2 / Под ред. А. П. Сергеева. М. : ТК Велби : Проспект, 2006. С. 49-50.

Такого же мнения придерживается и И.В. Елисеев, который пишет: Особый характер розничной купли-продажи абсолютно исключает возможность участия в этой сделке государства, так как оно не является ни предпринимателем, ни потребителем Гражданское право. Учебник. Том 2 / Отв. ред. А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой. 4-е изд., перераб. и доп., учеб. М.: Проспект, 2005. С. 46.

По нашему мнению государство и иные публичные образования не могут выступать в договоре розничной купли-продажи на стороне покупателя, мы считаем, что в отличие от выполнения работ и оказания услуг, которые могут оформляться различными договорами, купля-продажа прописана в самом названии закона от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» как поставка товаров, что исключает возможность оформления купли-продажи иными договорами. В связи с этим предлагаем вынести соответствующее постановление Высшему Арбитражному Суду Российской Федерации для устранения неоднозначного толкования законодательства.

О процедуре заключения договора говорится в ст. 432 ГК РФ, которая гласит, что договор будет считаться заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям, в требуемой законом форме.

В ст. 493 ГК РФ устанавливаются требования к форме договора розничной купли-продажи, а также момент заключения договора в надлежащей форме.

В науке существуют разные подходы к определению формы договора розничной купли-продажи. По мнению В.В. Витрянского, «устная форма договора розничной купли-продажи скорее является исключением из общего правила о письменной форме данного договора. Об этом свидетельствуют нормы ГК о публичной оферте, об обязанности продавца предоставить покупателю информацию о товаре. Кроме того, отнесение договора розничной купли-продажи к договорам присоединения (ст. 428 ГК) практически исключает устную форму договора, поскольку предполагает использование стандартных форм, формуляров, наличие у продавца письменных документов о товаре, его цене и других существенных условиях договора розничной купли - продажи» Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. - М.: Статут, 2001. - С. 42..

Форма договора розничной купли-продажи определяется следующими обстоятельствами:

- субъектным составом договора. В качестве продавца выступает субъект предпринимательской деятельности - юридическое лицо (с учетом того, что договор розничной купли-продажи является публичным, - коммерческая организация) или индивидуальный предприниматель;

- моментом исполнения договора. Договор розничной купли-продажи, как правило, исполняется в момент его совершения. Согласно п. 2 ст. 159 ГК РФ, если иное не установлено соглашением сторон, то могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

В связи с этим момент заключения договора связан с выдачей покупателю письменного доказательства заключения договора. Однако отсутствие такого доказательства не ограничивает возможность заключения договора в устной форме и соответственно ссылки на свидетельские показания.

Иные положения о моменте заключения договора розничной купли-продажи могут быть предусмотрены как законодательством, так и договором. Так, согласно п. 2 ст. 498 ГК РФ договор розничной купли-продажи с использованием автоматов считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара.

В том случае, если условия договора розничной купли-продажи определены продавцом в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом, такой договор является договором присоединения и совершается в письменной форме.

Товарный, кассовый чеки, иные документы являются письменными доказательствами заключения договора розничной купли-продажи. Так, например, в соответствии с п. 20 Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации. утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. № 55, при разносной торговле вместе с товаром (за исключением продовольственных товаров, указанных в абз. 2 п. 4 настоящих Правил) покупателю передается товарный чек, в котором указываются наименование товара и сведения о продавце, дата продажи, количество и цена товара, а также проставляется подпись представителя продавца. Нормы ст. 493 ГК РФ являются специальными по отношению к общим нормам о форме сделки и подлежат применению ко всем договорам розничной купли-продажи (в том числе возможность покупателя ссылаться на свидетельские показания), если иное не предусмотрено законом или договором к отдельным видам договоров розничной купли-продажи. Это касается и таких договоров розничной купли-продажи, для которых совершение и исполнение разделены во времени. Так, например, в соответствии с п. 31 постановления Правительства РФ от 21 июля 1997 г. № 918 «Об утверждении Правил продажи товаров по образцам», в случае если доставленный товар передается покупателю или получателю по месту его жительства или иному указанному им адресу, товар принимается покупателем или получателем в соответствии с данными сопроводительного документа (извещение, квитанция) на товар.

В соответствии с п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27 сентября 2007 г. № 612, договор розничной продажи товаров дистанционным способом считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар. При оплате товаров покупателем в безналичной форме или продаже товаров в кредит (за исключением оплаты с использованием банковских платежных карт) продавец обязан подтвердить передачу товара путем составления накладной или акта сдачи-приемки товара.

Отсутствие у потребителя кассового или товарного чека либо иного документа, удостоверяющих факт и условия покупки товара, не является основанием для отказа в удовлетворении его требований продавцом (изготовителем, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером), в том числе требований о замене товара, устранения его недостатков т.д. Так, при возврате товара покупатель должен подтвердить, что возвращаемый товар был приобретен именно у того продавца. В случае возникновения спора покупатель при отсутствии кассового, товарного чека или иного документа вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта заключения договора и его условий, которые оцениваются судом в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами.

Кассовый чек представляет собой первичный учетный документ, отпечатанный контрольно-кассовой техникой на бумажном носителе, подтверждающий факт осуществления между пользователем и покупателем (клиентом) наличного денежного расчета и (или) расчета с использованием платежных карт, содержащий сведения об этих расчетах, зарегистрированных программно-аппаратными средствами контрольно-кассовой техники, обеспечивающими надлежащий учет денежных средств при проведении расчетов, согласно постановлению Правительства РФ от 23 июля 2007 г. № 470 «Об утверждении Положения о регистрации и применении контрольно-кассовой техники, используемой организациями и индивидуальными предпринимателями» Собрание законодательства РФ. 2007. №31. Ст. 4089.. В товарном чеке в отличие от кассового указывается не только цена, но и также вид и количество проданного товара.

Порядок утверждения формы бланков строгой отчетности, приравненных к кассовым чекам, а также порядок их учета, хранения и уничтожения устанавливаются постановлением Правительства РФ от 6 мая 2008 г. № 359 «О порядке осуществления наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники» Собрание законодатели;гва РФ. 2008. № 19. Ст. 2191.

Форма товарного чека не содержится в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации Постановление Госкомстата России от 25 декабря 1998 г. № 132 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документа-ции по учету торговых операций» // Бухгалтерский учет. 1999. № 3.. В связи с этим в Письме Минфина России от 11 февраля 2009 г. № 03-11-06/3/28 разъясняется, что налогоплательщики вправе самостоятельно утверждать форму товарного чека, соблюдая при этом положения Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Согласно ст. 9 названного Закона все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты:

а) наименование документа;

б) дату составления документа;

в) наименование организации, от имени которой состав-ген документ;

г) содержание хозяйственной операции;

д) измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

ж) личные подписи указанных лиц.

Оформление товарного чека может иметь некоторые различия в зависимости от вида товара. Отражение в товарном чеке дополнительных сведений, в том числе наименования покупателя, возможно только по согласованию с продавцом товара.

Выдача кассового, а в некоторых случаях товарного чека является обязанностью продавца по договору розничной купли-продажи, которая обеспечивается нормами публичного права. Использование контрольно-кассовых аппаратов определяется Федеральным законом от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт», в соответствии со ст. 2 которого контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В письме Роскомторга от 17 марта 1994 г. № 1-314/32-9 «О примерных правилах работы предприятия розничной торговли и Основных требованиях к работе мелкорозничной торговой сети» отмечается, что предприятие обязано выдавать покупателю вместе с покупкой отпечатанный контрольно-кассовой машиной чек за покупку, подтверждающий исполнение обязательств по договору купли-продажи между покупателем и данным предприятием.

В обязанность покупателя входит сохранение кассового чека до выхода из торгового зала самообслуживания.

Правоприменительная практика использования кассовых чеков в качестве доказательства заключения договора купли-продажи и условий неоднозначна. Так. постановлениями ФАС Центрального округа Постановление ФАС Центрального округа от 4 августа 2009 г. № А23-1880/ 08Г-19-117 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс», ФАС Северо-Западного округа Постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 октября 2009 г. № А56-58546/2008 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» был признан в качестве ненадлежащего доказательства кассовый чек, в котором не указаны сведения о приобретаемом товаре. Постановлениями ФАС Московского округа Постановление ФАС Москов-ского округа от 26 августа 2009 г. № КГ-А40/7959-09 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» и Семнадцатого арбитражного апелляционного суда Постановление Сем-надцатого арбитражного апелляционного суда от 18 февра-ля 2009 г. № А60-25 77 7/2008 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» свидетельские показания были признаны надлежащими доказательствами заключения договора купли-продажи контрафактной продукции и, следовательно, нарушения исключительного права правообладателя. ФАС Московского округа Постановление ФАС Московского округа от 26 июня 2008 г. № КГ-А41/5437-08 ГК [Электронный ресурс]: Каталог документов Судебная практика. Документ опубликован не был. Доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс» указал, что по смыслу ст. 493 ГК РФ кассовый чек является документом, подтверждающим факт заключения договора розничной купли-продажи.

Говоря о существенных условиях, следует отметить, что они должны содержаться в публичной оферте, посредством, которой и заключается договор розничной купли-продажи.

Как известно, оферта характеризуется, в частности, тем, что она обращена к одному или нескольким конкретным лицам и содержит существенные условия договора (п. 1 ст. 435 ГК). Предложение заключить договор (реклама и т.п.), обращенное к неопределенному кругу лиц, квалифицируется в качестве приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в самом предложении (п. 1 ст. 437 ГК). Наконец, в п. 2 ст. 437 ГК РФ дается понятие публичной оферты.

Применительно к розничной купле-продаже в ст. 494 ГК РФ устанавливаются правила, существенно отличающиеся от указанных общих положений. Причем эти правила несколько не согласованы с названными положениями. Так, правовое значение рекламы и других подобных предложений (как приглашений делать оферты) может быть изменено указаниями, содержащимися в таких предложениях (п. 1 ст. 437 ГК РФ), но не законом. Между тем как и п. 1 рассматриваемой статьи устанавливается иное. Публичная оферта содержит все существенные условия договора (п. 2 ст. 437 ГК РФ). А в п. 2 указанной статьи публичными офертами признаются и некоторые действия, не сопровождающиеся указанием существенных условий. Однако отмеченная несогласованность норм ГК РФ не таит в себе ничего страшного с практической (правоприменительной) точки зрения.

В ст. 435, 437 ГК РФ содержатся общие правила. В статью 494 ГК РФ включены специальные нормы о розничной купле-продаже.

Причем такой способ предложения заключить договор розничной купли-продажи, о котором идет речь в ст. 494 ГК РФ, не имеет широкого распространения в сравнении с обычно применяемым способом. Обычно договор купли-продажи заключается путем акцепта публичной оферты как действия, о котором говорится в п. 2 ст. 437 ГК РФ, т.е. предложения заключить договор, содержащего все существенные условия договора, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Если, однако, совершаются действия, указанные в рассматриваемой статье, то они признаются публичной офертой. Точнее - приравниваются к публичной оферте, определение которой дано в п. 2 ст. 437 ГК РФ.

Как представляется, оферта в сфере розничной купли-продажи может быть только публичной. Это обусловлено спецификой складывающихся в этой сфере отношений, которая нашла отражение в законе. В силу ст. 426 ГК РФ договор розничной купли-продажи является публичным договором, т.е. коммерческая организация (продавец) обязана продать товар любому, кто к ней обратится. При этом продавец не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Цена товаров, а также иные условия договора розничной купли-продажи (как и любого публичного договора) устанавливаются одинаковыми для всех покупателей (потребителей и др.), за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных субъектов.