Правовая природа права на юридическую помощь

Задача составления юридических документов - предоставить в распоряжение (самостоятельное использование) субъекта получения юридической помощи для предотвращения и (или) преодоления конкретной проблемной правовой ситуации особого правового средства осуществления его правовой деятельности - юридического документа.

Предмет составления юридических документов - правовая деятельность субъекта получения, поскольку юридический документ есть средство, облегчающее ее осуществление.

Содержание составления юридических документов - сам процесс создания и предоставления субъекту получения юридического документа. Юридические документы, предоставляемые субъекту получения в порядке юридической помощи, характеризуются:

- отсутствием властного содержания (документ может оформлять невластные действия субъекта получения (договоры, соглашения и т.д.) либо содержать просьбу или требование о начале, изменении или прекращении правоотношений, адресованную в том числе субъекту, наделенному государственно-властными полномочиями (заявление, жалоба, ходатайство и т.д.));

- законностью содержания (содержание документа должно соответствовать действующему законодательству и предусмотренным специальным правилам оформления, подачи);

- ориентированностью содержания на максимальный учет интересов и целей субъекта получения, ради реализации которых документ создается. В документе не должно быть положений, неоднозначных формулировок, которые могут ущемить интересы субъекта получения (кроме согласованных с ним), должен присутствовать правовой анализ проблемной ситуации, правовое обоснование позиции субъекта получения; указан надлежащий адресат документа и т.д.;

- оформление юридического документа должно соответствовать правилам юридической техники. Составление юридических документов часто сопровождается юридическим консультированием по поводу порядка использования юридического документа.

Составлять юридические документы в Республике Беларусь могут все субъекты оказывающие юридическую помощь. К таким документам относят заявления, жалобы, иски, ходатайства и другое.

Профессиональное юридическое представительство. Термин «представительство» широко используется в гражданской, гражданско- процессуальной, уголовно-процессуальной, административной и других отраслях права и соответствующих правовых науках. Исследователями ведутся споры, связанные с неоднозначным пониманием представительства в материальном и процессуальном праве, споры относительно материальной и процессуальной природы судебного представительства, уголовно-процессуального представительства и т.д. [17, с. 105].

Профессиональное юридическое представительство как форму юридической помощи следует отличать от различных видов представительства как процессуальной формы осуществления юридической помощи (судебное представительство в гражданском процессе, уголовно-процессуальное представительство и др.).

Понятие «профессиональное юридическое представительство» отражает содержание деятельности субъекта оказания юридической помощи как профессиональное юридическое содействие в приобретении и реализации субъективных прав, свобод, законных интересов и обязанностей субъектом получения, осуществляемое в интересах последнего путем совершения юридических действий, направленных на преодоление проблемной правовой ситуации путем достижения благоприятного для субъекта получения правового результата.

Процессуальное представительство (во всем многообразии видов, включая (в широком смысле) и защиту в уголовном процессе) и профессиональное юридическое представительство как форма юридической помощи в определенном выше значении совпадают не всегда. Е.С. Любовенко обоснованно выделяет процедурное представительство - на досудебной стадии, процессуальное - при судебных спорах во всех судопроизводствах.

Общие признаки институтов представительства и юридической помощи, по мнению А.С. Плетень, заключаются в следующем:

- они регулируют отношения, в рамках которых одно лицо (представитель или иное лицо, оказывающее юридическую помощь) оказывает юридическое содействие другому (представляемому или лицу, получающему юридическую помощь);

-юридическое содействие осуществляется в интересах представляемого или лица, получающего юридическую помощь;

- в результате осуществления полномочия или юридической помощи для представителя и для лица, оказывающего юридическую помощь, не возникает правовых последствий по отношению к третьим лицам.

Между этими институтами, считает автор, имеются также и различия:

- представительство регулирует отношения между представителем и представляемым - в приобретении субъективных прав и обязанностей последнего, в его отношениях с третьими лицами. Отношения же между лицами, оказывающими и получающими юридическую помощь, могут быть замкнутыми и не касаться третьих лиц (получение информации);

- пределы взаимодействия представителя и представляемого определяются правомочием - субъективным правом представителя. У лица, оказывающего юридическую помощь, такого субъективного права, как правомочие, может и не быть (например, адвокат, составивший исковое заявление, не приобретает какие-либо правомочия).

Поэтому правильнее рассматривать представительство как вид юридической помощи, а не наоборот (речь идет о судебном, процессуальном представительстве) [18, с. 43-44].

Через процессуальное представительство в юридический процесс включается деятельность участников, не имеющая содержательного сходства с юридической помощью (участие в качестве судебного представителя, не обладающего профессиональными познаниями в области юриспруденции).

В то же время профессиональное юридическое представительство как вид юридической помощи может осуществляться и не в форме процессуального представительства. Так, Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее - ГПК) предоставляет возможность от собственного имени обращаться в суд с заявлениями в защиту прав и охраняемых законом интересов других лиц государственным органам, юридическим лицам, общественным объединениям [19].

Профессиональное юридическое представительство как форма юридической помощи отличается от материально-правового по субъекту-представителю - юристу-профессионалу и юридическому характеру совершаемых действий, тогда как материально-правовое может осуществляться и непрофессионалом и заключаться в совершении фактических действий, имеющих юридическое значение (передача вещи).

Профессиональное юридическое представительство как форма юридической помощи характеризуется следующими признаками:

- предмет профессионального юридического представительства - это правовая деятельность других субъектов (третьих лиц). В процесс осуществления юридической помощи в рассматриваемой форме вовлечены другие лица, организации, органы, по отношению к которым действует субъект оказания помощи, но для него правовые последствия не возникают, они появляются у получателя;

- задача профессионального юридического представительства - достижение правовых последствий в виде правовой деятельности других субъектов или ее результатов (добровольная уплата неустойки контрагентом по договору, вынесение правоприменительного решения определенного содержания), в которых были бы реализованы в максимальной степени все права, свободы и законные интересы субъекта получения помощи;

- содержание профессионального юридического представительства составляют внешне выраженные правовые действия субъекта оказания помощи с использованием всех законных средств и способов воздействия на других субъектов, направленные на достижение благоприятных правовых последствий для субъекта ее получения.

Как отмечается в литературе, в представительстве имеют место два типа связей: между представителем и представляемым (внутренние) и между представителем и третьими лицами (внешние).

Содержание профессионального юридического представительства может включать в себя в качестве средств другие рассмотренные выше формы юридической помощи (юридическое информирование, юридическое консультирование, составление юридических документов), но они имеют второстепенное значение, относятся к «внутренней» его стороне (взаимодействию между субъектом оказания и субъектом получения юридической помощи), тогда как главная черта данной формы юридической помощи состоит во внешней направленности деятельности субъекта оказания. Профессиональное юридическое представительство может как замещать деятельность субъекта получения помощи, так и осуществляться наряду с ней.

Профессиональное юридическое представительство как вид юридической помощи в большей степени, чем другие ее формы, урегулирована законом, поскольку осуществляется на основании специальных полномочий, переданных субъекту оказания субъектом получения и оформленных в установленном порядке (доверенностью, договором поручения, ордером юридической консультации) или вытекающих непосредственно из закона. Эти полномочия определяют саму возможность субъекта оказания действовать от имени субъекта получения, содержание и пределы его деятельности [20, с. 47]. При профессиональном юридическом представительстве субъект оказания может действовать как от имени субъекта получения (совершает юридические действия, непосредственно влекущие материальные или процессуальные юридические последствия для представляемого, например предусмотренные статьей 79 ГПК полный или частичный отказ от исковых требований, признание иска и др.), так и от своего имени в интересах субъекта получения (участие в следственных и судебных действиях, выступление в судебных прениях и т.д.).

Как следует из общих признаков юридической помощи, субъект ее оказания при осуществлении профессионального юридического представительства не имеет самостоятельного, сколько-нибудь отличающегося от чаяний субъекта получения правового интереса. Это объясняется тем, что он действует в интересах другого лица, не имеет материальной заинтересованности в исходе дела, поскольку в данном случае не изменяются и не прекращаются материально-правовые отношения [21, с. 13-14], но вместе с тем имеет профессиональную процессуальную заинтересованность в исходе дела, желает достичь определенных правовых результатов (например, в вынесении судом решения определенного содержания), поскольку для него это - результат профессиональной деятельности, влияющий на «профессиональный престиж», деятельности по реализации его компетенции, уставных целей, функций и т.д.

Особым случаем профессионального юридического представительства является профессиональная защита в уголовном процессе, отличительными признаками которого выступают:

- особый правовой статус субъекта получения юридической помощи (подозреваемый, обвиняемый);

- особые проблемные правовые ситуации (задержание, привлечение в качестве обвиняемого);

- особая значимость данного вида юридической помощи, поскольку уголовное преследование предполагает возможность наиболее существенного ограничения прав и свобод. Поэтому неслучайно многие вопросы юридической помощи разрабатывались именно в рамках профессиональной защиты по уголовным делам.

Многие исследователи признают профессионального защитника представителем обвиняемого, поскольку:

- защитник участвует в процессе, как правило, по воле обвиняемого;

- обвиняемый вправе отказаться от защитника;

- защитник должен согласовывать с обвиняемым свои основные процессуальные действия и позицию по делу;

- отношениям между адвокатом-защитником и подзащитным присущ предельно доверительный характер, конфиденциальность, такие отношения строятся на основе нравственных принципов [22, с.49].

С этими аргументами нельзя не согласиться. В содержательном плане профессиональная защита по уголовному делу характеризуется общими признаками профессионального юридического представительства. Думается, характеристику профессиональной защиты в уголовном процессе как разновидности профессионального правового представительства не меняют и следующие обстоятельства:

- закон предусматривает обязательное участие защитника;

- обвиняемый может быть освобожден от оплаты юридической помощи;

- адвокат-защитник является самостоятельным участником уголовного процесса (имеет самостоятельные процессуальные права, осуществляет защиту наряду с обвиняемым, а не вместо него и т.д.).

Эти обстоятельства как раз подчеркивают специфические черты защиты как вида профессионального юридического представительства. Особенностью защиты выступает и факт, что она представляет собой единственный случай, когда адвокат вправе занимать позицию вопреки воле доверителя. Как отмечает А.Д. Бойков, адвокат-защитник сочетает полномочия самостоятельного участника процесса (выбор средств, методики и тактики защиты) с полномочиями представителя обвиняемого, мнением которого он связан при совершении наиболее ответственных процессуальных действий и выборе конечной позиции по делу, что вполне соответствует обоснованной выше характеристике юридической помощи как взаимодействия автономных субъектов. Самостоятельность защитника ограничена односторонностью его деятельности, а также тем, что он вправе действовать только в интересах подзащитного [23, с. 69].

В Республике Беларусь профессиональную защиту прав и интересов в судах осуществляют только адвокаты. Кроме адвокатов, представительство в судах и иных органах могут осуществлять близкие родственники и иные лица, установленные законодательством.

Многие авторы выделяют также классификацию по субъектам оказания юридической помощи. Широко распространено мнение, что юридическая помощь - это деятельность адвокатуры. Теоретические и прикладные проблемы юридической помощи исследовались и исследуются в основном применительно к организации и деятельности адвокатуры.

Представителем узкого подхода выступает А.В. Стремоухов, который относит к субъектам оказания юридической помощи адвокатуру, общественные правозащитные и иные общественные организации, нотариат [24, с. 179]. Деятельность других органов, организаций и лиц не рассматривается в качестве юридической помощи.

Сторонники широкого и предельно широкого подхода к субъектам оказания юридической помощи предлагают довольно обширный перечень этих субъектов.

Так, Ю.И. Куричев, Е.Г. Тарло, А.Г. Манафов полагают, что субъектами оказания юридической помощи в широком смысле могут быть признаны государственные, общественные организации (средства массовой информации, адвокатура, нотариат, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования (ст. 65 ГПК), органы прокуратуры, суда и др.), физические лица (в том числе физические лица - индивидуальные предприниматели), чья деятельность так или иначе связана с охраной и защитой прав и свобод человека и гражданина [25, с. 52].

В.И. Качалов к субъектам оказания юридической помощи относит также частные детективные службы, юридические службы на предприятиях, в учреждениях, организациях, студенческие консультационные пункты при юридических вузах и факультетах, юридические издательства, издающие литературу правового характера, фирмы, распространяющие юридические базы данных с помощью компьютерных технологий [26, с. 112].

Применительно к Республике Беларусь юридическая помощь может оказываться субъектами:

- на профессиональной основе (адвокатура);

- на непрофессиональной основе (защита и представительство не является основной деятельностью данных субъектов. Субъекты оказывают юридическую помощь наряду с другой деятельностью).

Ст. 3 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» содержит перечень субъектов, оказывающих юридическую помощь, наряду с адвокатами. Данный Закон выделяет следующие виды юридической помощи, которые могут оказывать адвокаты:

- дача консультаций и разъяснений по юридическим вопросам;

- составление заявлений, жалоб и других документов правового характера;

- представительство интересов клиентов в судах, в том числе на стадии исполнения судебных постановлений, а также в государственных органах, иных организациях, в том числе их органах управления, и перед физическими лицами;

- участие в досудебном производстве и суде по уголовным делам в качестве защитника, а также представителя потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков;

- участие в административном процессе в качестве защитника, представителя потерпевшего, иных физических или юридических лиц, являющихся участниками административного процесса;

- проведение правовой оценки документов и деятельности;

- ведение правовой работы по обеспечению хозяйственной и иной деятельности;

- ведение правовой работы по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь;

- совершение от имени и в интересах клиентов юридически значимых действия в пределах полномочий, предоставленных клиентом и законодательством [4].

Адвокаты также оказывают и иную правовую помощь физическим и юридическим лицам. Кроме оказания юридической помощи, адвокаты также вправе в порядке, предусмотренном законодательством, выступать примирителями в примирительной процедуре, медиаторами в медиации или третейскими судьями при рассмотрении дел третейскими судами.

2.2 Право на бесплатную юридическую помощь

Рассмотрим право на бесплатную юридическую помощь наиболее подробно как один из видов юридической помощи, представленный в вышеназванной классификации.

Кроме актов национального законодательства, право на получение бесплатной юридической помощи предусмотрено и в таких международных актах, как Международный пакт о гражданских и политических правах, Свод принципов защиты всех лиц, подвергаемых задержанию или заключению в какой бы то ни было форме, принятого Резолюцией 43/173 Генеральной Ассамблеи от 9 декабря 1988 г., Основные положения, касающиеся роли юристов от 27 августа - 7 сентября 1990 г. и другие.

Право на получение юридической помощи в Республике Беларусь закреплено на конституционном уровне и, как уже отмечалось ранее, в основном реализуется адвокатурой. Оказание бесплатной помощи позволяет обеспечить доступность юридической помощи и способствует реализации положений статьи 62 Конституции Республики Беларусь.

Законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» предусмотрена возможность оказания юридической помощи гражданам Республики Беларусь, иностранным гражданам и лицам без гражданства за счет средств территориальных коллегий адвокатов, а также республиканского и (или) местного бюджета [4].

По сравнению с ранее действующим законом Республики Беларусь «Об адвокатуре» от 15 июня 1993 г. № 2406-XII новым законом «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» введены дополнительные категории граждан, получающих бесплатную юридическую помощь, и включены категории, предусмотренные другими законодательными актами.

Так, юридическая помощь за счет средств коллегий адвокатов оказывается: - истцам - в судах первой инстанции при ведении дел, связанных с трудовыми правоотношениями, о взыскании алиментов;

- ветеранам Великой Отечественной войны - при даче устной консультации по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью;

- гражданам - при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий;

- инвалидам I и II группы - при даче устной консультации, не требующей ознакомления с документами;

- несовершеннолетним - в их интересах, их родителям (опекунам, попечителям) - в интересах детей [4].

Оказание бесплатной юридической помощи несовершеннолетним также предусматривается статьей 13 Закона Республики Беларусь от 19 ноября 1993 № 2570-XII «О правах ребенка».

Иным категориям граждан юридическая помощь за счет средств коллегий адвокатов будет оказываться по решению коллегии адвокатов.

Пунктом 2 статьи 28 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» предусмотрено оказание юридической помощи за счет средств республиканского бюджета по вопросам социальной защиты и реабилитации жертвам торговли людьми, а в случае недостижения ими четырнадцатилетнего возраста - их законным представителям, лицам, пострадавшим в результате акта терроризма. Данные виды помощи предусматривались Указом Президента Республики Беларусь от 8 августа 2005 № 352 «О предотвращении последствий торговли людьми» и постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 9 ноября 2009 № 1458 «О порядке осуществления социальной реабилитации лиц, пострадавших в результате акта терроризма».

Оказание такой помощи жертвам торговли людьми, лицам, пострадавшим в результате акта терроризма, законодательством стран СНГ не предусмотрено [27].

Территориальная коллегия адвокатов определяет порядок оказания юридической помощи за счет средств коллегии адвокатов, а также распределяет затраты на ее оказание между адвокатами юридических консультаций, адвокатских бюро, а также адвокатами, осуществляющими адвокатскую деятельность индивидуально [4].

В соответствии с п. 3 ст. 28 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» юридическая помощь подозреваемому или обвиняемому оказывается за счет средств местного бюджета в случае участия адвоката в дознании, предварительном следствии и судебном разбирательстве по назначению через территориальную коллегию адвокатов по требованию органа, ведущего уголовный процесс.

Порядок возмещения расходов на оплату труда адвоката за счет средств республиканского и (или) местного бюджетов определяется Советом Министров Республики Беларусь [4].

Также необходимо отметить, что в соответствии с Постановлением Президиума Республиканской коллегии адвокатов от 20 сентября 2000 года «О некоторых вопросах оказания бесплатной юридической помощи» коллегии адвокатов оказывают бесплатную юридическую помощь при даче консультаций по вопросам, не связанным с предпринимательской деятельностью, а также не требующим ознакомления с делом, следующим категориям граждан:

- участникам Великой Отечественной войны;

- военнослужащим срочной службы;

- гражданам, не достигшим 18 лет [28].

Постановление Президиума Республиканской коллегии адвокатов от 28 декабря 2004 года «О некоторых вопросах оказания бесплатной юридической помощи» коллегии адвокатов оказывают бесплатную юридическую помощь:

- при даче консультаций гражданам, не согласным с решением избирательной комиссии по вопросам о неправильности в списках избирателей;

- истцам в судах первой инстанции при ведении дел о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца [29].

Необходимо отметить, что коллегии адвокатов оказывают бесплатную помощь малоимущим гражданам в дни, приуроченные праздничным событиям. Так, в соответствии с Постановлением Совета Республиканской коллегии адвокатов от 27 февраля 2014 года №05/02 на 2014 год установлены следующие даты приема малоимущих граждан бесплатно:

- 14 марта - по случаю Дня Конституции Республика Беларусь;

- 26 июня - по случаю Дня образования адвокатуры Республики Беларусь;

- 1 октября - по случаю Дня пожилого человека;

- 5 декабря - по случаю Дня юриста [30].

Наличие в законодательстве категорий граждан, которым оказывается бесплатная юридическая помощь, говорит о том, что государство стремится защитить социально уязвимые слои населения, то есть является социальным государством.

В Решение Конституционного Суда Республики Беларусь от 23 декабря 2011 г. № р-657/2011 «О соответствии Конституции Республики Беларусь Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь» Конституционный Суд обращает внимание правоприменителей на необходимость обеспечения доступности каждому юридической помощи, вытекающую из части первой статьи 62 Конституции Республики Беларусь, на реализацию которой направлен данный Закон. Одним из аспектов доступности представляется возможность установления справедливого размера оплаты юридической помощи, который действительно позволял бы обратиться за юридической помощью каждому, кто в ней нуждается, и, следовательно, реально осуществить конституционное право на юридическую помощь. На практике должен быть соблюден баланс между гарантированностью предоставления квалифицированной юридической помощи и свободой договорного определения размера ее оплаты в рамках гражданско-правовых отношений исходя из необходимости дифференцирования оплаты в связи со сложностью дела, объемом оказываемых услуг, срочностью дела и др. [31]. Кроме адвокатов бесплатную юридическую помощь оказывают также и нотариусы. Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 27 декабря 2013г. №1145 «Об утверждении нотариальных тарифов за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера нотариусами и тарифов на услуги технического характера, оказываемые работниками нотариальных архивов» (далее - Постановление №1145) содержит перечень лиц и нотариальных действий, по которым нотариус оказывает данным лицам юридическую помощь бесплатно.

Так, освобождены от уплаты нотариального тарифа:

а) инвалиды и участники Великой Отечественной войны - за удостоверение от их имени односторонних сделок, свидетельствование копий (выписок) документов, выданных на их имя, удостоверение факта нахождения гражданина в живых;

б) Герои Беларуси, Герои Советского Союза, Герои Социалистического Труда, полные кавалеры орденов Славы, Трудовой Славы, Отечества, ветераны Великой Отечественной войны, инвалиды боевых действий на территории других государств - за свидетельствование верности копий документов о ранении и болезни, связанной с ранением, а также копий (выписок) документов по делам о предоставлении льгот;

в) физические лица за выдачу им свидетельств о праве на наследство на:

1) имущество лиц, погибших при осуществлении служебной деятельности, исполнении служебных обязанностей или выполнении работы, иных государственных или общественных обязанностей либо при выполнении долга гражданина по спасению человеческой жизни, охране государственной собственности и правопорядка;

2) жилой дом, квартиру или пай (взнос) в жилищно-строительном кооперативе или иной организации застройщиков, если они являются несовершеннолетними детьми наследодателя или лицами из числа детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, находящимися на государственном обеспечении;

3) суммы страхового возмещения по обязательному страхованию гражданской ответственности перевозчика перед пассажирами;

г) реабилитированные физические лица, члены их семей, которые относятся к кругу лиц, обеспечиваемых пенсией по случаю потери кормильца, и наследники по закону первой очереди - за все совершаемые для них действия, связанные с реабилитацией и возмещением вреда;

д) инвалиды I и II группы, а также законные представители лиц, признанных в установленном порядке недееспособными, действующие от их имени и в их интересах, за:

1) выдачу им свидетельств о праве на наследство на жилой дом, квартиру или пай (взнос) в жилищно-строительном кооперативе или иной организации застройщиков, если они постоянно проживали на день смерти наследодателя и продолжают проживать в этом доме, квартире после смерти наследодателя;

2) устную консультацию, не требующую ознакомления с документами, необходимыми для совершения нотариального действия.

Постановление №1145 содержит также перечень лиц, освобожденных на 50% от уплаты нотариального тарифа.

Белорусская нотариальная палата, областные, Минская городская нотариальные палаты вправе освободить полностью или частично от уплаты нотариального тарифа иных лиц [32].

Согласно Закону «Об обращениях граждан и юридических лиц» от 18 июля 2011 г. № 300-З граждане Республики Беларусь имеют право на обращение в организации путем подачи письменных, электронных или устных обращений, а также к индивидуальным предпринимателям путем внесения замечаний и (или) предложений в книгу замечаний и предложений.

Находящиеся на территории Республики Беларусь иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правом на обращение наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией Республики Беларусь, законами и международными договорами Республики Беларусь [33].

Согласно ст.19 Закона «Об обращениях граждан и юридических лиц» обращения рассматриваются без взимания платы. Таким образом, обратившись в любой государственный орган, организацию с обращением, граждане, иностранные лица, лица без гражданства реализуют свое право на бесплатную юридическую помощь.

В рамках рассматриваемых выше форм осуществления юридической помощи права на обращение можно отнести к такой форме осуществления юридической помощи как правовая информация.

Деятельность правозащитных общественных объединений также можно выделить среди субъектов оказывающих бесплатную юридическую помощь.

Рассмотрим законодательство некоторых стан СНГ по вопросу предоставления бесплатной юридической помощи.

В Российской Федерации оказание бесплатной юридической помощи регулируется Федеральным законом «О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации» от 21 ноября 2011 г. № 324-ФЗ (далее - Федеральный закон). В соответствии с данным законом в Российской Федерации существуют две системы оказания бесплатной юридической помощи: государственная и негосударственная. Участниками государственной системы являются:

- федеральные органы исполнительной власти и подведомственные им учреждения;

- органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и подведомственные им учреждения;

- органы управления государственных внебюджетных фондов;

- государственные юридические бюро. Адвокаты, нотариусы и другие субъекты, оказывающие бесплатную юридическую помощь, могут наделяться правом участвовать в государственной системе бесплатной юридической помощи в порядке, установленном данным Федеральным законом, другими федеральными законами и законами субъектов Российской Федерации[34].

Участниками негосударственной системы оказания бесплатной юридической помощи, в свою очередь являются:

- юридические клиники (студенческие консультативные бюро, студенческие юридические бюро и другие).Юридические клиники могут создавать образовательные учреждения высшего профессионального образования;

- негосударственные центры бесплатной юридической помощи. Негосударственные центры могут создавать некоммерческие организации, адвокаты, адвокатские образования, адвокатские палаты субъектов Российской Федерации, нотариусы, нотариальные палаты [34].

Федеральный закон содержит ограничение по видам юридической помощи, которые могут предоставляться бесплатно. Так, согласно ст. 6 Федерального закона бесплатная юридическая помощь оказывается в виде:

- правового консультирования в устной и письменной форме;

- составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

- представления интересов гражданина в судах, государственных и муниципальных органах, организациях.

Часть 2 данной статьи указывает, что бесплатная юридическая помощь может оказываться в иных не запрещенных законодательством Российской Федерации видах. Таким образом, данный перечень остается открытым, что дает возможность оказывать помощь бесплатно по более широкому спектру вопросов.

Но следует отметить, что оказывать все виды юридической помощи бесплатно могут только государственные юридические бюро и адвокаты. Все остальные участники государственной системы оказывают бесплатно только правовое консультирование в устной и письменной форме по вопросам, относящимся к их компетенции.

Участники негосударственной системы оказывают бесплатно правовое консультирование в устной и письменной форме, составляют заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера.

Следует обратить внимание на тот факт, что ст. 2 Федерального закона предусматривает оказание бесплатной юридической помощи только гражданам Российской Федерации, иностранцы и лица без гражданства право на такую помощь не имеют. В этой части белорусское законодательство более демократично и направлено на расширение гарантий прав граждан Республики Беларусь, лиц без гражданства и иностранных граждан.

В Республике Казахстан вопрос предоставления бесплатной юридической помощи регулирует Закон Республики Казахстан от 3 июля 2013 года № 122-V «О гарантированной государством юридической помощи».

Под гарантированной государством юридической помощью понимается юридическая помощь, оказываемая физическим и юридическим лицам, имеющим право на ее получение, на бесплатной основе [35]. Из определения следует, что данный закон распространяет свое действие не только на граждан, но и на иностранцев, лиц без гражданства. В этой части законодательство Республики Беларусь и Республики Казахстан совпадает.

Согласно ст. 6 вышеназванного закона гарантированная государством юридическая помощь оказывается в виде:

- правового информирования;

- правового консультирования;

- защиты и представительства интересов физических лиц в судах, органах уголовного преследования, иных государственных органах и негосударственных организациях.

К субъектам оказания гарантированной государством юридической помощи относят:

- государственные органы в пределах своей компетенции;

- адвокатами;

- нотариусами;

- частными судебными исполнителями [35].

Адвокаты оказывают гарантированную государством юридическую помощь бесплатно:

- истцам при рассмотрении судами дел о возмещении вреда, причиненного смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой;

- истцам и ответчикам, являющимся участниками Великой Отечественной войны и лицами, приравненными к ним, военнослужащими срочной службы, инвалидами I и II групп, пенсионерами по возрасту, если рассматриваемый судом спор не связан с предпринимательской деятельностью;

- физическим лицам по вопросам взыскания алиментов, назначения пенсии и пособий, реабилитации, получения статуса беженца или оралмана, несовершеннолетним, оставшимся без попечения родителей, в случаях необходимости составляют письменные документы правового характера[35].

Льготы по оплате нотариальных действий для физических и юридических лиц, предусмотрены Кодексом Республики Казахстан от 10 декабря 2008 года № 99-IV «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговым кодексом)». Так, от уплаты государственной пошлины при совершении нотариальных действий освобождаются:

- физические лица - за удостоверение их завещаний, договоров дарения имущества в пользу государства;

- физические лица - за выдачу им некоторых свидетельств о праве на наследство;

- участники Великой Отечественной войны и приравненные к ним лица, лица, награжденные орденами и медалями бывшего Союза ССР за самоотверженный труд и безупречную воинскую службу в тылу в годы Великой Отечественной войны, лица, проработавшие (прослужившие) не менее шести месяцев с 22 июня 1941 года по 9 мая 1945 года и не награжденные орденами и медалями бывшего Союза ССР за самоотверженный труд и безупречную воинскую службу в тылу в годы Великой Отечественной войны, инвалиды, а также один из родителей инвалида с детства - по всем нотариальным действиям;

-оралманы - по всем нотариальным действиям, связанным с приобретением гражданства Республики Казахстан;

- многодетные матери, удостоенные звания «Мать-героиня», награжденные подвесками «Алтын ал?а», «К?мiсал?а», - по всем нотариальным действиям;

- физические лица, страдающие хронической душевной болезнью, над которыми учреждена опека в установленном законодательством Республики Казахстан порядке, - за получение свидетельств о наследовании ими имущества;

- союз «Добровольное общество инвалидов Казахстана» (ДОИК), Казахское общество глухих (КОГ), Казахское общество слепых (КОС), а также их производственные предприятия - по всем нотариальным действиям.

От оплаты услуг правового и технического характера при совершении нотариальных действий частным нотариусом освобождаются:

- физические и юридические лица, самостоятельно изготовившие проект документа, подлежащего нотариальному удостоверению;

- престарелые и инвалиды, проживающие в медико-социальных учреждениях для престарелых и инвалидов общего типа;

- дети, оставшиеся без попечения родителей, и дети-сироты;

- инвалиды 1 и 2 групп;

- пенсионеры по возрасту [35].

Деятельность судебных исполнителей регулируется Законом Республики Казахстан от 2 апреля 2010 года № 261-IV «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей». Согласно ст. 119 данного закона до возбуждения исполнительного производства частным судебным исполнителем взыскатель должен внести на текущий счет сумму, необходимую для осуществления исполнительных действий (авансовая сумма). От внесения авансовых сумм, необходимых для осуществления исполнительных действий, освобождаются взыскатели:

- физические лица, представляющие для исполнения исполнительный документ, выданный на основании судебного решения по делу, по которому лицу была предоставлена юридическая помощь бесплатно или оно было освобождено от уплаты государственной пошлины в соответствии с Кодексом Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс);

- физические лица, представляющие для исполнения исполнительный документ, выданный по вынесенному в уголовном судопроизводстве решению, по которому было удовлетворено требование о возмещении вреда, причиненного преступлением;

- по исполнительным документам, выданным на основании судебных актов о взыскании алиментов [37].

Таким образом, законодательство Республики Казахстан и Республики Беларусь закрепляет достаточно широкий перечень лиц, имеющих право на бесплатную юридическую помощь. Так, право предоставления бесплатной юридической помощи закреплено как за гражданами, так и за иностранными лицами и лицами без гражданства. В свою очередь в Российской Федерации это право закреплено только за гражданами, что существенно ограничивает права иностранцев и лиц без гражданства.

Проанализировав законодательства вышеназванных стран, отметим, что перечень видов деятельности, которые могут оказываться в рамках гарантированной государством юридической помощи бесплатно в Республике Казахстан, значительно уже, чем перечень видов деятельности закрепленный в законодательстве Республики Беларусь и Российской Федерации.

Обратим внимание на то, что в Республике Беларусь нет единого акта, регулирующего предоставление данного вида юридической помощи. Наша страна могла бы позаимствовать положительный опыт рассмотренных государств. Исходя из значимости права на юридическую помощь в системе социальных прав, важным является вопрос о предоставлении бесплатной юридической помощи. В целях урегулирования вопроса о предоставлении бесплатной юридической помощи, считаем необходимым закрепить виды бесплатной помощи, перечень лиц, имеющих право претендовать на такую помощь и субъектов ее оказывающих в едином нормативном правовом акте. Подобный Закон возможен и необходим:

- в целях реализации положений ст. 62 Конституции, которая закрепляет, что в случаях предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается за счет государственных средств;

- данный Закон может быть рассмотрен как «гарантия права на юридическую помощь»;

- Республика Беларусь как социальное государство берет на себя обязанность заботиться о социальной справедливости и благополучии своих граждан, поэтому предлагаемый Закон будет иметь большое значение в контексте социальной политики государства;

- с целью преодоления негативного отношения к Республике Беларусь со стороны мирового сообщества в вопросе гарантированности прав и свобод человека.

Таким образом, рассмотрев классификации видов юридической помощи, в Республике Беларусь можно выделить следующие виды: правовое информирование; правовое консультирование; составление юридических документов; юридическое представительство. Данные виды максимально проявляются в деятельности адвоката, поэтому адвокатура занимает ведущее место среди субъектов оказания юридической помощи. Кроме адвокатов к субъектам оказания юридической помощи следует относить нотариусов, общественные объединения, работников юридических служб, инвестиционных агентов, работников риэлтерских и аудиторских организаций и других.

Особенностью права на юридическую помощь является то обстоятельство, что со временем оно приобрело черты социального права (право на бесплатную юридическую помощь). Поэтому важным является вопрос об упорядочении предоставления бесплатной юридической помощи. В этой связи нами предлагается Концепция предполагаемого проекта Закона «О бесплатной юридической помощи».

3. Механизм реализации права на юридическую помощь

3.1 Нормативно - правовые гарантии права на юридическую помощь

Как отмечалось, право на юридическую помощь - это неотъемлемое право каждого человека и гражданина. Важнейшее значение имеет связанность с гарантиями его обеспечения. Обратимся к общим вопросам правовых гарантий.

Гарантировать основные права и свободы граждан - значит, обеспечить фактическое обладание и пользование ими. Гарантии прав и свобод - это условия и средства их реализации, связующее звено, которое дает возможность осуществить необходимый в правовом статусе граждан переход от предусмотренной в законе возможности к действительности [38, с. 83].

Система гарантий реализации прав и свобод граждан в Республике Беларусь состоит из видов гарантий, классифицируемых по нескольким основаниям. В.А. Кодавбович и В.А. Круглов выделяют три вида гарантий, а именно: политические, социально-экономические и юридические [39, с. 115]. Но наиболее полной представляется классификация, предложенная А.И. Кураком который выделяет два уровня гарантий - общие и дополнительные (специальные), и, кроме того, классифицирует гарантии по территории действия и по сферам деятельности [38, с. 84].

Общие гарантии предназначены для обеспечения всех прав и свобод граждан. Кроме общих гарантий, многие права и свободы обеспечиваются дополнительными (специальными) гарантиями, которые содержатся в тех же статьях Конституции Республики Беларусь, где закрепляются конкретные права и свободы.

По территории действия гарантии прав и свобод подразделяются на внутригосударственные и международно-правовые. К первым относятся гарантии, действующие в пределах территории Республики Беларусь. Их можно классифицировать на судебные и несудебные. Международно-правовая защита прав человека осуществляется в настоящее время в рамках Организации Объединенных Наций и ее специализированных учреждений, региональная - в рамках европейской, межамериканской и африканской систем. Если исчерпаны все возможные способы защиты прав внутри своего государства, гражданин может обращаться в международные органы (например, в Комитет ООН по правам человека) или в международные суды (например, в Европейский Суд по правам человека в Страсбурге), если государство является участником соответствующей международной конвенции.

По сферам деятельности выделяют: политические, экономические, организационные, внешнеполитические и юридические гарантии.

Под политическими гарантиями понимают политическую систему, политику государства, направленную на создание условий, обеспечивающих реализацию прав и свобод. Основным субъектом, на которого возлагается обязанность гарантировать права и свободы граждан, является государство. В ч. 1 и 3 ст. 21 Конституции Республики Беларусь закреплены следующие правила. Обеспечение прав и свобод граждан Республики Беларусь является высшей целью государства. Государство гарантирует права и свободы граждан Республики Беларусь, закрепленные в Конституции, законах и предусмотренные международными обязательствами государства. На государство в соответствии с Конституцией возлагается обязанность принимать все доступные ему меры для создания внутреннего и международного порядка, необходимого для полного осуществления прав и свобод граждан [40].

Деятельность Президента Республики Беларусь, Национального собрания Республики Беларусь, Правительства, судебных органов, органов местного управления и самоуправления направляется Конституцией на создание ими условий для полной реализации прав и свобод граждан. В соответствии со ст. 79 Конституции Президент Республики Беларусь является гарантом прав и свобод человека и гражданина. Деятельность Палаты представителей и Совета Республики Национального собрания по защите прав и свобод граждан, закрепление гарантий их реализации осуществляется посредством законодательной деятельности.

Согласно ст. 107 Конституции на Правительство Республики Беларусь возлагаемся обязанность принимать меры по обеспечению прав и свобод граждан.

Местные Советы депутатов, местные исполнительные и распорядительные органы в пределах своей компетенции решают вопросы местного значения исходя из общегосударственных интересов и интересов населения, проживающего на соответствующей территории.

На защиту прав и интересов личности направлена деятельность политических партий, общественных объединений.

Экономические гарантии представляют собой совокупность материальных и финансовых средств, производственных мощностей, широко развитой социальной инфраструктуры - учреждений образования, физкультуры и спорта, поликлиник, больниц и так далее, дающих возможность реализации прав и свобод граждан.

Внешнеполитические гарантии - это наличие благоприятной международной обстановки, обеспечивающей гражданам Республики Беларусь основное право человека - право на жизнь.

Организационные гарантии характеризуются наличием правил, ограничивающих произвол и возможность нарушения органами, учреждениями и должностными лицами государства прав человека (например, принцип разделения властей).

Юридические (правовые) гарантии представляют собой правовые средства и формы реализации прав и свобод граждан, их охрану и защиту от каких бы то ни было посягательств.

Правовые гарантии возможности реализации гражданами прав и свобод закрепляются нормами права различных отраслей: трудовым, гражданским, уголовным, уголовно-процессуальным и другими. Однако наиболее важными гарантиями реализации и защиты прав и свобод личности являются конституционные гарантии, т.е. те нормы права, которые закреплены в Конституции.

Кроме того, конституционные нормы, посвященные правам и свободам человека и гражданина, сформулированы таким образом, что в них же содержатся гарантии реализации, которые конкретизируются в других отраслях права. Так, Конституция, закрепляя право граждан на юридическую помощь, предусматривает и гарантии ее осуществления. К таким гарантиям относится установление возможности оказания юридической помощи за счет государственных средств, запрета на противодействие оказанию юридической помощи [41, с. 263].

Важное значение для обеспечения права граждан на юридическую помощь имеет предусмотренная статьей 59 Конституции Республики Беларусь обязанность государственных органов, должностных и иных лиц, которым доверено исполнение государственных функций, принимать в пределах своей компетенции необходимые меры для осуществления и защиты прав и свобод личности, что в свою очередь требует гарантированности государством оказания квалифицированной юридической помощи, которая может быть обеспечена прежде всего лицами, осуществляющими такую деятельность на профессиональной основе.

Необходимость оказания юридической помощи специалистами обусловливается также закрепленными в статье 115 Конституции Республики Беларусь принципами состязательности и равенства сторон в процессе при осуществлении правосудия, что направлено на обеспечение надлежащей защиты прав и интересов участвующих в судопроизводстве лиц.

В настоящее время система наиболее значимых источников права, регламентирующих реализацию права на юридическую помощь в белорусском государстве, кроме Конституции Республики Беларусь, включает в себя Закон Республики Беларусь «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», нормы Уголовно-процессуального, Гражданско-процессуального, Хозяйственно-процессуального кодексов Республики Беларусь, а также Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях и другие.

Согласно Закону «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» одной из задач адвокатуры является оказание квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов [4]. Государство ответственно за реализацию конституционного права граждан на юридическую помощь всем, кто в ней нуждается, без какого-либо ограничения.

В качестве гарантий указанного права данным законом, в частности, устанавливаются права и обязанности адвоката, ограничения к занятию адвокатской деятельностью, адвокатская тайна, предусматривается дисциплинарная ответственность адвокатов за действия, противоречащие закону и нормам профессиональной этики адвоката, определяется порядок оплаты труда адвокатов. Указанные гарантии обеспечивают защищенность лиц, нуждающихся в юридической помощи, от различного рода злоупотреблений.

Статья 17 Уголовно-процессуального Кодекса Республики Беларусь (далее - УПК) устанавливает одним из определяющих принципов уголовного судопроизводства - обеспечение подозреваемому, обвиняемому права на защиту. Это право указанные лица могут осуществлять как лично, так и с помощью защитника в установленном законом порядке. Защитником в уголовном процессе является лицо, которое по основаниям и в порядке, предусмотренном УПК, осуществляет защиту прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывает им юридическую помощь. В качестве защитников в уголовном процессе участвуют адвокаты, являющиеся гражданами Республики Беларусь либо гражданами других государств в соответствии с международными договорами Республики Беларусь [42]. По ходатайству обвиняемого определением (постановлением) суда в качестве защитника в суде может быть допущен один из близких родственников либо законных представителей обвиняемого [42].

Этой же нормой законодатель установил обязанность за органами уголовного преследования и судом разъяснить подозреваемому, обвиняемому их права и обеспечить возможность защищаться установленными законом средствами и способами, а также обеспечить охрану их личных и имущественных прав. Также УПК предусматривает оказание бесплатной юридической помощи подозреваемому, обвиняемому для получения бесплатной юридической консультации до начала первого допроса в случае задержания или применения меры пресечения в виде заключения под стражу.

Лица, ведущие производство по материалам и уголовному делу, обязаны обеспечить участие защитника подозреваемого, обвиняемого [42]. Так, статьей 45 УПК предусмотрены случаи, когда участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно. К таким случаям относятся, если:

- об этом ходатайствуют подозреваемый или обвиняемый;

- подозреваемый или обвиняемый являются несовершеннолетними;

- подозреваемый или обвиняемый не владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу, либо являются неграмотными;

- подозреваемый или обвиняемый в силу физических или психических недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;