Следственные действия как способ собирания доказательств в стадии предварительного расследования

Для предотвращения нежелательных конфликтов, возникающих при производстве различных следственных действий, носящих принудительный характер, в том числе и эксгумации трупа, законодателю следует, на мой взгляд, воспользоваться предложением А.В. Писарева, который предлагает: ввести в УПК РФ общую норму, которая бы устанавливала, что, в случае если участники следственных действий отказываются исполнить процессуальную обязанность, следователь предупреждает их о допустимости применения к ним соответствующих мер процессуального принуждения. В протоколе должен быть зафиксирован факт отказа участника следственного действия исполнить свою процессуальную обязанность, и он должен быть предупрежден под роспись о допустимости использования физической силы при производстве данного следственного действия Писарев А.В. Производство следственных действий, ограничивающих право граждан на личную неприкосновенность: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Омск, 2002. С.19

Нельзя не согласиться с мнением В.Быкова, что недопущению конфликтов при производстве эксгумации трупа способствовало бы совершенствование процессуального порядка проведения эксгумации как самостоятельного следственного действия Быков В. Правовые основания производства следственных действий по УПК РФ.// Уголовное право. 2007. №1. С. 74. Это следственное действие заслуживает того, чтобы в УПК РФ ему была посвящена отдельная статья, в которой следует решить ряд правовых вопросов производства эксгумации трупа: сформулировать и указать цели эксгумации; определить права и обязанности близких родственников и родственников покойного, чей труп подлежит эксгумации; определить обязанности администрации кладбища при производстве эксгумации трупа; определить порядок повторного захоронения трупа; определить, в каком порядке и кем возмещаются материальные расходы при производстве эксгумации трупа.

2.2 Следственные действия, производимые в ходе предварительного расследования без судебного решения

2.2.1 Допрос

Это наиболее распространенное следственное действие, проводимое на досудебной стадиях уголовного судопроизводства и направленное на получение устной и письменной информации от допрашиваемых лиц.

Допрос - единственное следственное действие, без которого не может обойтись расследование ни одного уголовного дела, сущность которого заключается в получении от допрашиваемого лица показаний об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Допрос как следственное действие проводится всегда.

По сравнению с действовавшим ранее УПК РСФСР новый Уголовно-процессуальный кодекс имеет существенные отличия по целому ряду принципиально важных положений. В частности, это касается правовой модели допроса потерпевшего и свидетеля. В УПК РСФСР была включена специальная глава, посвященная правовому регулированию допроса потерпевшего и свидетеля. В ныне действующем УПК такой главы нет. Также отсутствует общая норма, посвященная допросу потерпевших и свидетелей на стадии предварительного расследования. Капустянский В.В. Допрос как средство достижения целей на стадии предварительного расследования уголовных дел.// Российский следователь. 2006. №8. С. 19

Закон различает несколько видов допросов в зависимости от лица, которое подвергается допросу. К таковым видам относятся допросы:

- подозреваемого (ст. ст. 46, 92 УПК РФ);

- обвиняемого (ст. ст. 173 - 174);

- потерпевшего (ст. ст. 187, 277);

- свидетеля (ст. ст. 187, 278);

- эксперта (ст. ст. 205, 282).

Если по уголовному делу допрашиваются другие участники (законный представитель, гражданский истец или ответчик, понятой и т.д.), они дополнительно приобретают иной статус - в зависимости от вида допроса.

Допрашиваемое лицо вызывается по общему правилу письменной повесткой, факт ее вручения должен быть подтвержден документально. Порядок предусматривает ст.188 УПК РФ. Не явившееся на допрос лицо не может быть подвергнуто мерам процессуального принуждения, предусмотренные ст.111 УПК (привод, денежное взыскание). Лицо, не достигшее возраста 16 лет, вызывается на допрос, как правило (за исключением экстренных случаев), через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы (ст.424 УПК). Военнослужащий вызывается через командование воинской части. Исключение - случаи, когда уведомление допрашиваемого через названных лиц может повредить интересам расследования (например, повлечь утечку информации, оказать отрицательное влияние на будущего свидетеля и др.). Лицо, находящееся под стражей, вызывается через администрацию учреждения, где оно содержится.

Лицо, не владеющее языком судопроизводства, бесплатно обеспечивается услугами переводчика. Следователь или дознаватель при малейшем сомнении должен принять меры для обеспечения допрашиваемого лица переводчиком Комментарий к УПК РФ РФ (постатейный)/ Под общ.ред. А.А.Чекалина. М., 2006. с.487 .

Допрос на досудебной стадии по общему правилу проводит лицо, в производстве которого находится уголовное дело, либо по его поручению другое уполномоченное лицо.

Следователь свободен в выборе тактики допроса (ст.189 УПК). Однако задавать наводящие (содержащие ответы) вопросы допрашиваемому лицу ему запрещено. При этом допрашиваемые лица вправе пользоваться документами и записями, а сам процесс допроса может фиксироваться на аудио-, видеопленку. Об этом заранее предупреждается допрашиваемый, который по прочтении протокола вправе ознакомиться и с материалами технической фиксации допроса. Носители с такой информацией хранятся при деле и являются доказательством в качестве приложения к протоколу.

Согласно ст.190 ч.3 УПК, допрашиваемому в ходе допроса могут не только предъявляться вещественные доказательства, но и оглашаться протоколы других следственных действий, воспроизводиться фото, кино и звукоматералы. По мнению А.С.Шейфера оглашение и воспроизведение представляют собой наводящий вопрос, ограничение в правах (поскольку допрашиваемый не имеет возможности уличить лицо, чьи показания оглашались), что в равной степени недопустимо при производстве допроса, поскольку превращает познавательную цель этого следственного действия в исследование противоречий допрашиваемого, либо изобличение его во лжи. Шейфер С.А. Правовая регламентация следственных действий в новом УПК. С. 58.

К протоколу допроса могут прилагаться схемы, диаграммы, иные приложения, которые заверяются подписями участников. Недопустимо в качестве таких приложений приобщать к протоколу самостоятельные предметы или документы. Последние требуют самостоятельного оформления, например, протоколами выемки или осмотра. Однако имеются случаи не выполнения данного процессуального требования.

Так, при производстве дознания по уголовному делу, возбужденному в январе 2008 года по факту хищения дверного замка с прилавка магазина самообслуживания, расположенного по ул.Авиаторов, дознавателем ОВД по Новоильинскому району в качестве вещественного доказательства по делу были приобщены накладные и счет-фактуры на похищенное имущество, которые были представлены вместе с доверенностью представителем потерпевшего при его допросе. Представитель потерпевшего при ознакомлении с протоколом своего допроса и его подписания письменно обратился с просьбой приобщить представленные им документы к материалам уголовного дела в качестве вещественных доказательств, что дознавателем было неправомерно расценено как основание к совершению данного процессуального действия Уголовное дело № 08230048, находится в производстве отделения дознания ОВД по Новоильинскому району ..

На допросе вправе присутствовать защитник (обвиняемого или подозреваемого - профессиональный адвокат) или адвокат (свидетеля), представитель (у потерпевшего), имеющий возможность задавать подлежащие занесению в протокол вопросы, делать заявления и замечания по существу следственного действия. Также на допросе могут присутствовать прокурор, специалист, эксперт, переводчик, педагог, законный представитель.

Как правило, допрос проводится в месте производства предварительного следствия или в суде, но может осуществляться и в местонахождении допрашиваемого лица. При этом допрос, за исключением случаев, не терпящих отлагательства, по общему правилу должен проводиться в дневное время (с 6.00 до 22.00) с перерывом на один час для приема пищи и не может превышать 8 часов (ст.187 УПК).

Завершается допрос составлением протокола установленной законом формы.

Эксперт допрашивается только по вопросам проведенной им экспертизы и только после представления им заключения. В противном случае он становится иным участником процесса, например свидетелем. Данному следственное действие регламентируется статьей 205 УПК.

С июля 2003 года перечень источников доказательств пополнился не только заключением, но и показанием специалиста (ч.2 ст. 74 УПК). Логичным будет считать, что специалист так же может быть допрошен в качестве специалиста по вопросам касающимся данного им в рамках уголовного дела заключения. В противном случае он процессуально будет являться свидетелем Комментарий к УПК РФ / Под ред. А.А. Чекалина. С. 694. В соответствии с ч.5 ст. 164 УПК РФ, специалисту, привлеченном к участию в следственных действиях, так же разъясняются права и обязанности, он предупреждается об уголовной ответственности, предусмотренной статьями 307 и 308 УК РФ.

Не могут быть допрошены в качестве свидетелей, несмотря на то что им могут быть известны важные для дела обстоятельства, лица обладающие свидетельским иммунитетом (ст.5 УПК): судья и присяжный заседатель - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу; адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием; адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи; священнослужитель - об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди; член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих депутатских полномочий (ч.3 ст.56 УПК).

По утверждению В.В. Печерского, что данный перечень лиц, которым известны обстоятельства, представляющие интерес для расследования и разрешения уголовного дела, достаточно сужен, поскольку практика свидетельствует о необходимости включения в него дополнительно: подозреваемогоМежду тем законодатель и ранее, и теперь дает право допрашивать лицо сначала в качестве свидетеля (предупредив его об ответственности за дачу ложных показаний либо за отказ от дачи показаний), а затем уже в качестве подозреваемого или обвиняемого. ; лиц, которые в силу возраста, физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, подлежащие установлению по уголовному делу, и давать о них показания; прокурора, следователя, секретаря судебного заседания - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по уголовному делу Печерский В.В. Типовые программы допроса на предварительном и судебном следствии. М., 2005. С. 28 - 29. .

Ограничение на допрос свидетелей установил Конституционный Суд РФ. Так, в Определении от 6 февраля 2004 г. по жалобе В.Н. Демьяненко на нарушение его конституционных прав требованиями ст. 56, 246, 278 и 355 УПК указано, что положение, содержащееся в ч. 3 ст. 56 УПК, в его конституционно-правовом истолковании не может служить основанием для воспроизведения в ходе судебного разбирательства содержания показаний подозреваемого, обвиняемого, данных в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденных им в суде, путем допроса в качестве свидетеля, дознавателя или следователя, производящего дознание или предварительное следствиеРоссийская газета. 2004. 7 апр .

Проблемность проведения допроса отчасти связана и с вопросами реализации нормы свидетельского иммунитета, т.е.реализацией права предоставляемого гражданину ч. 1 ст. 51 Конституции РФ. Сущность статьи: «Любое лицо вправе не свидетельствовать против себя и своих близких родственников» указана и в ст. 42 УПК РФ. Предназначение этого конституционного предписания очевидно - обережение межличностных отношений людей, связанных общностью происхождения и совместного проживания.

Закон не содержит процедуры реализации соответствующего конституционного права граждан. По мнению А.С. Дежнева, новое уголовно-процессуальное законодательство не восприняло более чем десятилетний опыт применения данной нормы, несмотря на насущные потребности практики…многочисленные научные исследования в этой области остались без внимания».

А.С.Дежнев считает, что проблема правового регулирования свидетельского иммунитета связана с решением вопроса о том, что значит "не свидетельствовать против...".. Толковать, по мнению Дежнева, это право необходимо в смысле обережения допрашиваемых, их супругов и близких родственников от обвинения в преступлении данными, полученными в ходе проведения соответствующего следственного действия А.С.Дежнев. Указ. соч. С. 19.

Ст.47 УПК РФ позволяет подозреваемым и обвиняемым вообще не давать каких-либо показаний, они не предупреждаются об уголовной ответственности за отказ или дачу заведомо ложных показаний. Обвиняемый, отказавшийся от дачи показаний, повторно может быть допрошен по тому же обвинению лишь по его письменной или устной просьбе, которая обязательно фиксируется в протоколе допроса (ч. 4 ст. 173). В противном случае полученное с нарушением доказательство может быть признано ничтожным.

Допрос несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого в соответствии со ст.425 УПК не может превышать 4 часов в день, а без перерыва - 2 часов. При допросе такого несовершеннолетнего обязательно присутствует защитник, присутствие которого обеспечивается следователем. Подозреваемый или обвиняемый, не достигший 16-летнего возраста, а страдающий психическими расстройствами - 18-летнего возраста, допрашивается с участием педагога и (или) психолога (ч.425 УПК)

Согласно ст.426 УПК законные представители несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого (до 18 лет) допускаются к участию в деле с первого допроса. Таковыми они признаются специальным постановлением прокурора, следователя, дознавателя.

Потерпевший, свидетель (эксперт) обязаны дать правдивые показания об известных им обстоятельствах (ч.5 ст.42, ч.6 ст.56, ст.205 УПК). Невыполнение этой обязанности влечет наложение на них денежного взыскания ( п.3 ч.2 ст. 111 УПК РФ) или наступление уголовной ответственности по ст. 307 и ст. 308 УК РФ, но при условии, что они достигли 16-летнего возраста. Следует, однако, иметь в виду, что согласно примечанию к ст. 307 УК РФ свидетель освобождается от уголовной ответственности, если он добровольно в процессе дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства до вынесения приговора суда заявит о ложности данных им ранее показаний Комментарий к УПК РФ /Под ред. А.Я Сухарева. Изд.второе, перераб. 2004. С. 386.

Время допроса несовершеннолетних свидетелей и потерпевших, в отличие от подозреваемых и обвиняемых, особенностей не имеет.

В то же время свидетели и потерпевшие, не достигшие 16-летнего возраста, об уголовной ответственности не предупреждаются, однако в протоколе перед началом допроса делается отметка о разъяснении им необходимости говорить правду (ст.191 УПК). Указанные лица, не достигшие 14 лет, всегда допрашиваются с участием педагога, что есть дополнительная гарантия защиты прав несовершеннолетнего и качества содержательной стороны протокола следственного действия: малолетний свидетель или потерпевший не всегда способен адекватно воспринимать события реальности, и в этом случае педагог выступает в роли своеобразного специалиста там же.

Лица от 14 до 18 лет могут быть допрошены с участием педагога по решению следователя или дознавателя. Независимо от возраста несовершеннолетнего свидетеля или потерпевшего закон устанавливает право присутствия его законных представителей.

По мнению В.Гавердовской и И.Рязанова, при подготовке к любому следственному действию связанному с участием в нем несовершеннолетнего, обязательна тщательная предварительная подготовка к рассматриваемому следственному действию. Перед допросом несовершеннолетнего необходимо располагать основными данными о нем: общее развитие; отношение к учебе; условия жизни; бытовое окружение и круг знакомых; времяпрепровождение. При невозможности присутствия на допросе психолога необходимо согласовать с ним вопросы, их порядок. С учетом возрастных особенностей крайне нецелесообразна смена следователя в ходе следствия, так как доверие к нему обычно вырабатывается медленно. Подросток должен быть убежден, что следователь расположен к нему, внимательно относится к его показаниям. Эмоции, пережитые в момент преступления, пережитая опасность, испуг порой преувеличиваются а поэтому сведения, сообщаемые несовершеннолетними на допросе, могут отличаться от действительности Гавердовская В. Рязанов И. Допрос несовершеннолетних при расследовании преступлений против половой неприкосновенности.// Законность. 2007. №11. С.14.

2.2.2 Очная ставка

Очная ставка (ст. 192 УПК РФ) является специфической формой допроса, в процессе которой поочередно допрашиваются ранее уже допрошенные лица, в показаниях которых имеются существенные противоречия.

Указанное следственное действие является одним из важнейших и широко применяемых в процессуальной практике. Установлению правовой природы очной ставки может способствовать изучение истории развития российского уголовно-процессуального законодательства и криминалистической науки в отношении данного института. Название рассматриваемого следственного действия происходит от старорусского выражения "очи на очи". Прообразом очной ставки явился так называемый свод - правовой институт, зафиксированный уже в XI - XII вв. в первом источнике древнерусского права Русской Правде. Русские дореволюционные юристы не уделяли особого внимания исследованию процессуальной природы очной ставки. Тем не менее у И.Я. Фойницкого и у Л.Е. Владимирова имеются схожие определения очной ставки как действия, применяемого для устранения противоречий в показаниях свидетелей. Новый импульс к развитию уголовно-процессуальный институт очной ставки получил в советский период. В одном из первых советских учебников по криминалистике под редакцией А.Я. Вышинского очная ставка понимается как "одновременный допрос двух (или более) лиц в присутствии друг друга, применяемый в целях устранения противоречий в показаниях этих лиц, данных при раздельных допросах" См.: .Перякина М.П. Институт очной ставки: история развития и современное состояние.// История ГиП. 2007.№13. С. 32

Очная ставка может проводиться между лицами, имеющими как одинаковое, так и различное процессуальное положение, в зависимости от чего в протоколе отражаются эти особенности, в равной мере присущие и допросу (предупреждение об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний, разъяснение прав и обязанностей). Участники очной ставки должны быть предварительно допрошены.

В отличие от допроса, тактика проведения очной ставки несколько ограничена ее процедурой. Перед началом следственного действия у допрашиваемых лиц в обязательном порядке выясняется отношение друг к другу (устанавливается возможная причина их разногласий в показаниях). Затем следователь (дознаватель) поочередно предлагает допрашиваемым лицам дать показания по предмету, относительно которого проводится данное следственное действие. После этого он может поочередно задать им дополнительные вопросы и предоставить такую возможность по отношению друг к другу (ст.192 УПК).

Ранее данные показания участвующих в очной ставке лиц могут быть оглашены во время этого следственного действия, что заносится в протокол лишь после дачи ими показаний на очной ставке. Как и во время допроса, на очной ставке допустимо предъявление вещественных доказательств и документов.

М.П.Перякина считает, что основными характеристиками очной ставки являются единство объекта, предмета, места, времени проведения и документирования попеременного расспроса нескольких лиц, равенство условий восприятия ими вопросов следователя и показаний друг друга. См.: .Перякина М.П. Указ. соч. С.33

Следует отметить необходимость соблюдения установленного порядка проведения очной ставки, поскольку его нарушение порядка приводит к признанию в дальнейшем протокола очной ставки недопустимым доказательством. Приведем пример.

Так, протоколы очных ставок, проведенные в рамках уголовного дела №824840, возбужденного 06.06.2005г. по ч.1 ст.285 УК РФ, между потерпевшим К., свидетелем М. и обвиняемой Ч. По ходатайству заявленному защитником подсудимой, были признаны судом Новоильинского района недопустимыми. Обвиняемая Ч. воспользовавшись ст.51 Конституции РФ отказалась от дачи показаний. Следователь показания свидетелей на вопрос об известных им обстоятельствах происшедшего следователь ограничил фразой о подтверждении ранее данных на допросе показаниях.

По аналогичному основанию постановлением судьи Новоильинского района от 19.02.2004 года было удовлетворено ходатайство адвокатов подсудимого, подозреваемого в преступлении предусмотренном ст.ч1. ст.285, ч.2 ст.290 УК РФ, о признании недопустимыми доказательствами протоколов очных ставок, проведенных следователем прокуратуры на предварительном следствии между обвиняемым и свидетелями по уголовному делу. Материалы уголовного дела № 1-5/06, находящегося в архиве Новоильинского районного суда.

Не смотря на значимость данного следственного действия, необходимо помнить, что устранить противоречия и выяснить их причину путем проведения очной ставки - право, а не обязанность следователя. Устранить противоречия возможно и другим способом.

2.2.3 Предъявление для опознания

Это следственное действие, состоит в идентификации, «установлении тождества, сходства, а так же различия между предъявляемым объектом и образом, сохранившимся в памяти опознающего» Шейфер С.А. Правовая регламентация следственных действий в новом УПК. С. 57-58.

На предварительный допрос опознающего как условие производства другого следственного действия - предъявления для опознания - указывает ч. 2 ст. 193 УПК РФ: "Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они видели предъявленные для опознания лицо или предмет, а также о приметах и особенностях, по которым они могут его опознать".

Законодатель различает три вида опознания: опознание лиц, трупов и предметов, а также три формы опознания: с предъявлением опознаваемых лиц и предметов в естественном виде; по фотографиям; с исключением визуального контакта между опознающим и опознаваемым.

Предметы и лица предъявляются на опознание в количестве не менее трех (для опознания трупов сделано исключение). При этом предметы должны быть однородными, а лица - по возможности сходными внешностью. Только в случае невозможности предъявления лица или предмета опознание может быть проведено по фотографиям, которых также должно быть не менее трех.

Повторное опознание по тем же приметам и признакам не допускается. Хотя, в принципе, повторное опознание допустимо, но после указания в показаниях опознающего на новые признаки. Например, первоначально потерпевший не смог опознать обвиняемого, но потом вспомнил, что у него специфический тембр голоса или специфическая походка.

Нарушение правил опознания влечет утрату доказательственной силы данного следственного действия. К таковым могут быть отнесены, например, нечетко описанные в протоколе приметы, признаки, по которым проведено опознание; предъявление на опознание неоднородных предметов или существенно отличающихся друг от друга лиц; в случае, если перед опознанием между опознающим и опознаваемыми лицами провели очную ставку или каким-либо иным образом "проинформировали" опознающее лицо о приметах (предъявляли альбом с фотографиями, видеозапись телевизионной передачи и т.п.).

Так, при организации проведения опознания подозреваемого потерпевшим по уголовному делу, возбужденному 24.12.2007г. по факту грабежа, потерпевший, явившись в кабинет дознавателя сообщил, что возле здания ОВД по Новоильинскому району случайно встретил парня, который похитил у него сотовый телефон. Потерпевший до этого подробно описывал внешность подозреваемого при допросе, но знаком с ним не был и после совершения в отношении него преступления с подозреваемым не встречался. В связи с изменением обстоятельств (основания для проведения опознания подозреваемого лица потерпевшим отпали), потерпевший и подозреваемый были дополнительно допрошены по факту происшедшей встречи. Материалы уголовного дела №07230634, находящего в производстве дознавателя ОД ОВД по Новоильинскому району г.Новокузнецка.

Учитывая специфику следственного действия, труп для опознания предъявляется в единственном числе. В этом случае может привлекаться специалист для совершения соответствующего туалета опознаваемого и оказания технической помощи для осмотра отдельных частей тела Комментрарий к УПК РФ РФ (постатейный) / Под общ. ред. А.А.Чекалина. М., 2006. с.491.

Процедура опознания и его результаты оформляются протоколом, который подписывают все участники, в том числе так называемые статисты и понятые, участие которых на досудебных стадиях судопроизводства в опознании обязательно.

В соответствии с международной практикой защиты свидетелей и потерпевших в УПК РФ впервые введена норма, допускающая при необходимости обеспечение безопасности потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц путем бесконтактного опознания (зеркальное стекло, видеокамера и т.д.). При этом понятые находятся рядом с опознающим лицом (ч.8 ст.193 УПК). Чаще всего такая форма предъявления для опознания используется при расследовании тяжких и особо тяжких преступлений в целях защиты несовершеннолетних и малолетних опознающих. Главное состоит в том, чтобы остальные аспекты организации опознания должны строго соответствовать УПК в целях законности опознания и возможности использовать его результаты в процессе доказывания. Л.Брусницын. Опознание в условиях, исключающих наблюдение опознавемым опознающего. // Уголовный процесс. 2005. №2 С. 75-76..

Однако существует и другое мнение о законности такой формы опознания. А.С.Шейфер считает, что «гуманная и справедливая по своей цели мера при внимательном анализе оборачивается грубым нарушением права обвиняемого (подозреваемого) на защиту... проблема защиты свидетелей и потерпевших не должна решаться путем ущемления прав обвиняемого и потерпевшего» А.С.Шейфер. Правовая регламентация следственных действий в Новом УПК РФ. С. 59. Я думаю что данное мнение весьма радикально, хотя в каждой конкретной ситуации следователь должен со всей ответственностью подходить к решению о применении такой формы проведения опознания.

2.2.4 Проверка показаний на месте

Еще одно следственное действие может быть проведено, если ранее даны показания подозреваемым или обвиняемым, потерпевшим или свидетелем - проверка показаний на месте. (ст.194 УПК). Оно проводится в целях установления новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, проверки и уточнения на месте связанном с исследуемым событием ранее данных показаний как подозреваемым или обвиняемым, так и потерпевшим или свидетелем. Это новое для российского уголовного процесса следственное действие, которое было рождено и востребовано практикой и до введения данной нормы в УПК РФ широко использовалось по правилам проведения допроса или следственного эксперимента См.:Уголовно-процессуальное право Российской Федерации: Учебник / От вред. П.А. Лупинская. М., 2005. С. 389. Оно представляет собой синтез допроса, осмотра, предъявления для опознания и следственного эксперимента.

Процессуальный статус участвующего лица может быть различным. В зависимости от этого, как и при допросе, учитываются добровольное согласие подозреваемого и обвиняемого и обязанность дать показания повторно потерпевшего и свидетеля.

Целями проверки являются:

- получение новых фактических данных, которые в ходе обычного допроса получить невозможно ("был в квартире, но адреса не знаю, однако могу показать расположение дома");

- проверка правдивости ранее данных показаний (в ходе проверки установлено, что такого дома не существует);

- уточнение ранее данных показаний.

Однако часто указанное действие (проводимое в форме осмотра или следственного эксперимента) трактуется следователями только как средство «закрепления» показаний обвиняемого и сводится лишь к воспроизведению показаний в присутствии понятых. По мнению А.С. Шейфера, такое представление и такие цели проверки показаний на месте вполне обоснованно, на мой взгляд, подлежат убедительной критике, поскольку не соответствуют закону, ибо любое следственное действие, по его мнению, рассчитано на получение новых доказательств См.: .Шейфер С.А. Указ.соч С. 58 .

Существенной стороной этого следственного действия является демонстрация виновным лицом действий совершенных им в момент преступления (ч.2 ст.194 УПК), что не должно быть сопряжено с повторным совершением преступления. См.: Комментарий к УПК РФ (постатейный) / Под общ. ред. А.А.Чекалина. С. 574.

Проверка показаний осуществляется в присутствии понятых, а в случае необходимости - специалиста и переводчика. Она начинается с предложения воспроизвести в произвольной форме и последовательно на местности события, о которых даны показания. И должна проходить полностью в соответствии с установленным законом порядке. Мелкие по мнению следователя и несущественные нарушения могут привести к признанию в суде следственного действия недопустимым.

Приведем пример. При проведении судебного следствия подсудимый Б., отказавшись от ранее данных им на предварительном следствии показаний, заявил, что 09.08.2007года при проведении проверки показаний на месте следователь совместно с ним и двумя свидетелями, являвшимися его приятелями и одним понятым, проследовал к гаражу в гаражном кооперативе указанному ему следователем как место совершения им преступления- похищения автомобиля. Свидетели Я. и П. подтвердили показания подсудимого Б., но вызванный в суд следователь, допрошенный в качестве свидетеля категорически отрицал наличие нарушений при производстве следственных действий. Поскольку явка понятых, участвовавших согласно протоколу в данном следственном действии не была обеспечена, суду еще предстоит установить истину и принять законное и обоснованное решение по поводу заявленного адвокатом подсудимого ходатайства о признании протоколов проверки показаний на месте, в том числе проведенных с указанными свидетелями, недопустимыми доказательствами Материалы уголовного дела № 1-2/08 (том.3), находящиеся в производстве у судьи Новоильинского районного суда г.Новокузнецка..

Таким образом, одновременное участие в данном следственном действии нескольких лиц, показания которых проверяются, недопустимо. Недопустимы также наводящие вопросы и другая излишняя информация. В противном случае результаты будут поставлены под сомнение. Хорошо если данное действие сопровождается фото-, видеосъемкой, материалы которых приобщаются к протоколу, подписываемому всеми участниками, в качестве приложений и в этом качестве имеют доказательственное значение. Составление протокола так же не должно иметь процессуальных нарушений, производиться в соответствии со ст. 166 и ст. 167 УПК РФ.

2.2.5 Осмотр, не требующий судебного решения

Сущность осмотра, производимого без разрешения суда по порядку проведения мало отличается от осмотра требующего такой санкции и заключается в визуальном наблюдении материальных объектов, имеющих значение для уголовного дела, с последующей фиксацией их признаков путем протоколирования и применения технических средств . Порядок его проведения предусмотрен ст.177 УПК, а основания - ст.ст. 176, 178 УПК.

Закон различает несколько видов такого осмотра, в частности осмотр: места происшествия, местности, жилища, иного помещения; предметов, документов, трупа. Осмотр без понятых возможен лишь в исключительных случаях (ч. 3 ст. 170).

Для проведения осмотра должны иметься основания, т.е. фактические данные, побуждающие к совершению этого следственного действия. Решение о проведении осмотра принимает лицо, в производстве которого находится уголовное дело или которое проводит доследственную проверку на стадии его возбуждения. В процессе данного следственного действия с места (объекта) осмотра могут изыматься и приобщаться к уголовному делу вещественные доказательства или образцы для сравнительного исследования, о чем делается соответствующая отметка в протоколе, а изъятые предметы упаковываются и опечатываются.

Следователь вправе привлечь к осмотру специалиста (ст. 58, ст. 168) и сотрудников органов дознания.

Осмотр трупа вне места происшествия производится с участием судебно-медицинского эксперта, а при невозможности - врача другой специальности. По общему правилу в таком осмотре могут принимать участие и другие специалисты. Неопознанные трупы в обязательном порядке дактилоскопируются, их кремация не допускается.

В случае необходимости извлечения трупа из места захоронения проводится эксгумация. Порядок и сущность данного следственного действия рассмотрен выше. Протоколы осмотра составляются по общим правилам (ст. ст. 166, 167, 180 УПК РФ). Кроме того, в протоколах отражаются календарные, погодные, временные и иные условия проведения следственного действия, влияющие на его результаты, качество восприятия событий участниками и дающие возможность их сопоставления с событиями, имевшими место в прошлом.

2.2.6 Следственный эксперимент

Соглашусь с мнением Н.Г.Сапожкова, что следственный эксперимент (ст. 181 УПК РФ) является одним из самых сложных следственных действий, поскольку требует больших усилий при его подготовке, производстве и фиксации, но при этом, на мой взгляд, одним из самых познавательных и неопровержимых. В определенной степени его использование в следственной практике осложняется неточностью сформулированных в УПК РФ сущности и задач этого следственного действия. которые в таком виде тиражируются в комментариях к УПК, в учебниках по криминалистике и уголовному процессу. Анализ данной нормы как считает Н.Г.Сапожков, показывает, что она далека от совершенства. См.: Сапожков Н.Г. О сущности следственного эксперимента и необходимости уточнения формулировки ст.181 УПК РФ // Российский следователь. 2007. №19. С. 24

Статья 181 УПК РФ устанавливает, что в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, следователь вправе произвести следственный эксперимент путем воспроизведения действий, а также обстановки и иных обстоятельств определенного события. При этом проверяется возможность восприятия каких-либо фактов, совершения определенных действий, наступления какого-либо события, а также выявляется последовательность происшедшего события и механизм образования следов.

Следственный эксперимент как следственное действие, заключается в опытном исследовании отдельных событий и обстоятельств расследуемого преступления, производимое субъектом расследования, с согласия участвующих лиц, в специально созданных для этого сходных с имевшими место ранее условиях, в соответствии с установленными уголовно-процессуальным законом правилами, в целях проверки имеющихся и получения новых доказательств, проверки следственных версий, выяснения обстоятельств, способствовавших совершению преступления См.: Рыжаков А.П. Следственные действия (понятия, виды, порядок производства). М. 2001. С. 87.

Таким образом, еще одной возможной целью следственного эксперимента, не указанной в ст. 181 УПК РФ, является проверка следственных версий. Сапожков указывает, что логическая структура следственного эксперимента содержит в себе гипотезу, а именно: могло или не могло произойти данное событие в определенных условиях. Эта структура приближает событие к одной из следственных версий, выдвигаемых в процессе расследования преступления, которую следователь проверяет установленными законом средствами, в том числе и путем проведения следственного эксперимента. Любая версия возникает у следователя на основе имеющегося уже доказательства или их совокупности. Предположения составляют основное содержание следственного эксперимента, а подтверждение или неподтверждение отдельных предположений следователя может служить основанием для выдвижения новых версий, и, следовательно, производства новых экспериментов по уголовному делу. См.: Сапожков Н.Г. Указ соч. С. 25

Относительно нормы УПК о следственном эксперименте нашлись замечания и у В.Быкова. Во-первых, В. Быков считает, что в законе совершенно неудовлетворительно сформулировано содержание рассматриваемого следственного действия: не "воспроизведение действий" является сущностью этого следственного действия, а проведение следователем на месте проверяемых событий специальных опытов. Во-вторых, законодатель, по его мнению, «ошибочно не указал одну из целей следственного эксперимента - проверку профессиональных навыков лица». В-третьих, одним из важных условий проведения следственного действия является производство его в той самой обстановке, в которой происходило проверяемое экспериментом действие, а об абсолютно добровольном участии лица в этих опытах, по мнению В.Быкова следует дополнить статью 181 УПК РФ В.М.Быков, Н.В.Ткачева. Принуждение при производстве следственных действий // Право и политика. 2005. №5 С. 9..

Так, в 2007 году следователем при ОВД по Новоильинскому району было возбуждено уголовное дело по факту хищения телефонного кабеля из подвала жилого дома расположенного в Новоильинском районе. В ходе осмотра места происшествия было установлено, что двери подвала повреждений не имеют, а один из металлических листов закрывавших слуховые окна был отогнут, образовав сквозной проем очень небольшого размера. Исходя из результатов осмотра, первой выдвинутой версией, было совершение преступления несовершеннолетними лицами. Когда в ходе ОРМ была установлена личность преступника, им оказался гр. М. 1971г.р., который дал признательные показания и указал место, куда сбывал похищенный им кабель. Однако, учитывая малые размеры проема в слуховом окне, через которое взрослый мужчина якобы проник в подвал, возникали сомнения в возможности такого способа проникновения. С целью их устранения следователем было правильно принято решение о проведении следственного эксперимента. Результаты следственного эксперимента полностью подтвердили возможность такого способа проникновения внутрь подвала данным лицом. Дело было расследовано, направлено в суд, где был вынесен обвинительный приговор Материалы уголовного дела 1-9/ 07, находящегося в архиве Новоильинского районного суда..

2.2.7 Освидетельствование

Освидетельствование (ст. 179 УПК) является разновидностью осмотра, предметом которого выступает тело живого человека (осмотр животных производится по правилам осмотра предметов). Проводится оно на основании постановления (определения) следователя по возбужденному уголовному делу. Цель освидетельствования - обнаружение на теле человека особых примет, следов преступления, телесных повреждений, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела, если для этого не требуется производство судебной экспертизы.

По общему правилу освидетельствование производится следователем. При необходимости он вправе привлечь к участию в освидетельствовании врача или другого специалиста. Однако при освидетельствовании лица другого пола, сопряженного с его обнажением, следователь непосредственно в помещении освидетельствования не присутствует, и само освидетельствование производится врачом, после чего следователем составляется протокол, который подписывается всеми участниками. Участия понятых для освидетельствования по закону не требуется.

Освидетельствование в отношении подозреваемого и обвиняемого является обязательным для них действием. В отношении потерпевшего и свидетеля оно проводится с их согласия. Однако, если освидетельствование необходимо для проверки достоверности показаний потерпевшего или свидетеля, оно может быть проведено в принудительном порядке.

В свою существует мнение высказанное В.Быковым, который считает что ни подозреваемый, ни обвиняемый, ни потерпевший, а также свидетель не могут отказаться от участия в освидетельствовании, сославшись на свидетельский иммунитет, предусмотренный статьей 51 Конституции РФ, поскольку освидетельствование - это осмотр тела живого человека, а не его допрос, поэтому правила свидетельского иммунитета в данном случае не применимы. Однако на мой взгляд вполне достаточно ограничение установленное нормой ч.1 ст.179 УПК, о возможности проведения освидетельствования необходимо для достоверности оценки показаний потерпевшего или свидетеля без их согласия См.: Быков В. Ткачева Н. Принуждение при производстве следственных действий// Право и политика.2005.№5. С.13.

Другие авторы, указывая, что принудительное освидетельствование ограничивает право участников следственного действия на личную, физическую неприкосновенность, предлагают ввести в УПК норму, разрешающую проведение освидетельствования только на основании судебного решения См.: Гречишникова О.С. Обеспечение прав обвиняемого и подозреваемого при применении процессуального принуждения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2001. С. 18; Писарев А.В. Производство следственных действий, ограничивающих право граждан на личную неприкосновенность: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. О., 2002. С.21 . Считаю это излишним, поскольку освидетельствование - это обычно одно из первоначальных следственных действий, которое производится, как правило, при большом дефиците времени у следователя, и введение сложной процедуры получения вначале разрешения суда на производство освидетельствования представляется недостаточно обоснованным. Полагаю, что в данной ситуации вполне достаточен и эффективен последующий судебный контроль за законностью и обоснованностью освидетельствования, произведенного следователем принудительно, который может быть осуществлен по жалобе заинтересованного лица.

2.2.8 Обыск и выемка без решения суда

Обыск по постановлению следователя без судебного решения проводится в нежилых помещениях - административных и хозяйственных помещениях (площадях) организаций любой формы собственности, государственных учреждениях. Порядок проведения обыска тот же, что и для обыска требующего разрешение суда, и был подробно рассмотрен выше. Данная норма отсутствовала в УПК РСФСР, и в свои появлением значительно расширила полномочия следователя в процессе расследования порученного ему уголовного дела. Не требуется так же санкции суда и на получение документов, содержащих личную (конфиденциальную) информацию, от ее собственника, если эта информация не затрагивает интересы третьих лиц. Комментарий к УПК РФ /Под ред. А.Я Сухарева, переизд. 2004. С. 382

Личный обыск может быть произведен без вынесения постановления лишь при задержании или заключении под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в обыскиваемом помещении или ином месте, скрывает при себе могущие иметь значение для дела предметы и документы (ч. 2 ст. 184 УПК).

В вязи с имеющейся нормой закона, считаю необоснованным обращение с ходатайством следователя МРО УФСНК о признании законным и обоснованным личного обыска гр.Л., проведенного 22.01.2006г. Следователь указывает в постановлении, что основанием производства данного неотложного следственного действия, являлось присутствие гр.Л. в жилом доме при производстве обыска, а так же имеются данные о том, что указанный дом является местом постоянного проживания гр.Л.Материалы дела № 2/06, находящегося в архиве Центрального районного суда, о признании законным личного обыска гр.Л..

Фактическим основанием принятия решения о производстве выемки служат сведения, полученные при производстве следственных действий, предшествующих выемке, и свидетельствующие о нахождении в определенном месте или у конкретного лица предметов или документов, обладающих индивидуальными признаками и свойствами и имеющих значение для уголовного дела.

Формальным основанием производства выемки является постановление лица, осуществляющего предварительное расследование, но только в том случае если не требуется судебное решения, о чем было сказано ранее.

Результаты обыска, выемки подлежат занесению в протокол, составляемый в установленном законом порядке. Участие понятых в данных следственных действиях обязательно.

2.2.9 Производство судебной экспертизы

Производство судебной экспертизы представляет собой сложную совокупность процессуальных действий, осуществляемых следователем, экспертом и иными участниками уголовного судопроизводства в связи с выяснением имеющих значение для уголовного дела вопросов, требующих специальных познаний, и формированием заключения эксперта как доказательства по уголовному делу Уголовный процесс:Учебник для студентов вузов/ Под. ред. В.П.Божьева. С. 357.

В УПК нет четкого указания на основания назначения и производства экспертизы. Нормы, соответствующей ст.78 УПК РСФСР, где говорилось, что «экспертиза назначается в случаях, когда при производстве дознания, предварительного следствия и при судебном разбирательстве необходимы специальные познания в науке, технике, искусстве или ремесле», новый УПК РФ не содержит, однако анализ этих и других норм УПК ( ст.195, ч. 5 ст.199, ч.1 ст.201 УПК) позволяет сделать вывод, что законодатель остался на тех же позициях. Там же.

Назначение и производство экспертизы является уголовно-процессуальным средством установления фактов и обстоятельств уголовного дела, а само производство судебной экспертизы, несомненно представляет собой важнейшее следственное действие, направленное на получение доказательств. Уголовный процесс:Учебник для вузов. Под ред. Радченко В.И. С. 363.

Порядок назначения и производства экспертизы, права и обязанности участников этого следственного действия регламентированы рядом нормативно-правовых актов. Среди них: Конституция РФ, УПК РФ (гл. 27), Федеральный закон от 31.05.2001г. "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" СЗ РФ. 2001. N 23. Ст. 2291., Приказ МВД РФ №366 от 30.05.2003г. «О вопросах организации деятельности экспертно-криминалистических центров органов внутренних дел», Инструкция по организации комплексного использования экспертно-криминалистических учетов в расследовании и раскрытии преступлений», объявленная Приказом МВД РФ № 302 от 31.05.1999г. и различными другими подзаконными нормативными правовыми актами.

В зависимости от отраслей знаний, к использованию которых прибегает следователь, можно выделить основные виды экспертиз: криминалистические; судебно-медицинские; судебно-психиатрические. Для проведения указанных видов экспертиз существуют специальные государственные экспертные учреждения, подведомственные органам Министерства юстиции, Министерства внутренних дел, Федеральной службы безопасности, Министерства обороны, Минздравсоцразвития РФ.

Однако в практической деятельности возникает необходимость в проведении и других видов экспертиз, например товароведческих, строительных, транспортных, искусствоведческих, экологических и т.д., которые не проводят государственные экспертные учреждения. Для этого следователю предоставлено право поручать экспертизу любому юридическому или физическому лицу, обладающему необходимыми познаниями или компетенцией (ч. 2 ст. 195 УПК).

В зависимости от того, проводится ли экспертиза в государственном экспертном учреждении или вне его, законодателем установлено два различных порядка ее назначения. Уголовный процесс:Учебник для вузов. Под ред. Радченко В.И. С. 365.

Назначая экспертизу в экспертном учреждении, следователь направляет постановление и необходимые материалы руководителю этого учреждения, который самостоятельно поручает производство экспертизы конкретному эксперту, разъясняя ему права и обязанности и предупреждая об ответственности ( ч.2 ст.199 УПК).

Назначая экспертизу вне экспертного учреждения, следователь разъясняет эксперту его права и обязанности, предупреждает об ответственности самостоятельно, о чем делает отметку в постановлении и лично передает ему необходимые материалы (ч.3 ст. 199 УПК).

Начинается производство экспертизы с обязательного вынесения следователем постановления, в котором указываются основания назначения экспертизы, подлежащие разрешению вопросы и передаваемые для исследования материалы, в том числе образцы для сравнительного исследования .Если к этому моменту в деле имеются процессуальные фигуры подозреваемого, обвиняемого, защитников, следователь знакомит их с постановлением о назначении экспертизы, разъясняет им их права и рассматривает ходатайства (о постановке дополнительных вопросов эксперту, отводах, об экспертах или экспертных учреждениях, о назначении дополнительной, повторной, комиссионной экспертизы).

Потерпевший и свидетель знакомятся с постановлением только в случае, если экспертиза проводится в отношении этих лиц.

Закон обязывает следователя проводить экспертизу в обязательном порядке (ст.196 УПК), если необходимо установить: - причины смерти; - характер и степень вреда, причиненного здоровью; - психическое или физическое состояние подозреваемого, обвиняемого, когда возникает сомнение в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве; - психическое или физическое состояние потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания; - возраст подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст, отсутствуют или вызывают сомнение.

Под экспертизой в отношении конкретного лица понимается такая экспертиза, когда физическое присутствие этого лица в экспертном учреждении необходимо. К такого вида экспертизам не относятся экспертизы следов, оставленных свидетелем или потерпевшимКомментарий к УПК РФ / Под ред. А.А.Чекалина. 2006. С.526.

В соответствии со ст.197 УПК следователь вправе присутствовать при производстве экспертизы, получать от эксперта необходимые разъяснения, а при необходимости - допросить его. С разрешения следователя в производстве экспертизы могут принимать участие и другие лица по их ходатайству ( п.5 ч.2 ст. 198).

Производство экспертизы завершается составлением экспертного заключения, которое является подлежащим оценке доказательством и с которым следователь знакомит подозреваемого и обвиняемого, а если экспертиза проводилась в отношении свидетеля, потерпевшего или по их ходатайству, то и этих лиц.