Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Тема выпускной квалификационной работы, с точки зрения автора дипломной работы, является одной из самых актуальный на сегодняшний день. В современном мире очень развита система строительства и с каждым днем увеличивается потребность населения в недвижимых объектах, что в свою очередь требует создание новых правовых норм для соблюдения всех правил в области строительства.

Само строительство подразумевает под собой - особую отрасль производства, включающая в себя деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, физических и юридических лиц, направленная на создание новых и модернизацию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения.

В системе гражданского законодательства особое место занимают договорные отношения, одним из видов таких договорных отношений является отношения связанные со строительным подрядом, такие отношения позволяют регламентировать имущественно - стоимостные отношения, связанные со строительством, реконструкцией или капитальным ремонтом предприятий, зданий, сооружений или иных объектов, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ, что способствует формированию материальной базы будущих экономических отношений и закладывает основу для долговременного, устойчивого роста производительных сил.

Отношения в области строительного подряда имеют большое количество прав и обязанностей сторон, и от того как эти права и обязанности будут распределены зависит и само строительство. Все недочеты, упущения допущенные сторонами во время заключения договора строительного подряда могут повлечь за собой неблагоприятные последствия в виде убытков.

Предметом настоящего исследования являются правоотношения, возникающие в процессе заключения и исполнения договора подряда.

Целями данной работы являются формирование целостно-логического подхода к институту договора строительного подряда, а также формирование предложений по совершенствованию правового регулирования заключения и исполнения договора строительного подряда.

Для достижения указанных целей ставятся следующие задачи:

проанализировать понятие договора строительного подряда, и определить его предмет;

дать анализ сторонам договора, а так же изучение их прав и обязанностей по договору строительного подряда;

проанализировать принцип подготовки, изменения и уточнения проектно-технической документации и сметы;

рассмотреть систему рисков и их страхование в договоре строительного подряда;

проанализировать контроль и надзор за выполнением строительных работ;

дать анализ принципу сотрудничества сторон договора строительного подряда;

рассмотреть процесс сдачи и приемки результатов работы;

рассмотреть принцип оплаты выполненных работ;

дать анализ основаниям и условиям ответственности сторон;

проанализировать порядок изменения и расторжения договора строительного подряда.

Структура выпускной квалификационной работы предопределяется целями и задачами исследования и включает в себя введение, четыре главы, заключение, библиографический список.

Глава 1. Понятие договора строительного подряда и его место в системе подрядных договоров

1.1 Понятие и предмет договора строительного подряда

В современной России строительство составляет особую экономическую отрасль материального производства. Она отличается тем, что конечным продуктом данной отрасли является недвижимость, которая по своей сущности представляет собой создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые прочно связаны с землей. Данные объекты с точки зрения гражданского законодательства могут быть охарактеризованы как индивидуально-определенные вещи, которые рассчитаны на продолжительную эксплуатацию. Невозможность отделения объект недвижимости от земли указывает на правовую связь данного объекта с земельным участком. Эти и иные особенности в гражданском законодательстве предопределили специфику заключения, выполнения и расторжения договоров строительного подряда.

Само строительство представляет собой деятельность, которая раньше согласно ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» требовала специального разрешения, выдаваемого лицензируемым органом юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям, в дальнейшем данный федеральный закон подвергался изменению и из него было исключено строительство как вид лицензируемой деятельности. В современное время строительные организации могут осуществлять данный вид деятельности при условии, что они являются членами Саморегулируемой организации (далее СРО). Федеральный закон Российской Федерации «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 N 315-ФЗ (в ред. от 25.06.2012)

Авторы Макаров О.В. и Занковский С.С. считают, что договор строительного подряда самым тесным образом связан с публичным правом, однако ст. 740 ГК РФ никак не отражает эту взаимосвязь, что нельзя рассматривать иначе как недостатки ее редакции. Макаров О.В. предпосылки договора строительного подряда// Актуальные проблемы Российского права. - 2009. - №2(11).- С. 221.

Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Такого же определения договора строительного подряда придерживаются и многие ученые, такие как Грудынцева Л.Ю., Е.А. Суханов.

А, по мнению таких авторов как Алексеев С.С., Чаусская О.А. договор строительного подряда - это соглашение, в силу которого подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Алексеев С.С. Гражданское право: Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - М., Проспект. 2009. - С 258 Чаусская О.А. Гражданское право. - М.: Дашков и К., 2007. - С.112.

Автор дипломной работы разделяет мнение авторов Алексеева С.С., Чаусской О.А. в том, что договор строительного подряда это прежде всего соглашение сторон, т.к. заключению договора предшествуют согласие сторон по всем существенным условиям договора, т.е. согласованная воля сторон.

С точки зрения автора Ващенко П.Н. для признания договора строительного подряда заключенным требуется наличие выраженной воли сторон договора по всем существенным его условиям, к которым относится: предмет договора и срок, а так же подрядчик обязуется построить по заданию, заказчик обязуется принять результат, заказчик обязуется уплатить обусловленную цену. Ващенко П.Н. Строительный подряд: вопросы теории и практики//право и образование. - 2009. - №12. - С.122

Так же в ст. 740 ГК РФ предусмотрено, что договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Если в роли заказчика по договору строительного подряда выступает гражданин, а работы, выполняемые подрядчиком по такому договору, предназначены для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина-заказчика, то к отношениям сторон по такому договору соответственно применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда (п. 3 ст. 740 ГК). И в этом случае можно говорить о расширении содержания договора строительного подряда за счет наделения заказчика дополнительными правами и возложения на подрядчика соответствующих дополнительных обязанностей, предусмотренных ст. 730-739 ГК. Кроме того, к отношениям сторон такого договора, не урегулированным ГК, подлежит применению законодательство о защите прав потребителей (п. 3 ст. 730 ГК).

Договор строительного подряда по своей юридической природе является двусторонним, консенсуальным и возмездным. Договор строительного подряда не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы. Консенсуальным он является потому, договор считается заключенным с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора, т.е. права и обязанности у сторон этого договора возникают с момента достижения такого соглашения.

Возмездность договора строительного подряда проявляется в том, что подрядчик выполняет работу по строительству объекта за вознаграждение, право, на получение которого у него возникает после выполнения и сдачи, результатов работы заказчику. По рассматриваемому договору взаимное предоставление имеют обе стороны: подрядчик - оплату за выполненные работы, заказчик - результат работы.

Договор строительного подряда всегда является двусторонним, так как обе его стороны имеют и права и обязанности, о которых будем говорить далее. Так как для достижение конечного результата необходимо чтобы обе стороны договора реализовали права и выполнили свои обязательства.

Основной сферой применения договора строительного подряда является предпринимательская деятельность.

Так в договоре строительного подряда существенными условиями является предмет договора, цена и срок, без согласования которых договор не может считаться заключенным.

Квалифицирующими признаками договора строительного подряда являются выполнение работ на объекте, неразрывно связанным с землей; сложность и значимость выполняемых работ, влияющие на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения). Работы по договору строительного подряда ведутся на основании проектно - сметной документации, которая является неотъемлемой частью договора. Сметы бывают твердые и приблизительные. По твердой смете превышение расходов на строительство не допускается, а по приблизительной - допускается.

Цена как существенное условие в договоре строительного подряда предполагает обязательное ее согласование сторонами. Цена договора обычно определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций и т. п. Вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Как правило, проектно - сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства, за исключением случаев которые прямо предусмотрены законом.

Поскольку отношения сторон по договору строительного подряда носят длящийся характер, то точное определение, как конечного срока выполнения работы, так и сроков завершения ее отдельных этапов имеет для сторон первостепенное значение. Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. Следовательно, в договоре необходимо четко определить даты начала и завершения строительства объекта. В отдельных случаях может указываться интервал времени от начала строительства до сдачи объекта в эксплуатацию. Кроме этого, стороны должны закрепить в договоре момент, с которого начинается отсчет времени (как правило, это момент предоставления строительной площадки, выплаты аванса или некая конкретная дата).

По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы(промежуточные сроки), например срок окончания строительства отдельных частей объекта. Особенно актуально подобное условие в случаях, когда определить точную дату окончания строительства в целом по объективным причинам невозможно и стороны вынуждены довольствоваться указанием приблизительного срока.

Так, по мнению Суханова Е.А. договору строительного подряда присущи определенные особенности, которые позволяют выделить его в отдельный вид договора подряда. К таким особенностям можно отнести следующее: по договору строительного подряда работа, выполняемая подрядчиком, состоит в строительстве определенного объекта или представляет собой иной вид строительных работ; на стороне заказчика лежит дополнительная обязанность по созданию подрядчику необходимых условий для выполнения работ. Суханов Е.А. Российское гражданское право. - М.: 2011. - С.477

Предметом договора строительного подряда, является строительство определенного объекта и передача последнего заказчику; реконструкция предприятия, здания, сооружения или иного объекта и передача результатов работ заказчику; выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ и передача их результатов заказчику. Так согласно ч.2 ст. 740 ГК РФ к предметам договора строительного подряда относятся объект нового строительства, в том числе построенный ?под ключ?; реконструкция и техническое перевооружение действующего предприятия; капитальный ремонт здания или сооружения; выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

Понятие предмета договора и, в частности договора строительного подряда охватывает следующие действия заказчика: создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ; принятие объекта строительства или результатов иных строительных работ; уплата обусловленной цены за выполненные работы.

Специфика договора строительного подряда наиболее полно выражается в такой особой форме строительного подряда, как строительство ?под ключ?, при котором подрядчик принимает на себя обязательство по выполнению полного цикла работ, обеспечивающих создание необходимого объекта: от его проектирования и до сдачи заказчику построенного и принятого в эксплуатацию объекта строительства.

Под реконструкцией и техническим перевооружением действующего предприятия подразумевается, замена или обновление основных фондов, ввода в действие новых средств труда, более эффективных в техническом отношении, взамен выводимых из производства устаревших.

Особым образом решается вопрос, связанный с правовой квалификацией работ по капитальному ремонту зданий и сооружений: соответствующие правоотношения регулируются договором строительного подряда, если иное не будет предусмотрено самим договором.

Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и лишь часть из них. Так согласно п.2 ч.2 ст.740 ГК РФ договором предусматривается то, что , подрядчик может принимать на себя обязанность не только сдать построенный им объект в эксплуатацию, но и обеспечить его эксплуатацию в течение указанного в договоре срока.

Договор строительного подряда это всегда письменное соглашение сторон, при чем одним из элементов данного договора является наличие проектно - технической документации и сметы. Если данный элемент договора будет отсутствовать, то можно сказать что стороны не договорились о предмете договора строительного подряда и данный договор будет считаться незаключенным.

Существуют различия между договорами подряда по некоторым критериям: по субъектному составу (в обычном договоре субъекты это любые физические и юридические лица; в договоре бытового подряда на стороне подрядчика это всегда профессиональный предприниматель, а на стороне заказчика граждане; в договоре строительного подряда на стороне подрядчика это любая строительная организация я являющаяся членом СРО, а на стороне заказчика любые физические и юридические лица; в договоре подряда на выполнение проектных и изыскательных работах на стороне подрядчика это любая организация по проектным и изыскательным работам, а на стороне заказчика любые физические и юридические лица ), в предмете (в обычно договоре предметом является выполнение любых работ; в договоре бытового подряда предметом является выполнение любых работ которые должны использоваться в личных целях а не в предпринимательских; в договоре строительного подряда предметом является выполнение работ на объекте неразрывно связанном с землей т.е. строительство, реконструкция, монтаж; в договоре подряда на выполнение проектных и изыскательных работах предметом является выполнение данного вида работ результатом которых является техническая документация или данные проведенных изысканий), из выше изложенного можно сказать, что все эти договора хоть и являются разновидностью подрядных договоров, но все же они являются индивидуальными договорами подряда по отношению друг к другу. Таким образом, можно сказать, что основным отличительным признаком договора строительного подряда, выделяющим его в отдельный вид договора подряда, является характер работ и особая область, в которой они осуществляются.

А, по мнению автора Ващенко П.Н. договор строительного подряда занимает самостоятельное место в системе правового регулирования строительства, это позволяет регулировать имущественно - стоимостные отношения, связанные со строительством и реконструкцией объектов недвижимости, а так же выполнению иных строительных работ, что способствует формированию материальной базы будущих экономических отношений и закладывает основу для долговременного, устойчивого роста производственных сил. Ващенко П.Н. Там же. - С.123.

Из судебной практики можно выделить следующий пример.

Подрядчик обратился в суд с признанием договора строительного подряда незаключенным в связи несогласованностью предмета спора.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Вопрос о незаключенности договора ввиду неопределенности предмета работ должен обсуждаться до его исполнения, поскольку неопределенность этих условий может повлечь невозможность исполнения договора. Если договор исполнен, условие о технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, не считается несогласованным, а договор незаключенным, если заказчиком принят результат работ.

В рассматриваемом случае суд установил, что стороны спора без замечаний подписали акты формы КС-2, содержащие наименование, объем и стоимость работ, а также справки формы КС-3. При выполнении спорных работ подрядчик не заявлял о несогласованности предмета договора в связи с отсутствием технической документации.

В связи, с чем на основании ст. 432, 743, 753 ГК РФ суд обоснованно пришел к выводу о том, что совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным по приведенным заявителем мотивам. Кроме того, отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора строительного подряда незаключенным (пункт 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда"). Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа. Суд исковые требования не удовлетворил. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.05.2012 по делу N А33-12572/2011// Консультант плюс. Версия Проф: справ.-прав. система.

С точки зрения автора дипломной работы договор строительного подряда - это письменное соглашение двух сторон на выполнение строительных работ. Существенным условием данного договора в первую очередь является предмет договора, который и определяет конечный результат данных взаимоотношений, и срок.

1.2 Стороны в договоре

Согласно ст. 740 ГК РФ сторонами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. Гражданское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений для отдельных субъектов гражданского права на участие в подрядных отношениях как со стороны подрядчика, так и со стороны заказчика. В роли заказчика может выступать любой субъект гражданского права: физическое или юридическое лицо, а также соответствующее публично-правовое образование в лице его уполномоченного органа. В качестве подрядчика в договоре строительного подряда могут выступать физические и юридические лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ, являющиеся членами саморегулируемой организации (далее - СРО).

В роли заказчика в договоре строительного подряда могут выступать граждане или юридические лица, это лица, которые инвестируют свои средства, заемные или привлеченные средства в форме инвестиций в строительство (инвестор) и рассчитывающее на приобретение права собственности на создаваемый объект недвижимости по окончании его строительства. Инвесторами могут быть органы, уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом, физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и т. д. Сам инвестор может возлагать функции заказчика в договоре строительного подряда, на специализированную организацию, которая в отношениях с подрядчиком, хоть и заключает договор строительного подряда от своего имени, но на самом деле является представителем заказчика. Т.е. в договоре строительного подряда заказчик и инвестор очень часто не совпадает в одном лице.

Так, по мнению Богачевой Т.В. заказчики не всегда являются инвесторами. Нередко на практике инвестор передает функции заказчика будущему пользователю объекта либо специализированной организации. Это происходит в силу того что, выполнение функций заказчика требует специализированных знаний, которыми инвестор может и не обладать. Богачева Т.В. Договор строительного подряда // Закон. - 2004. - №8.- С. 75.

В роли такой организации может выступать инженерная организация (инженер), в круг его обязанностей входит осуществление контроля, надзор за строительством и принятие решений от имени заказчика. Ответственность за действия инженера несет заказчик в пределах предоставленных инженеру полномочий. Функции инженера, влияющие на деятельность подрядчика, должны быть отражены в договоре о строительном подряде, заключаемом между заказчиком и подрядчиком.

Таким образом, можно сказать, что заказчик в договоре строительного подряда - это лицо, которое от имени инвестора или от своего собственного имени заключает договор строительного подряда и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.

По мнению автора Люшкина А. лицо, которое заказывает объект строительства, не обязано иметь какой либо специальной правоспособности на подобные действия, однако правилами ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (ГрК РФ), требует наличия у заказчика, если он является и застройщиком, разрешение на строительство. Таким образом, заказчиком по договору строительного подряда может быть либо застройщик, либо иное лицо на основании соответствующего договора с застройщиком. Люшкин А. О сторонах договора строительного подряда//Хозяйство и право. - 2010. - №12. - С.48.

Если заказчиком в строительном подряде может быть любое лицо, то подрядчиком согласно ФЗ « О саморегулируемых организациях» выступают физические или юридические лица, обладающие необходимыми познаниями, умениями и навыками для выполнения соответствующих строительных работ, являющимися членами саморегулируемой организации (далее - СРО).

Под СРО понимается некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных ФЗ «О саморегулируемых организациях» и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.

Саморегулируемая организация разрабатывает и утверждает, стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности (далее - стандарты и правила саморегулируемой организации), под которыми понимаются требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. Стандарты и правила саморегулируемых организаций должны соответствовать федеральным законам и принятым в соответствии с ними иным нормативным правовым актам.

Членство субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях является добровольным. Федеральными законами могут быть предусмотрены случаи обязательного членства субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности в саморегулируемых организациях.

Субъект, осуществляющий различные виды предпринимательской или профессиональной деятельности, может являться членом нескольких саморегулируемых организаций, если такие саморегулируемые организации объединяют субъектов предпринимательской или профессиональной деятельности соответствующих видов. А если субъект, осуществляющий определенный вид предпринимательской или профессиональной деятельности, может являться членом только одной саморегулируемой организации.

Некоммерческие организации тоже могут объединяться в саморегулированные организации к таким относятся: саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, выполняющих инженерные изыскания; саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих подготовку проектной документации; саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих строительство. Федеральный закон Российской Федерации «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 N 315-ФЗ (в ред. от 25.06.2012)

В системе строительного подряда широко применяются понятие генерального подряда и субподряда. В качестве генерального подрядчика может выступать организация общестроительного профиля, а уже в качестве субподрядчика определенная строительная организация. Однако согласно гражданскому законодательству, субподрядчик не является стороной в договоре строительного подряда, заключенного между генеральным подрядчиком и заказчиком. Так согласно ст.706 ГК РФ субподрядчик является привлеченной организацией со стороны генерального подрядчика. Поэтому вопрос о привлечении субподрядчика должен решаться не в преамбуле договора, где определяются стороны, а в статье договора, в которой указываются права подрядчика на привлечение к выполнению работ третьих лиц или обязанности подрядчика лично выполнить работу. Если же субподрядчик будет назван в договоре строительного подряда в качестве стороны, то это автоматически повлечет за собой превращение генерального подрядчика и субподрядчика в долевых или солидарных должников со всеми вытекающими отсюда последствиями. Если же субподрядчик с согласия генерального подрядчика заключит отдельный договор с заказчиком, то этот субподрядчик будет нести ответственность непосредственно перед заказчиком напрямую. Садиков О.Н. Гражданское право Россиийской Федерации. М.: 2006. - С. 159

При такой структуре договорных связей особенность правового положения генерального подрядчика состоит в том, что он несет ответственность перед заказчиком за все последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств субподрядчиками, а перед субподрядчиками - он несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком своих обязательств по договору строительного подряда.

Так автор Чаусская О.А. считает, что участие в выполнении необходимых заказчику работ нескольких лиц может быть также обусловлено заключением одного договора с несколькими лицами, выступающими на стороне подрядчика (множественность лиц). Все они отвечают перед заказчиком солидарно. Соответственно они являются солидарными кредиторами заказчика. Чаусская О.А. Там же.- С.112.

С точки зрения автора Люшкина А. договор строительного подряда признается ничтожной или недействительной сделкой, когда подрядчик не имеет свидетельства о допуске к работе, оказывающим влияние на безопасность объектов строительства. Люшкин А. О Там же. - С.50.

Исходя из общих положений о недействительности сделок для признания их таковыми необходимо, чтобы отсутствие свидетельства о допуске имело место быть на момент заключения договора. Такового же мнения придерживается и судебная практика. Так Президиум ВАС РФ указал, что оспоримая сделка может быть признана судом недействительной в случае, если будет установлено, что на момент ее совершение юридическое лицо не имело допуска на занятие соответствующей деятельностью. Постановление президиума ВАС РФ от 17.07.2007 № 3386/07 по делу №А45-7983/06-5/242 // Консультант плюс. Версия Проф: справ.-прав. система.

Автор дипломной работы разделяет вышеизложенную позицию автора и Президиума ВАС РФ.

Чтобы подрядчику стать членом СРО ему необходимо быть юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, соответствующие требованиям к выдаче свидетельств о допуске к одному или нескольким видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства и решение вопросов по выдаче свидетельства о допуске к которым отнесено общим собранием членов саморегулируемой организации к сфере деятельности саморегулируемой организации. Для приема в члены саморегулируемой организации индивидуальный предприниматель или юридическое лицо представляет в саморегулируемую организацию следующие документы: заявление о приеме в члены саморегулируемой организации. В заявлении должны быть указаны определенный вид или виды работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства и свидетельство о допуске, к которым намерены получить индивидуальный предприниматель или юридическое лицо; копия документа, подтверждающего факт внесения в соответствующий государственный реестр записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица, копии учредительных документов (для юридического лица), надлежащим образом заверенный перевод на русский язык документов о государственной регистрации юридического лица в соответствии с законодательством соответствующего государства (для иностранного юридического лица); документы, подтверждающие соответствие индивидуального предпринимателя или юридического лица требованиям к выдаче свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства; копия выданного другой саморегулируемой организацией того же вида свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, в случае, если индивидуальный предприниматель или юридическое лицо является членом другой саморегулируемой организации того же вида.

В срок не позднее чем в течение тридцати дней со дня получения документов, саморегулируемая организация осуществляет их проверку и обязана принять решение о приеме индивидуального предпринимателя или юридического лица в члены саморегулируемой организации и о выдаче ему свидетельства о допуске к определенному виду или видам работ, или об отказе в приеме с указанием причин отказа, а также направить или вручить данное решение такому индивидуальному предпринимателю или такому юридическому лицу.

С точки зрения Баттахова П.П. заказчик и подрядчик являются субъектами гражданско-правовых отношений. Он считает, что это не совсем верно, поскольку стороны преследуют чисто коммерческие цели, то по этому их можно считать субъектами предпринимательства. Баттахов П.П. Развитие строительного подряда в законодательстве России: проблемы совершенствования // Право и государство. - 2009. - №7.- С. 66. Автор дипломного сочинения придерживается данной позиции автора Баттахова П.П. только в том плане, что стороны выполняют свои обязательства для того, чтобы достичь свои цели, т.е. подрядчик получить оплату за выполненную работу, а заказчик получить построенный объект. Но если в роли заказчика по договору строительного подряда выступает гражданин, а работы, выполняемые подрядчиком по такому договору, предназначены для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина-заказчика, то к отношениям сторон по такому договору соответственно применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда (п. 3 ст. 740 ГК). Кроме того, к отношениям сторон такого договора, не урегулированным ГК, подлежит применению законодательство о защите прав потребителей (п. 3 ст. 730 ГК).Постановление Пленума Верховного Суда РФ «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» от 28.06.2012 N 17 // Консультант плюс. Версия Проф: справ.-прав. система.

Рассмотрим пример из судебной практики:

В суд с кассационной жалобой обратилось ОАО "Сибтехмонтаж" на решение от 30 марта 2007 года и постановление апелляционной инстанции от 2 октября 2007 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-15976/06

Рассмотрев жалобу суд кассационной инстанции установил: ООО "Вектор" обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к ОАО "Сибтехмонтаж" о взыскании 1 129 489 рублей 84 копейки убытков после ливневого дождя из-за некачественно выполненных монтажных работ стыков ливневой канализации, следствием которых явилось затопление части помещения, принадлежащего истцу.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ООО "Монтъ", ООО"СтройМир", ООО "Микс Макс" Галерея Строительных Материалов, Лыкова Светлана Семеновна, Чеботарев Юрий Иванович, Четверикова Ольга Витальевна, Мялюк Марина Петровна.

Решением от 30 марта 2007 года исковые требования были удовлетворены.

Постановлением апелляционной инстанции от 2 октября 2007 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ОАО "Сибтехмонтаж" обратилось в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить, дело направит на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Изучив материалы дела и проверив доводы кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не нашел оснований для отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Предметом иска по настоящему делу является взыскание 922 738 рублей 84 копейки убытков после ливневого дождя из-за некачественно выполненных монтажных работ стыков ливневой канализации, следствием которых явилось затопление части помещения, принадлежащего истцу.

Согласно пункту 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа пришел к выводу о том, что Арбитражный суд Красноярского края полно и всесторонне исследовал доказательства по делу, дал им оценку и не допустил нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права, поэтому доводы заявителя кассационной жалобы необоснованны.

Учитывая изложенное, на основании пункта 1 части 1 статьи 287 АПК РФ, решение от 30 марта 2007 года и постановление апелляционной инстанции от 2 октября 2007 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-15976/06 следует оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 110, 274, 286 - 289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

постановил: решение от 30 марта 2007 года и постановление апелляционной инстанции от 2 октября 2007 года Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-15976/06 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.11.2007 N А33-15976/06-Ф02-8598/07 по делу N А33-15976/06.

Из вышесказанного можно отметить то, что договор строительного подряда имеет характерную особенность многообразия сторон и их разные взаимоотношения, которые влекут за собой так же большую разновидность прав, обязанностей и ответственности данных участников в договоре строительного подряда.

1.3 Риски и их страхование

Рискам подвержено любое лицо как физическое, так и юридическое. В договоре строительного подряда риски регулируются императивными правилами. На основании ст.741 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

Если объект строительства до его приемки заказчиком погиб или поврежден вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала или оборудования либо исполнения ошибочных указаний заказчика, подрядчик вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работ при условии, что им были выполнены все обязательства.

По общему правилу презумпции при наличии риска случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства на подрядчика возлагается бремя доказывания данного обстоятельства. В этом случае чтобы получить оплату всей предусмотренной сметой стоимости работ при названных обстоятельствах, подрядчик должен также доказать, что, при обнаружении непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов или оборудования он незамедлительно предупредил заказчика об этом и приостановил проведение работ по строительству объекта.

Если же подрядчик не выполнил данное обязательство, то в этом случае он не может требовать с заказчика оплаты всей стоимости строительных работ, которые были прописаны в смете.

Согласно ст. 705 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования и иного имущества, используемого для исполнения договора строительного подряда, несет предоставившая их сторона

При уклонении заказчика от принятия выполненной работы риск случайной гибели признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться, так же к нему переходит и риск случайной гибели материалов и оборудования, для переработки вещи, или иное имущество, используемое для исполнения договора. И на оборот, если же подрядчик просрочил время сдачи объекта строительство, на него помимо риска случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, а также принадлежащих подрядчику материалов, оборудования и иного имущества будет возложен риск случайной гибели или повреждения имущества, предоставленного заказчиком.

С позиции Суханова Е.А.при наличии такого количества рисков они могут быть покрыты страховкой. В договоре строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам, застраховать соответствующие риски. Суханов Е.А. Там же. - С. 485.

Согласно ст. 742 ГК РФ сторона, на которую возлагается обязанность по страхованию, должна предоставить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда, включая данные о страховщике, размере страховой суммы и застрахованных рисках.

Такое страхование осуществляется в пользу лиц, которым может быть причинен вред, и в их интересах. При осуществлении страхования указанной ответственности в договоре строительного подряда может быть предусмотрено включение всех страховых расходов в общую сметную стоимость строительства. Страхование не освобождает соответствующую сторону договора от обязанности принять необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая. За стороной, в пользу которой осуществлено страхование, сохраняется возможность взыскать с контрагента сумму убытков, не покрытую страховым возмещением.

Как говорилось ранее, осуществление строительных работ - это ни что другое как осуществление предпринимательской деятельности. Согласно Закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» одним из объектов обязательного страхования является предпринимательская деятельность (страхование предпринимательских рисков). Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества является предпринимательским риском который страхуется (страховой риск). Страховым риском является предполагаемое событие, на случай наступления, которого проводится страхование. Событие, рассматриваемое в качестве страхового риска, должно обладать признаками вероятности и случайности его наступления.

По мнению автора дипломной работы, на какую бы сторону не возлагался бы риск случайной гибели или риск случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, любая из сторон в первую очередь должна предвидеть это и по своей возможности предотвратить, но если такое не возможно она все равно должна застраховать данный объект строительства, материалы или оборудование с ним связанные на случай возникновения разногласий между обеими сторонами и своевременного и правильного их разрешения.

Рассмотрим пример из судебной практики:

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости материалов, которые последний должен был предоставить по договору. Заказчик иска не признал, поскольку материалы были переданы подрядчику, но уничтожены при пожаре.

Суд удовлетворил исковое требование, так как договором сторон предусмотрено, что несвоевременная передача материалов дает подрядчику право приобрести их по рыночным ценам за счет заказчика.

В соответствии же со статьей 705 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения материалов, переданных для переработки или иного использования для исполнения договора, несет предоставившая их сторона.

Суд кассационной инстанции отменил решение и передал дело на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Нормы о риске случайной гибели применяются только в том случае, если порча и повреждение имущества произошли не по вине одной из сторон по договору.

Статьей 714 ГК РФ ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материалов, переданных подрядчику для использования в строительстве, возложена на подрядчика. Поэтому существенное значение имела проверка доводов ответчика о том, что возгорание материалов произошло не вследствие естественных их свойств, а вызвано нарушением истцом правил складирования. Информационное письмо Президиума Президиума ВАС РФ «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24.01.2000 N 51.

Таким образом можно сказать, что договор строительного подряда по своей юридической природе является консенсуальным, двустороним и возмездным, сторонами в договоре являются подрядчик и заказчик, заказчиком могут выступать любые физические и юридический лица, а подрядчиком выступают строительные, строительно - монтажные организации являющиеся членами СРО.

Согласно п.1 ст. 741 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.

Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования и иного имущества используемого для исполнения договора, согласно п.1 ст. 705 ГК РФ несет сторона, предоставившая имущество, если иное не предусмотрено договором.

Договором может быть предусмотрена на основании п.1 ст.742 ГК РФ обязанность подрядчика застраховать риск ответственности за причинение вреда другим лицам. 

Глава 2. Содержание договора строительного подряда

Под содержанием договора строительного подряда как сделки понимается, что, наряду с работами по строительству объекта и его денежной оплаты, осуществляется подготовка проектно - сметной документации, устанавливаются сроки, осуществляется сдача и приемка готового объекта и.т.д.

А содержание договора строительного подряда как правоотношения образуют права и обязанности сторон договора и их реализация.

Существует такой аспект в содержании договора строительного подряда, который должен быть рассмотрен особо,-- это права и обязанности сторон, связанные с осуществлением строительных работ а так же контролем и надзором за выполнением данных работ. Данный вопрос для строительного подряда имеет особое значение ввиду сложности выполняемых работ, возможности осуществления эффективного надзора лишь при наличии специальных познаний в области строительства, необходимости постоянного контроля за ходом работ, особенно носящих скрытый характер, и т. д.

Автор Грудынцева Л.Ю. рассматривает большее количество прав и обязанностей сторон договора строительного подряда, которые дал законодатель в гражданском кодексе Российской Федерации. Грудынцева Л.Ю., Спектор А.А. Гражданское право России: Учебник для вузов. - М.: Юстицинформ, 2008. - С.218

К правам подрядчика можно отнести следующие: так согласно ст. 744 ГК РФ он вправе требовать возмещения расходов, понесенных в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации; а на основании ст. 741 ГК РФ вправе требовать оплаты всей стоимости работ, если объект строительства погиб или поврежден до приемки вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала или оборудования, исполнения его ошибочных указаний, предусмотрены пунктом 1 ст. 716 ГК РФ. То есть подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок; так на основании ч.3 ст. 745 ГК РФ подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ, если обнаружит невозможность использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены; согласно ч.5 ст.743 ГК РФ он вправе отказаться от проведения дополнительных работ при согласии заказчика на их проведение и оплату, только если они не входят в сферу его профессиональной деятельности, т.е. любые действия которые не являются основной деятельностью подрядчика он имеет право не выполнять; на основании ст. 757 ГК РФ он вправе отказаться от устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора или не может быть осуществлено по независящим от него причинам если это не было прописано в договоре его обязанностью.

Наряду с основными правами подрядчика существуют так же и обязанности к ним относятся: так если договором предусмотрено что обязанность страхования лежит на подрядчике, то на основании ст. 742 ГК РФ он должен предоставить заказчику доказательства заключения им договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда, включая данные о страховщике, размере страховой суммы и застрахованных рисках; согласно ст. 743 ГК РФ он обязан осуществлять строительство и другие работы в соответствии с технической документацией и сметой, т.е. если подрядчик будет выполнять строительство без соблюдения условий указанных в проектно - технической документации и смете, то в этом случае заказчик имеет право требовать возмещения понесенных расходов и расторжения договора; на основании ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан сообщить заказчику о необходимости исправления ошибки, обнаруженной в ходе работы, о проведении дополнительных работ и увеличении их сметной стоимости. Если в течение 10 дней он не получит ответа, то вправе приостановить выполнение работ за счет заказчика; обязан исполнять указания заказчика, если они не противоречат условиям договора и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; согласно ст. 745 ГК РФ обязан обеспечивать строительство материалами, деталями и конструкциями, если иное прямо не предусмотрено договором; так же в ГК РФ относит к обязанности подрядчика на основании ст. 751 соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ; а согласно ст. 757 ГК РФ обязан по требованию и за счет заказчика устранять недостатки, за которые он не ответствен, если это прямо предусмотрено договором.

Проектно - сметную документацию согласно п.2 ст.743 ГК РФ предоставляет та сторона, которая указана в договоре, т.е. договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

По мнению автора Никитина А. подрядчик имеет и информационную обязанность, т.е. информационная обязанность подрядчика предполагает рассмотрения вопроса о том, что какая юридическая квалификация должна быть дана действиям заказчика по устранению не благоприятных обстоятельств. Российские цивилисты полагают, что заказчик, предупрежденный подрядчиком о наличии неблагоприятных обстоятельствах, обязан применить меры по их устранению. Такой вывод следует так же из ГК РФ. На основании ст. 716 ГК РФ можно сказать, что непринятие заказчиком этих мер дает подрядчику право отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных прекращением договора убытков. Никитин А. Об информационной обязанности подрядчика//Хозяйство и право. - 2012. - №8. - С.43.

Как у подрядчика, так и у заказчика есть свои права и обязанности по договору строительного подряда, к основным правам заказчика относится: так на основании ст. 744 ГК РФ он вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, что стоимость дополнительных работ не превышает 10% общей стоимости работ; согласно п.3 ч.3 ст. 743 ГК РФ заказчик вправе не оплачивать убытки, вызванные простоем, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ; ГК РФ в ст. 748 прямо предусмотрено право заказчика осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков, качеством материалов, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика, т.е. заказчик может только указывать на недостатки выполняемой работы подрядчиком, а на недостатки оперативно - хозяйственной деятельности подрядчика не может; так же в целях осуществления контроля и надзора на основании ст. 749 ГК РФ вправе без согласия подрядчика заключать договор об оказании услуг с инженером (инженерной организацией) в целях осуществления контроля и надзора за строительством; на основании ст. 753 ГК РФ вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для предусмотренных целей и не могут быть устранены; согласно ст. 756 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работ, в сроки установленные ст. 724 и п.2 ст. 756 ГК РФ: в течение 2 лет, если не установлен гарантийный срок; в течение гарантийного срока; если гарантийный срок менее 2 лет, а недостатки обнаружены по его истечении, но в пределах 2 лет, -- предельный срок предъявления требований составляет 5 лет.