Адвокатская деятельность в Республике Казахстан

Услуги различаются и по другим качественным характеристикам - по степени владения адвокатом соответствующим правовым материалом, наличию у него опыта в такого рода делах, умению действовать творчески, выстраивать и реализовать на практике эффективную защитительную линию.

Важной особенностью услуг адвоката в сравнении с услугами, предлагаемыми другими юристами, служит факт принадлежности его к известной профессиональной корпорации. Не случайно некоторые общественные организации представляли себя фактически как коллегии адвокатов, что давало возможность их членам привлекать клиентов. Действительно, в большинстве случаев, особенно когда речь идет о традиционных адвокатских образованиях, приему юриста в них в качестве ее члена предшествует серьезный профессиональный экзамен, успешная сдача которого свидетельствует о достаточно высокой подготовке его как специалиста в области юриспруденции. Во-вторых, что тоже немаловажно, на адвоката распространяются существующие в них правила и принципы работы с клиентами, требования профессиональной этики и т.д. Все это в глазах граждан объективно указывает на более высокое качество адвокатских услуг в сравнении с качеством услуг конкурирующих с ними юридических фирм. Однако на самом деле это лишь внешняя сторона дела. Ведь если в юридической фирме работают высококвалифицированные юристы, имеющие ученые степени или являющиеся признанными авторитетами в той или иной сфере практической юриспруденции, то, конечно, обычному адвокатскому образованию сложно тягаться с ними в соответствующих специальных разделах правоприменительной деятельности, конкуренцию им могут составить только специализированные адвокатские объединения.

Хороший результат дает предложение параллельных и «восходящих» услуг. Под параллельными подразумеваются дополнительные услуги, которые как бы сами «тяготеют» к тому, что уже заказал или получил клиент: например, предложение адвоката взять на себя организацию исполнения положительного для клиента судебного решения. Это могут быть как услуги данного адвоката, данной фирмы, так и их партнеров. «Восходящими» называются более качественные и соответственно более дорогостоящие услуги, предлагаемые клиенту вместо привычных для него. Такой услугой может быть названо, в частности, абонементное обслуживание вместо выполнения разовых. Исследования, проведенные, правда, на обычных рынках товаров и услуг, показывают, что даже такой, на первый взгляд ничего не значащий вопрос, как: «В чем мы могли бы оказать вам помощь?» - приводит подчас к приросту бизнеса до 10%.

Качество услуг в определенной мере зависит и от второстепенных и даже чисто технических деталей - где расположен офис юридической консультации или фирмы, каков уровень его внутреннего убранства, наличие современной техники, внимательность, вежливость и профессионализм секретарей, в том числе насколько приветливо они встречают клиента, насколько дисциплинирован и точен адвокат, насколько уверенно он держится, как выглядит, во что одет, какой автомашиной пользуется, каково внешнее оформление подготовленных им документов и т.д.

Цена услуги - это размер гонорара адвоката. В условиях рынка она формируется по рыночным законам и в основном носит договорный характер, основанный на спросе и предложении. За одну и ту же услугу разные адвокаты могут запросить вознаграждение, размер которого будет различаться в несколько раз. Подходы к формированию гонорарной практики существуют разные. Одни стремятся называть максимальные ставки, чтобы тем самым как бы сразу подчеркнуть высокий уровень самого адвоката или адвокатской фирмы, в какой он работает. Такой метод срабатывает в отношении неискушенных или богатых клиентов, для которых при обращении к адвокату важны не только качество услуги, но и стремление подтвердить свой имидж или самоутвердиться за счет уплаты адвокату подчас явно завышенного гонорара, и позволяет по каждому заказу максимизировать доход адвоката. Однако он имеет и свои отрицательные стороны. Так, неискушенный клиент в дальнейшем может узнать, что такого же уровня услуги других не менее опытных адвокатов стоят меньше, либо адвокат не сможет добиться ожидаемого от него результата, и тогда разрыв между уплаченной ценой услуги и ее качеством обретет для клиента крах. Такой клиент вряд ли когда-либо еще обратится к этому адвокату или в это адвокатское образование. Более того, он может стать источником негативной информации об адвокате, адвокатском объединении, что будет способствовать сокращению притока клиентов. Таким образом, стремление к максимизации дохода на данном этапе может привести к потере определенных доходов в будущем.

Другой подход заключается в ориентации на среднерыночные цены. Он менее подвержен рискам потерь доходов в будущем, но означает определенное, правда, сознательное занижение рентабельности на конкретном отрезке времени. Сложность применения этого метода заключается в том, что каких-либо официальных котировок ставок адвокатских услуг не существует и поэтому само понятие «среднерыночная цена» носит достаточно условный характер.

Третий вариант подхода сводится к предложению качественных услуг по несколько заниженным в сравнении со среднерыночными значениями ставкам, однако достаточным, чтобы не только покрыть стоимость всех ресурсов, затрачиваемых адвокатом на ведение дела, но и обеспечить минимальную рентабельность. Такая политика в долгосрочной перспективе является самой эффектной, так как выбор среднестатистического клиента определяется как раз этими двумя параметрами - качеством и ценой. При одинаковом качестве предлагаемых услуг в конечном счете выигрывает тот, кто продает их дешевле. При четвертом варианте адвокат или адвокатская фирма работают за совсем небольшие гонорары. Такие цены применяются на стадии «раскрутки» своего бизнеса или при завоевании нового сегмента рынка с целью привлечения клиентов.

Чаще всего применяется смешанный, гибкий вариант гонорарной политики, позволяющей получать максимально высокие доходы на каждом конкретном периоде времени без риска снижения доходов в будущем.

Принято считать, что адвокат тем свободнее в определении своей ценовой политики, чем более насыщен его адвокатский портфель, чем менее зависим адвокат в материальном плане от данного заказа. Однако это поверхностное суждение. Большое количество заказов сегодня совсем не гарантирует, что так будет и всегда, а если адвокат, загруженный работой, начнет поднимать планку гонораров, то завтра может не досчитаться даже своих постоянных клиентов.

По общему правилу цена услуги адвоката должна определяться не столько тем, как сам адвокат оценивает свою работу, а главным образом тем, сколько готов заплатить за эти услуги некий средний потребитель.

Продвижение услуг представляет собой совокупность способов, методов и приемов, используемых адвокатом для доведения своих услуг до потребителей. Сюда, в частности, относятся все виды рекламы, в том числе публикации и сообщения в средствах массовой информации.

Сегодня, как известно, наибольший эффект дает хотя бы периодическое появления адвоката на экране телевизора, когда начинает работать фактор узнаваемости. Некоторые адвокаты и адвокатские фирмы уже вкладывают немалые средства в свою телевизионную рекламу. При этом наиболее результативной является так называемая косвенная реклама - консультация адвоката по конкретному вопросу, участие в дискуссии, рассказ об успешно проведенном деле и т.п. Хорошую отдачу, дают публикации на страницах газет очерков или статей об адвокате либо упоминающих о нем в связи с рассказом о конкретном деле. Менее эффективны выступления в прессе самого адвоката, так как в этом случае нет элемента рекомендации. Весомее публикации в изданиях, рассчитанных на предпринимательские круги, а также на иные категории состоятельных граждан.[9]

Возможно предположение, что обращаемость граждан и юридических лиц к услугам профессиональных адвокатов снижена, обусловлено во многом тем, что государство установило свободные, договорные цены на правовую помощь, в результате некоторые адвокаты, обеспечив себе крупный гонорар по нескольким делам, отказываются от оказания юридической помощи населению, ссылаясь, что их не устраивает предлагаемая клиентом сумма вознаграждения. Получается, что, по мнению определенного числа адвокатов их деятельность является услугой, и к тому же не дешевой. Редкие старания юристов, депутатов поставить в определенные рамки эту деятельность адвокатуры встречаются яростным сопротивлением. Если провести сравнительный анализ, то в других демократических странах государство занимается регулированием тарифов. Без количественного роста в несколько раз нынешнего адвокатского корпуса невозможно обеспечить исполнение требований Конституции о предоставлении гражданам квалифицированных юридических услуг, к тому же в ряде случаев бесплатно. Думается, что основной преградой к этому является Министерство Юстиции. Если Министерство Юстиции заинтересовано в укреплении адвокатуры, то ему в первую очередь необходимо отказаться от администрирования, развивать адвокатское самоуправление, передав свои функции по приему адвокатов самим коллегиям адвокатов.[19]

2.3 Профессия адвокат

Закон РК «Об адвокатской деятельности» устанавливает обязательные критерии для лица, желающего получить статус адвоката. Он должен быть гражданином Казахстана; иметь высшее юридическое образование; получить лицензию на право осуществления адвокатской деятельности; обязательно являться членом коллегии адвокатов и оказывать юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности.

Есть ряд причин, по которым претендент не имеет право реализовывать эту деятельность:

Имеется лицензия, которая прекратила свое действие;

Лицо было отчислено из коллегии адвокатов;

признанное в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным;

если имеется судимость за умышленное преступление;

если лицо было уволено из правоохранительных органов за совершение дисциплинарного проступка, в течение одного года со дня увольнения;

Адвокаты могут иметь помощников и стажеров. Помощники адвоката могут работать на основе трудового договора (контракта) в юридической консультации, адвокатской конторе или у адвоката, занимающегося адвокатской деятельностью индивидуально. Помощники адвоката вправе по указанию адвоката и под его ответственность выполнять поручения адвоката.

Стажерами адвоката могут быть только граждане Республики Казахстан, имеющие высшее юридическое образование. Стажеры проходят стажировку в сроки от трех месяцев до одного года на основании постановления президиума коллегии адвокатов у адвокатов, имеющих стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Порядок, срок и условия стажировки определяются коллегией адвокатов.

На занятие адвокатской деятельностью необходима лицензия, выданная Министерством юстиции Республики Казахстан на основе решения аттестационной комиссии юстиции.

Получить лицензию на занятие адвокатской деятельностью без прохождения аттестации имеют право:

лица, сдавшие квалификационные экзамены в Квалификационной коллегии юстиции Республики Казахстан;

постоянные судьи и лица, работавшие постоянными судьями, за исключением судей, освобожденных от должности судьи за порочащие

проступки и нарушения законности при исполнении своих обязанностей.

Прокуроры, следователи и дознаватели, проработавшие в органах прокуратуры, следствия и дознания не менее десяти лет, за исключением уволенных по отрицательным мотивам, освобождаются от сдачи экзаменов после прохождения стажировки в коллегиях адвокатов.

Лицензия является генеральной, постоянной и ее действие распространяется на всю территорию Республики Казахстан.

Помимо общих оснований, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан о лицензировании, отзыв лицензии адвоката может осуществляться в судебном порядке по иску Министерства юстиции Республики Казахстан. Отзыв лицензии влечет прекращение действия лицензии. О принятом решении уведомляются лицо, действие лицензии которого прекращено и коллегия адвокатов.

Полномочия адвоката на ведение конкретного дела удостоверяются ордером. Форма ордера утверждается Министерством юстиции. Контроль и учет выдачи ордеров осуществляются президиумом коллегии адвокатов.

Полномочия иностранного адвоката, осуществляющего свою деятельность на основании соответствующего международного договора, ратифицированного Республикой Казахстан, подтверждаются документами, удостоверяющими личность, статус адвоката и его полномочия на оказание юридической помощи.

Адвокат имеет право заниматься адвокатской деятельностью на всей территории Республики Казахстан, а также за ее пределами, если это необходимо для выполнения принятого поручения и не противоречит законодательству соответствующих государств и международным договорам Республики Казахстан.

Закон устанавливает примерный перечень действий, которые осуществляет адвокат, оказывая юридическую помощь. В частности, адвокат вправе:

- оказывать лицу, обратившемуся за помощью, любую юридическую помощь, в которой оно нуждается; от своего имени заключать письменное соглашение об оказании юридической помощи с обратившимся к нему лицом.

Адвокат, выступая в качестве защитника или представителя, правомочен в соответствии с процессуальным законом:

защищать и представлять права и интересы лиц, обратившихся за юридической помощью, во всех судах, государственных, иных органах и организациях, в компетенцию которых входит разрешение соответствующих вопросов;

запрашивать во всех государственных органах и негосударственных организациях сведения, необходимые для осуществления адвокатской деятельности;

самостоятельно собирать фактические данные, необходимые для оказания юридической помощи, и представлять доказательства;

знакомиться с материалами, касающимися лица, обратившегося за помощью, включая процессуальные документы, следственные и судебные дела, и фиксировать содержащуюся в них информацию любым способом, не запрещенным законодательными актами;

с момента допуска к участию в деле иметь свидания наедине со своим подзащитным без ограничения их количества, продолжительности и в условиях, обеспечивающих конфиденциальность таковых свиданий;

запрашивать на договорной основе заключения специалистов для разъяснения вопросов, возникающих в связи с оказанием юридической помощи и требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства и в других сферах деятельности;

заявлять ходатайства, приносить в установленном порядке жалобы на действия должностных лиц органов юстиции, прокуратуры, дознания, предварительного следствия и суда, а также иных должностных лиц, ущемляющих права и охраняемые законом интересы лиц, обратившихся за помощью;

знакомиться с информацией, составляющей государственные секреты, а также с информацией, содержащей военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления защиты или представительства при проведении дознания, предварительного следствия и в суде, в порядке, предусмотренном законодательными актами;

9) использовать все не запрещенные законом средства и способы защиты прав и законных интересов лиц, обратившихся за юридической помощью;

10) совершать иные действия, не противоречащие законодательству.

Доступ адвоката в административные здания государственных органов, судов, прокуратуры, органов дознания и предварительного следствия осуществляется в порядке, установленном этими органами и судами, по предъявлении им удостоверения адвоката.

Адвокат обязан соблюдать требования законодательства, руководствоваться принципами организации и деятельности адвокатуры, соблюдать требования норм профессионального поведения и адвокатскую тайну.

Он обязан:

- отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если он по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося за помощью (за исключением случаев выступления в качестве посредника по взаимному согласию сторон), или участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, лица, производящего дознание, следователя, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля, потерпевшего или понятого, гражданского истца или гражданского ответчика, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в близких родственных отношениях. Адвокат не вправе занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью;

отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке;

состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме преподавательской, научной или творческой деятельности.

Адвокат обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не имеет права разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью.[20]

Адвокат обязан:

1) соблюдать при исполнении своих профессиональных обязанностей нормы законодательства Республики Казахстан и Кодекса профессиональной этики адвокатов;

2)руководствоваться в своей профессиональной деятельности принципами организации и деятельности адвокатуры;

3) постоянно повышать свою профессиональную квалификацию;

4) хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью;

5) в течение месяца после вступления в члены коллегии адвокатов, а также после учреждения коммерческой организации передать в доверительное управление находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций и иное имущество, использование которого влечет получение доходов, за исключением денег, законно принадлежащих ему, а также имущества, переданного в имущественный наем. Договор доверительного управления имуществом подлежит нотариальному удостоверению. Адвокат вправе не передавать в доверительное управление принадлежащие ему облигации, паи открытых и интервальных паевых инвестиционных фондов. Адвокат имеет право получать доход от переданного в доверительное управление имущества;

6) выполнять любые не запрещенные законом действия по установлению фактических обстоятельств, направленные на обеспечение прав, свобод и законных интересов доверителя.

Адвокат обязан отказаться от поручения об оказании юридической помощи в случаях, если:

1) имеется личная заинтересованность адвоката в исходе дела, противоречащая интересам лица, обратившегося за юридической помощью;

2) имеются основания, предусмотренные процессуальным законодательством Республики Казахстан.

3. Адвокату запрещается занимать по делу правовую позицию, ухудшающую положение лица, обратившегося за помощью, использовать свои полномочия в ущерб лицу, интересы которого он защищает или представляет.

Адвокат не вправе отказаться от принятого поручения по уголовному делу и в случае постановления неправосудного, с точки зрения подзащитного или самого адвоката, приговора обязан обжаловать его в установленном порядке.

Адвокату запрещается состоять на государственной службе и заниматься предпринимательской деятельностью, занимать иную оплачиваемую должность, кроме случаев вхождения в состав наблюдательного совета коммерческой организации, а также занятия преподавательской, научной или творческой деятельностью.

В случае оказания адвокатом юридической помощи с выездом в другую местность оплата производится за полный рабочий день, независимо от продолжительности судебного разбирательства по делу, если он в этот день не участвовал в производстве по другим делам.

Время, подлежащее оплате за составление апелляционной или надзорной жалобы по уголовному или гражданскому делу либо жалобы на постановление по делу об административном правонарушении, определяется адвокатом с учетом сложности дела и не может быть менее 2 часов.

Командировочные расходы, связанные с выездом адвоката, согласно постановлению и определению суда либо соответствующего органа в другую местность, подлежат оплате по нормам и в порядке, предусмотренном для работников государственных учреждений, содержащихся за счет средств государственного бюджета.[21]

Адвокат вправе быть избранным на оплачиваемую выборную или назначаемую должность в коллегии адвокатов, Республиканской коллегии адвокатов и международных общественных объединениях адвокатов.[5]

Адвокатом не может быть лицо, признанное в судебном порядке недееспособным либо ограниченно дееспособным либо имеющее непогашенную или неснятую в установленном законом порядке судимость.

Адвокатом также не может быть лицо, освобожденное от уголовной ответственности по не реабилитирующим основаниям за совершение умышленного преступления; уволенное с государственной, воинской службы, из органов прокуратуры, иных правоохранительных органов, специальных государственных органов, судов и органов юстиции или исключенное из коллегии адвокатов по отрицательным мотивам; лишенное лицензии на занятие адвокатской деятельностью;

Лицо, претендующее заниматься адвокатской деятельностью должно пройти стажировку у адвоката, занимающегося адвокатской деятельностью не менее 5 лет. Целью прохождения стажировки является приобретение профессиональных знаний и практических навыков адвокатской деятельности. Лицо, изъявившее желание пройти стажировку, обращается в президиум коллегии адвокатов с заявлением о допуске к прохождению стажировки с приложением документов, перечень которых устанавливается Положением о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов, утверждаемым приказом Министра юстиции Республики Казахстан с учетом рекомендаций Республиканской коллегии адвокатов.

Президиум коллегии адвокатов принимает одно решение по результатам проверки:

1) о допуске к прохождению стажировки;

2) об отказе в допуске к прохождению стажировки.

Отказ в допуске к прохождению стажировки по причине набора большого количества стажеров адвокатов не допускается.

Стажировка осуществляется под руководством адвоката, имеющего стаж адвокатской деятельности не менее пяти лет. Продолжительность стажировки составляет от шести месяцев до одного года. Стажировку у одного и того же адвоката могут проходить не более двух стажеров одновременно.

Период работы в качестве стажера зачисляется в стаж работы по юридической специальности.

Организация проведения стажировки осуществляется президиумом коллегии адвокатов в соответствии с Положением о порядке прохождения стажировки стажерами адвокатов, утверждаемым приказом Министра юстиции Республики Казахстан с учетом рекомендаций Республиканской коллегии адвокатов.

Решение об отказе в утверждении заключения о прохождении стажировки должно быть мотивированным и может быть обжаловано в судебном порядке.

Лицо, не прошедшее стажировку, вновь допускается к стажировке на общих основаниях.

Стажировку не проходят лица, прекратившие полномочия судьи по основаниям, предусмотренным подпунктами 1), 2), 3), 9), 10) и 12) пункта 1 статьи 34 Конституционного закона Республики Казахстан «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан».

Стажер адвоката не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью.

Правила проведения аттестации лиц, прошедших стажировку и претендующих на занятие адвокатской деятельностью, разработаны в соответствии с Законом Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года «Об адвокатской деятельности». Они определяют порядок и условия проведения аттестации лиц, прошедших стажировку и претендующих на занятие адвокатской деятельностью. Лица, претендующие на занятие адвокатской деятельностью и прошедшие стажировку в коллегиях адвокатов, проходят аттестацию в комиссии по аттестации лиц, претендующих на занятие адвокатской деятельностью, создаваемой при территориальном органе юстиции областей, города республиканского значения и столицы. Рабочим органом Комиссии является территориальный орган юстиции. Комиссия состоит из семи членов - трех адвокатов, двух представителей органов юстиции, ученого-правоведа и депутата маслихата. Кандидатуры адвокатов определяются президиумом коллегии адвокатов и рекомендуются территориальному органу юстиции для включения в состав комиссии. Кандидатура ученого-правоведа рекомендуется высшими учебными заведениями, реализующими образовательные учебные программы высшего образования на территории соответствующей административно-территориальной единицы. Кандидатура депутата маслихата рекомендуется маслихатами областей, города республиканского значения и столицы. В случае выхода из состава Комиссии одного из членов, новый член включается в состав не позднее одного месяца со дня выбытия. Председателем Комиссии является заместитель начальника территориального органа юстиции, курирующий вопросы аттестационной комиссии. Для организации деятельности Комиссии территориальным органом юстиции из числа сотрудников территориального органа юстиции назначается секретарь Комиссии. Секретарь Комиссии формирует повестку дня заседания Комиссии и оформляет протоколы заседаний. Секретарь не является членом Комиссии. Персональный состав Комиссии по представлению территориальных органов юстиции утверждается приказом Министра юстиции Республики Казахстан.

От прохождения аттестации освобождаются определенные категории лиц. К ним относятся: лица, сдавшие квалификационный экзамен в Квалификационной комиссии при Высшем Судебном Совете Республики Казахстан, успешно прошедшие стажировку в суде и получившие положительный отзыв пленарного заседания областного или приравненного к нему суда; лица, прекратившие полномочия судьи по основаниям, предусмотренным подпунктами 1), 2), 3), 9) и 12) пункта 1 статьи 34 Конституционного закона Республики Казахстан от 25 декабря 2000 года «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан»; лица, уволенные из органов прокуратуры и следствия, при наличии стажа работы в должности прокурора или следователя не менее десяти лет, за исключением уволенных по отрицательным мотивам. На заседании Комиссии вправе присутствовать представители средств массовой информации. О дате проведения заседания средства массовой информации извещаются территориальным органом юстиции.

Известно, что в целях обеспечения открытости и гласности на заседаниях Комиссии осуществляются аудио - и (или) видеозаписи либо стенографирование. Стенограмма, аудио - и (или) видеозаписи, полученные в ходе заседания, приобщаются к протоколу заседания и хранятся вместе с материалами Комиссии.

Лицо, претендующее на занятие адвокатской деятельностью, после прохождения стажировки направляет заявление о допуске к аттестации в Комиссию по местожительству через территориальный орган юстиции, с приложением следующих документов: копия документа, удостоверяющего личность гражданина Республики Казахстан; копия диплома о высшем юридическом образовании (нотариально засвидетельствованная в случае непредставления оригинала для сверки); медицинские справки из наркологического и психиатрического диспансеров, выданные по местожительству претендента; справка об отсутствии судимости, выданная по местожительству претендента, с указанием сведений по всей республике; заключение о прохождении стажировки (не представляется в случае оформления заключения в электронном виде). В случае ненадлежащего оформления (отсутствие на документах даты и регистрационного номера, подписи уполномоченного лица или гербовой печати) либо представления неполного пакета документов, заявление, поступившее в канцелярию территориального органа юстиции через почтовые отделения связи, вместе с представленными документами возвращается претенденту без рассмотрения в срок не позднее двух рабочих дней со дня их поступления с письменным уведомлением о причине возврата. В случае отсутствия оснований для возврата заявления без рассмотрения, документы направляются территориальным органом юстиции на рассмотрение Комиссии. По итогам рассмотрения документов Комиссия выносит решение о допуске либо об отказе в допуске к аттестации.

В допуске к аттестации отказывается, если претендент не соответствует требованиям, установленным Законом Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности». Решение об отказе в допуске к аттестации направляется территориальными органами юстиции претенденту не позднее семи рабочих дней со дня поступления заявления. Отказ в допуске к аттестации может быть обжалован в судебном порядке.

Претендент, допущенный к аттестации, уведомляется территориальным органом юстиции о месте, дате, времени проведения аттестации не позднее, чем за десять рабочих дней до ее проведения в письменном виде. Списки претендентов, допущенных к аттестации, не позднее, чем за десять рабочих дней до ее проведения размещаются на интернет - ресурсах территориального органа юстиции.

Аттестация проводится по мере необходимости, но не реже одного раза в квартал. При явке на заседание Комиссии претенденту необходимо иметь при себе документ, удостоверяющий его личность.

Аттестация состоит из двух этапов:

1) сдача компьютерного теста на знание законодательства Республики Казахстан;

2) проверка знаний претендента на занятие адвокатской деятельностью по экзаменационным билетам.

Претендент вправе по своему выбору пройти аттестацию на казахском или русском языке. Претендент письменно подтверждает свой выбор языка до начала аттестации.

Перечень вопросов, подлежащих включению в тесты, утверждается приказом Министра юстиции Республики Казахстан. Вопросы для оценки знаний претендентов должны соответствовать тематике правовых дисциплин, знание которых необходимо для осуществления адвокатской деятельности, и содержать не менее трех вариантов ответа с одним правильным. Тестирование проводится с использованием компьютерной техники. Время, отведенное для тестирования, составляет девяносто минут. Перед прохождением аттестации

Комиссия информирует претендента о порядке проведения аттестации, продолжительности и содержании процедуры отбора претендентов.

При прохождении аттестации не допускается использование претендентом справочной, специальной и прочей литературы, средств связи, а также каких-либо записей. В случае нарушения указанных требований, претендент отстраняется от аттестации на основании протокола Комиссии. Претендент, отстраненный от аттестации, вправе повторно подать заявление о допуске к аттестации по истечении трех месяцев со дня вынесения решения в порядке, предусмотренном в пунктах 5 и 8 Правил. Подсчет правильных ответов тестирования производится при помощи используемой компьютерной программы автоматически. Результаты тестирования распечатываются на принтере в двух экземплярах и предоставляются претенденту для ознакомления путем проставления личной подписи.

Один экземпляр листа с результатами тестирования вручается претенденту, второй - передается Комиссии.

Претендент считается прошедшим тестирование, если количество правильных ответов составляет 70 и более процентов от общего числа предложенных вопросов, и допускается ко второму этапу. Перечень вопросов, подлежащих включению в экзаменационные билеты, утверждается приказом Министра юстиции Республики Казахстан. Экзаменационные билеты содержат по три вопроса, которые должны соответствовать тематике правовых дисциплин, знание которых необходимо для осуществления адвокатской деятельности. На подготовку претендентом ответов на вопросы экзаменационных билетов отводится 10 минут. Правильность устных ответов претендента по вопросам экзаменационных билетов оценивается членами Комиссии по пятибалльной системе. Каждый член Комиссии оценивает ответы аттестуемого независимо от других. По итогам второго этапа председательствующий производит подсчет результатов, выставленных членами Комиссии, и выводит общий средний балл. Оценки членов Комиссии, а также общий средний балл, набранный аттестуемым по вопросам экзаменационного билета, отражаются в протоколе Комиссии. Претендент считается прошедшим аттестацию, если общий средний балл составил не менее четырех баллов.

По результатам тестирования и/или ответов на экзаменационные вопросы Комиссия выносит мотивированное решение об аттестации либо о не аттестации по формам, установленным в приложениях 1, 2 к Правилам. Результаты аттестации оглашаются в день прохождения претендентом аттестации после ее окончания.

Решение Комиссии может быть обжаловано в судебном порядке. Решение Комиссии о прохождении аттестации является действительным в течение шести лет с момента его вынесения. Претендент, не прошедший аттестацию, допускается к повторной аттестации не ранее чем через один год.

На заседании Комиссии ведется протокол, в котором отражаются: дата, время и место проведения заседания, фамилия, имя, отчество аттестуемого, результат тестирования, номер и содержание экзаменационного билета, ответы аттестуемого, баллы, выставленные членами Комиссии, и общий средний балл по вопросам билета, а также решение Комиссии. Протокол подписывается всеми членами Комиссии, принявшими участие в проведении аттестации. Претендент, не явившийся на аттестацию по уважительной причине (невозможность присутствия по состоянию здоровья, по причине нахождения в командировке, вследствие непреодолимой силы), вызывается на следующее заседание Комиссии в порядке, предусмотренном в пункте 8 Правил. В случае повторной неявки претендента, его заявление остается без рассмотрения и возвращается территориальным органам юстиции вместе с представленными документами.[22]

К недостойным методам приобретения дел относятся следующие: преследование клиентов; самореклама; «перехват» клиентов, которые пришли за юридической помощью к другому; «наем» клиентов с помощью направления писем с вызовами в юридическую консультацию

Немало обстоятельств, препятствующих ведению дела. К ним относятся: конфликт интересов. Конфликт интересов часто бывает неявным. Адвокат должен решить, принимает ли он поручение данного дела и на чьей он стороне до конца; основания к отводу; личная заинтересованность в исходе дела; загруженность в других процессах; не соотносится честью и достоинством адвоката принятие им поручения, ранее в отношении которого он высказывал в взгляды, противоположные тому пониманию закона, которое лежит в исходных положениях позиции по делу.

Известно, что суть всей работы юриста-адвоката -- это максимальная помощь своему клиенту, который является работодателем для адвоката. Тем не менее существует известное изречение: «Клиент мой -- враг мой». Это мнение основано на негативном опыте многих поколений адвокатов, имевших те или иные проблемы со своими клиентами и в связи с этим сильно пострадавших.

В наше время имеет место быть следующая аксиома: «Клиент всегда прав». В действительности всегда ли прав клиент? Надо ли безотчетно следовать указаниям клиента, даже когда адвокату очевидно, что клиент не нрав? Прямого ответа на эти вопросы не отсутствует, так как они носят оценочный и прикладной характер и в зависимости от ситуации адвокат должен принимать свое решение этих вопросов. Позволим себе предположить, что клиент прав до тех пор, пока его требования разумны, рациональны, законны и понятны. К тому же клиент -- то лицо, которое оплачивает работу адвоката, и с этим нельзя не считаться. Думается, в ситуациях, когда очевидно, что клиент не прав, следует проявить максимум внимания и такта и принять все меры для объяснения клиенту, в чем его ошибка.[23]

Адвокатская тайна - составляющее звено адвокатской деятельности, без которого адвокатская помощь как явление просто не существует. Тайна сведений - это нужные гарантии доверителю.

Институт адвокатской тайны возник еще в Римской империи. Римские юристы предписывали председательствующим в судах, чтобы они не позволяли адвокатам принимать на себя роль свидетелей по делам, где они выступают защитниками.

Об адвокатской тайне говорили многие юристы. Те из них, которые выступали за сохранение института адвокатской тайны, по-разному обосновывали его необходимость. Одни утверждали, что “без тайны совещания - нет защиты, нет правосудия”. Другие говорили о нарушении интересов подсудимого.

Эли де Бомон Жан-Батист-Жак - французский юрист, выдающийся адвокат парижского суда, писал, что нарушение тайны оскорбляет не только лицо, которое доверило тайну, но и все общество, так как оно лишает профессии, служащие опорой обществу, того доверия, которое должно окружать их.

«Чтобы достойно выполнить то назначение, к которому призваны адвокаты, - писал Молло Франсуа-Етиеннь, французский юрист, живший в 19 веке, сначала адвокат в Париже, затем член апелляционного суда, - им прежде всего необходимо доверие клиента. А его не может быть там, где нет уверенности в сохранении тайны».

Светило российской адвокатуры Анатолий Федорович Кони в “Нравственных началах в уголовном процессе” писал: “Слепая Фемида должна быть и глухою”.

Имеются международно-правовые акты, которые определяют ячейку, которые занимают адвокаты.

Известно, что основные принципы, касающиеся роли юристов и принятые VIII Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, констатировали, что правительства должны обеспечить адвокатам:

- потенциал реализовывать все их профессиональные обязанности без преград, запугивания, волнения и неуместного вторжения;

- необходимую возможность свободно передвигаться и консультировать клиента, как в своей стране, так и за границей;

- невозможность наказания или угрозы такового, обвинения, административных, экономических и других санкций за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, стандартами и этическими нормами;

- своевременную защиту властей, в случае угрозы безопасности адвокату;

- адвокаты не должны идентифицироваться с их клиентами и делами клиентов в связи с исполнением их профессиональных обязанностей;

- суд или административный орган не должны отказывать в признании права адвоката, имеющего допуск к практике, представлять интересы своего клиента, если этот адвокат не был дисквалифицирован в соответствии с национальным правом и практикой его применения;

- адвокат должен иметь в своем распоряжении уголовный и гражданский иммунитет от преследований за относящиеся к делу заявления, сделанные в письменной или устной форме при добросовестном исполнении своего долга и осуществлении профессиональных обязанностей в суде, трибунале или другом юридическом или административном органе;

- обязанностью компетентных властей является обеспечение адвокату возможности своевременного ознакомления с информацией, документами и материалами дела, а в уголовном процессе - не позднее окончания расследования и до судебного рассмотрения дела.

Известно, что стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (приняты на конференции МАЮ 7 сентября 1990 года в Нью-Йорке) гласят: "Независимость адвокатов при ведении дел должна ручаться, с тем, чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальности отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средства связи и информационные системы".

Кодекс поведения для юристов в ЕС (принятый 28 октября 1998 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом, как получателем информации, ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности, адвокат должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени (п. 2.3).

3. Пути улучшения адвокатской деятельности в РК

3.1 Состояние института адвокатуры в государстве на современном этапе

Реформы в судопроизводстве намного опережают реформы в адвокатуре, хотя для большего благоприятствования они должны проводиться одновременно. Количество обращений в суд за защитой своих конституционных прав ежегодно возрастает, а проблема обеспечения физических и юридических лиц квалифицированной правовой помощью остается в прежнем нетронутом состоянии. Как следствие этого, по подавляющему большинству дел граждане сами защищают свои права в суде. И это несмотря на то, что юридические процедуры постоянно усложняются, требования к составлению исков ужесточены. С первого раза редко у кого получается составить правильный процессуальный документ.

Гражданам и юридическим лица всегда необходимо обращаться к профессиональным правозащитникам. Достойный адвокат использует все законные методы для успешного результата ведения дела. Адвокат - достаточно сложная профессия. Самый яркий пример на сегодняшний день работа адвоката Сарсенова над своим подзащитным Челахом. На этом примере можно увидеть множество нюансов этой нелегкой профессии: давление на адвоката, попытки его «уничтожения». В таких сложнейших, запутанных делах очень нелегко не решится отказаться от дела. Преступления военнослужащих - очень специфичная проблема, которая также требует от себя построения выгодного решения. Назревает необходимость разработки и создания специализированной информационно-поисковой системы в оперативных аппаратах военно-следственных подразделений. Наличие такой базы данных позволило бы своевременно выявлять военнослужащих, склонных или замышляющих преступления, и принимать к ним меры предупредительного характера. Поскольку по месту прибытия военнослужащего оперативные аппараты военно-следственных подразделений во многих случаях не осведомлены о его преступной деятельности в прошлом.[25] Вышеизложенный пример адвокатской деятельности в РК взят из практики профессионально работающего адвоката на 2013 год, который полностью взял ответственность за защиту интересов своего подзащитного и он будет бороться за защиту его прав до конца. Так и должен поступать адвокат - чувствовать ответственность за человека, даже в какой-то мере жалость. И только с таким посылом адвокату удастся «продержаться до конца». Нелегко тем адвокатам, которые не могут прочувствовать состояние своего клиента. Здесь должен проявляться высокий моральный уровень человека по отношению к другому человеку. И на это способен далеко не каждый адвокат, особенно если до занятия этой деятельности у него был опыт в работе в правоохранительных органах. Ведь все мы знаем, что в судопроизводстве между адвокатом и обвинителем стоит баррикада - каждый из них придерживается своей позиции в течение многих лет. И совсем нелегко обвинителю перевоплотится в защитника. Ведь длительная работа в правоохранительной системе часто накладывает неизгладимый отпечаток на личность специалиста. Чтобы эффективно защищать, надо верить человеку, понять те обстоятельства, которые толкнули его на преступление, простить ему его недостатки, войти в его положение. Это во многом связано со сменой мировоззрения, личной системы ценностей. А к этому готов далеко не каждый человек.

Свойства личности и профессиональные качества адвокатов, имеющие опыт и знания, авторитет в связи с занятием предшествующей должности в правоохранительных или судебных органах имеют существенные различия в зависимости от той профессии и должности, которую они занимали до адвокатуры. В общем, такие работники являются с одной стороны, цветом адвокатского общества, но, с другой стороны при невысоком уровне моральной чистоплотности и порядочности, они - опасные нарушители закона. Ведь на самом деле сейчас очень много адвокатов - бывших следователей, оперуполномоченных уголовного розыска, судьей, которые еще не только не могут избавиться от ценностей и привычек своего ведения дела, но и зачастую не понимают сути адвокатской деятельности: ее ответственности, жертвенности делу и полной отдаче. В других службах у них были совсем другие критерии совершенности возложенных на них задач. В адвокатуре же все намного «тоньше» и требует большей моральности духа. Ведь зачастую бывает что в ряде мест, коллегии адвокатов превратились в своего рода убежища для скомпрометировавших себя служителей правосудия. Вследствие этого и происходит недоверие населения к институту адвокатуры, а также самих юристов. С давних пор ситуация не улучшается. Адвокату не верят. Такая предшествующая работа многих бывших служителей закона по разным частям, а будучи адвокатами в настоящее время позволяет им напрямую общаться с экспертами, находить доступ к данным криминалистическим учетам и таким образом быстро решить проблему клиентов. Но зачастую эти адвокаты используют свои возможности во благо себе, из своих материальных интересов и во вред клиенту. Эти качества позволяют им вступать в коррупционные связи с недобросовестными работниками правоохранительных органов, действуя не в интересах клиента. Они имеют реальные возможности для незаконного воздействия на субъектов расследования и на суд. Незабытые профессиональные качества и опыт общения с людьми позволяют им весьма умело воздействовать на свидетелей, потерпевших и других участников процесса.

Большое значение имеет как ушел из правоохранительной системы тот или иной сотрудник. Именно лица, уволенные по отрицательным мотивам могут испортить весь рынок, предоставленных юридических услуг. Поскольку они обладают чаще низким уровнем квалификации и самодисциплины, что влечет соответствующие виды нарушений. Но стоит напомнить, что в РК не всегда увольняют тех кто этого действительно заслуживает, что также является еще одной темой для дискуссий в связи с нарушениями в этой области некомпетентными специалистами. Такие работники глубоко переживают свой уход и часто решают заняться адвокатской деятельностью с еще большей настойчивостью и именно среди них часто встречаются профессионалы, глубоко знающие свое дело. Очень хорошие адвокаты выходят из людей, вышедших из органов с почестями на заслуженный отдых.[26]

Желание понять подопечного, выслушать - ни каждому человеку это удается и уж тем более не каждому адвокату, когда его цель - получить прибыль, как и в любой другой профессии. Но адвокатская деятельность и специфична своей жертвенностью, своей отверженностью к достижению благоприятного исхода для подзащитного. Она не преследует коммерческие цели, ведь она не является предпринимательской. И каждый адвокат должен это понимать, прежде чем посвятить себя этой деятельности.

Распространена проблема подозрения и наказания адвокатов, не пренебрегающих взяточничеством. Вследствие чего всех без исключения «недостойных» адвокатов ожидает должная мера наказания. Только за последнее короткое время обнаружены такого рода преступления. Так, Шортандинский районный суд Акмолинской области рассмотрел уголовное дело по обвинению адвоката Акмолинской областной коллегии в мошенничестве и подстрекательстве к даче взятки лицу, занимающему ответственную государственную должность. Его признали виновным в совершении преступлений предусмотренных по статьям 24 части 2 - 177 части 2 пункту «В»,28 части 4 - 312 части 3 УК РК. Определили наказание в виде лишения свободы сроком на шесть лет. В феврале 2013 года, сотрудники полиции Караганды выявили факт получения адвокатом деньги от предпринимателя якобы за положительное разрешение вопроса по делу.

Множество проблем из-за некачественной работы специалистов государственной службы. Как сказал Джефри Чосер: «Кто для других законы составляет, пусть те законы первым соблюдает.»

Следующее письмо адресовано уполномоченному по правам человека: «Хочу узнать, почему все руководители, начиная от акима города, до прокурора области стали недоступны простому человеку, даже подчиненному, которому, чтобы подписать служебные документы, приходится оставлять послания секретарше или многочисленным помощникам, которые, детально не владея ситуацией, не могут объяснить вопрос руководителю, и в результате документы остаются неподписанными. Возвращают с предложением написать подробную пояснительную записку и еще кучу служебных записок, создавая просто заросли бюрократической волокиты. Теперь даже руководители структурных подразделений вынуждены записываться у секретаря на определенное время, чтобы решить рабочие вопросы и подписать нужные бумаги. И такая ситуация сегодня имеет место во всех госорганах. Вынесите этот вопрос на рассмотрение Парламента». Этот гражданин по своей смелости и правовой грамотности решился написать это письмо, но сколько еще недовольных граждан, сталкивающихся с ежедневной проблемой государственного обслуживания и недовольных политикой государственных служащих. Не меньшее количество людей, жалующихся на качество, оказываемых юридических услуг - адвокатов, которые не всегда, и даже редко имеют смелость вынести свое мнение на всеобщее обозрение. К таким недовольным деятельностью адвокатов в РК относятся не только простой народ, но также и сами правоохранительные органы и суд. Из практики пребывания в коллегии адвокатов и прослушивания дел по гражданскому делу сталкивалась с упреками суда в отношении защитника в связи с недостаточной компетентностью. Получается, что сам суд видит проблему и ее надо каким - то способом решать.[26]

Существует ли сегодня равенство и баланс прав защитника и обвинителя? Этот вопрос настолько же актуален, каков он был и при зарождении адвокатуры. И ответ на него всегда выстраивался сложной цепочкой размышлений, приведением фактов работы обвинителя и защитника и как следствие вытекал всего лишь один ответ - нет, равенство отсутствует. Отсутствовало во все времена и продолжает оставаться в том же состоянии в силу пассивного отношения к этому факту.

На сегодняшний день анализ соотношения сторон обвинения и защиты показывает привычную картину. Преимущества у сторон различны. Преимущества со стороны защиты носят пассивный характер и сконцентрированы на наличии прав, позволяющих успешно защищаться (право отказа от дачи показаний), то преимущества стороны обвинения, напротив, исключительны в праве собирания доказательств по уголовному делу.[27]

В соответствии с п. 6 ст.19 закона РК «Об органах юстиции» в функции органов юстиции входят контроль за качеством предоставляемых юридических услуг, оказываемых физическим и юридическим лицам адвокатами. В контроль, осуществляемый ими входит оплата юридических услуг адвокатам за счет государства. В соответствии с требованиями ст.71 УПК РК участие защитника в производстве по уголовному делу обязательно в случаях, если об этом ходатайствует подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, в том числе, не достигший совершеннолетия, и если в силу физических или психических недостатков он не в состоянии осуществлять свое право на защиту либо не владеет языком судопроизводства и др. Согласно ст.72 УПК РК по просьбе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного участие защитника обеспечивается органом, ведущим уголовный процесс, который вправе освободить полностью или частично от оплаты юридической помощи нуждающегося в защите.