Адвокатура и адвокатская деятельность

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Соблюдение и охрана прав и свобод граждан в значительной мере зависит от такого правового института, как адвокатура, которая определяет основные принципы деятельности лиц, осуществляющих профессиональную юридическую помощь гражданам и организациям. Юридическая помощь адвоката представлена различными правовыми средствами, способами, допустим, консультация, советы, участие адвоката в гражданском, уголовном, административном деле, составление договора и т.д. Осуществление такого рода деятельности, требует наличия у лица профессиональных навыков, знаний.

Данное учебное издание предоставляет необходимый объем знаний о сущности адвокатуры, о юридической природе коллегии адвокатов и ее органов, о правовом статусе адвокатов, их правах и обязанностях и другие вопросы. На сегодняшний день, законодательство рассматривает и регулирует отношения, возникающие между адвокатом и гражданами, организациями, но несмотря на это, возникают проблемы правового характера при реализации адвокатом своих функций. Часто адвокат сталкивается с нарушением закона со стороны представителей государственных органов или отдельных должностных лиц, с пробелами в законодательстве и другими проблемами. Закон Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997 года достаточно полно рассматривает институт адвокатуры, статус адвоката, формы организации адвокатской деятельности, но в настоящий момент закон необходимо изменять, так как он не соответствует реалиям жизни.

В целом, деятельность адвоката должна быть основана на глубоком знании теории и практики применения действующего законодательства, то есть таких дисциплин, как гражданское право и процесс, уголовное право и процесс, административное, жилищное право и т.д. Изучение дисциплины «Адвокатура и адвокатская деятельность» для студентов является необходимым, так как в дальнейшей практической деятельности этот институт может получить применение.

ГЛОССАРИЙ (СПРАВОЧНИК, СЛОВАРЬ)

Адвокат - это гражданин Республики Казахстан, имеющий высшее юридическое образование, получивший лицензию на право осуществления адвокатской деятельности, обязательно являющийся членом коллегии адвокатов и оказывающий юридическую помощь на профессиональной основе в рамках адвокатской деятельности, регламентируемой настоящим Законом.

Коллегия адвокатов - это некоммерческая, независимая, профессиональная, самоуправляемая и самофинансируемая организация адвокатов, создаваемая для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для выражения и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных настоящим Законом.

Адвокатская тайна - факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи.

Юридическая консультация - это структурное подразделение (филиал) коллегии адвокатов. Она имеет печать и угловой штамп с обозначением своего наименования и принадлежности к соответствующей коллегии адвокатов, иную атрибутику, необходимую для организации оказания юридической помощи. Юридическая консультация действует на основании Положения, принимаемого общим собранием (конференцией) коллегии адвокатов.

Адвокатская контора - это некоммерческая организация в форме учреждения.

РАЗДЕЛ 1: ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Тема 1. Понятие, предмет и задачи курса адвокатуры

Цель лекции: Дать понятие, предмета определить задачи курса адвокатуры.

Вопросы к теме:

1. Принципы деятельности адвокатуры

2. Основные признаки адвокатуры

3. Гарантии адвокатской деятельности

4. Виды юридической помощи.

Краткое содержание темы:

Обеспечение граждан квалифицированной юридической помощью является важным конституционным принципом. Так, согласно пункту 3 статьи 13 Конституции Республики Казахстан каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, а в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

Суды, органы прокуратуры, внутренних дел, юстиции выполняют свои правоохранительные задачи по защите и охране прав граждан, тесно взаимодействуя, не только друг с другом, но и иными государственными, негосударственными учреждениями и общественными организациями.

Из многочисленных общественных организаций и органов самоуправления, существующих в Казахстане, в данной работе рассматриваются только те, которые ставят основной целью содействие успешному осуществлению правоохранительной деятельности. Под правоохранительной деятельностью мы понимаем такую деятельность, которая осуществляется с целью охраны прав граждан и организаций специально уполномоченными государственными органами путем применения юридических мер воздействия в соответствии с законом и при неуклонном соблюдении установленного им порядка.

Среди правоохранительных органов, призванных защищать права граждан, важнейшее место отводится такому общественно-правовому институту, как адвокатура с ее коллегиями адвокатов - профессиональной организацией квалифицированных юристов, задачей которых является оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, содействие охране прав и законных интересов, соблюдение и укрепление законности, а также выполнение некоторых других функции, предусмотренных законом. Защита прав личности, от каких бы то ни было посягательств, борьба за законность и содействие правосудию придают адвокатской деятельности большую социально-политическую значимость.

Реализация прав и свобод человека и гражданина важна в полной мере тогда, когда они отстаиваются со знанием дела, умело и квалифицированно. Иначе говоря, чтобы обеспечить эффективную помощь, нужен квалифицированный; специалист. Граждане обычно знакомы лишь с основными положениями законодательства, в то время как для защиты субъектных прав требуются более глубокие знания и порядок их применения, что и вызывает необходимость в помощи профессиональных юристов - адвокатов. Адвокат это высоко квалифицированный профессионал, эффективно использующий свои юридические знания и практический опыт при оказании юридической помощи. Лишение же права лица на юридическую помощь ведет к ущемлению, существенному ограничению, а иногда и к невосполнимым утратам для гражданина и общества.

Коллегия адвокатов является основным, но не единственным органом, оказывающим юридическую помощь. Юридическая помощь оказывается гражданам многими организациями и лицами (юридические фирмы, юрисконсульты, советники по правовым вопросам и др.). К примеру, обслуживание юридическими фирмами граждан и организаций осуществляется путем оказания платных услуг, не связанных с адвокатской деятельностью.

Члены профсоюзов пользуются бесплатной юридической помощью, оказываемой юридическими консультациями советов профсоюзов. Определенную юридическую помощь граждане получают от юрисконсультов организаций, в том числе предприятий и учреждений различных форм собственности. Однако наибольшее значение и распространение имеет все же юридическая помощь адвокатов.

Консультации профсоюзов оказывают юридическую помощь преимущественно путем дачи советов и составления документов по вопросам трудового законодательства. Работа юрисконсульта состоит, прежде всего, в оказании юридической помощи своей организации и ее членам, а не любым гражданам или организациям. В основную деятельность адвоката включены не только вышеназванные задачи, но и различные виды оказания юридической помощи с использованием при этом всех предусмотренных действующим законодательством средств и способов защиты, прав и законных интересов тех, кто к ним обратился. При этом только адвокаты, в отличие от вышеуказанных лиц, допускаются в уголовный процесс в качестве профессионального защитника. Вот почему квалифицированную юридическую помощь, о которой говорится в Конституции, могут оказать на профессиональной основе именно адвокаты.

Следует иметь в виду, что Конституция дает широкие и равные возможности гражданам и организациям в получении квалифицированной юридической помощи. Основываясь на конституционных нормах, Закон Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года "Об адвокатской деятельности" прямо указывает, что адвокаты дают консультации, разъяснение, советы и письменные заключения по вопросам, разрешение которых требует профессиональных юридических знаний; составляют исковые заявления, жалобы и другие документы правового характера; участвуют в уголовном и гражданском судопроизводстве и по делам об административных правонарушениях; оказывают гражданам и организациям иную юридическую помощь.

К адвокатуре по содержанию деятельности и задач близко примыкают иные организации, оказывающие юридическую помощь, которые получают все большее распространение в последние годы. Это фирмы и иные субъекты предпринимателей, не связанные с адвокатской деятельностью, которые берут на себя функции по оказанию платных юридических услуг гражданам и юридическим лицам.

Представляется оправданным отличать юридическую помощь от правовой помощи. Так, в соответствии с международными договорами Республики Казахстан, заключенными с другими странами, правовая помощь - это деятельность органов судов, юстиции, прокуратуры и следствия по оказанию содействия друг другу в разрешении гражданских, семейных и уголовных дел, на основе договоров, заключаемых двумя или несколькими государствами.

Цель договоров о правовой помощи - обеспечение взаимного признания и соблюдения личных неимущественных и имущественных прав граждан одного государства на территории другого.

Однако юридическая помощь по своему содержанию охватывает более широкий круг действий, чем правовая помощь. Среди них: помощь в поиске необходимого нормативного правового акта, разъяснение его сущности; содействие в составлении заявления или ходатайства, или другого документа; собирание и представление предметов, документов и сведений для оказания юридической помощи; определение органа, который наиболее эффективно может решить возникшую проблему; осуществление представительства в суде или ином органе; ведение зашиты по уголовному делу или в связи с привлечением гражданина к административной ответственности и т.д.

Подъем общего уровня образованности и культуры населения, приобретение им социально-политического опыта, развитие демократии и пропаганда её основных принципов, среди которых - защита прав и свобод человека и гражданина, и других, всё это обусловило повышенные требования к такому важному правовому институту, как адвокатура. В этом плане, как показывает практика, наиболее эффективно и качественно осуществляет свою деятельность специально созданная независимая, самоуправляемая организация профессиональных юристов - коллегия адвокатов.

По своему значению и месту адвокатура требует к себе такого же внимания со стороны общества и государства, как и другие правоохранительные государственные органы, притом не менее значимого, чем они, ибо закон требует от адвоката всесторонней, полной, объективной и квалифицированной защиты конституционных прав и интересов каждого лица, обратившегося за юридической помощью, с использованием всех предусмотренных законом средств и способов, в целях достижения истины по делу, оправдания или смягчения ответственности обвиняемого, предотвращения незаконного привлечения и осуждения граждан. При этом речь идет не о корыстных, личных интересах адвокатов, а о проблемах укрепления законности, актуальных для общества переходного периода, для миллионов граждан, нуждающихся в квалифицированной юридической помощи. Таким образом, содержанием профессиональной деятельности адвокатов является оказание именно юридической помощи. Юридическая помощь, оказываемая адвокатом, означает использование им всех законных средств и способов защиты прав и интересов граждан и организаций посредством дачи консультаций, разъяснений, составления исковых заявлений, жалоб, ходатайств и истребования других документов правового характера, активного совершения иных действий как в судопроизводстве, так и вне его.

Изучение организации и деятельности адвокатуры - одна из важнейших задач на пути строительства правового и демократического государства, провозглашенных в Конституции Республики Казахстан.

В юридической же литературе и в действующем законодательстве нет четкого определения адвокатуры. Например, статья 1 Закона Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" начинается не с раскрытия этого термина, а с указания назначения адвокатуры. А в статье 20 дается лишь понятие коллегии адвокатов. Поэтому, восполняя указанный пробел и расширяя данное понятие, считаем, что адвокатура, на наш взгляд, - это общественный правовой институт, определяющий основы деятельности лиц, осуществляющих профессиональную юридическую помощь гражданам и организациям. Основной организационно-правовой формой адвокатуры является именно коллегия адвокатов, и потому закон РК "Об адвокатской деятельности" говорит о ней как основополагающей организации адвокатов.

Коллегия адвокатов является некоммерческой, независимой, профессиональной, самоуправляемой и самофинансируемой организацией адвокатов, создаваемой для оказания квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам, для осуществления и защиты прав и законных интересов адвокатов, выполнения иных функций, установленных вышеназванным Законом.

В законе коллегия адвокатов не названа общественной организацией, но она имеет все признаки именно общественной организации. Это:

1. Наличие добровольного, соответствующим образом оформленного членства, основанного на равенстве лиц, создавших профессиональную организацию. Коллегии адвокатов учреждаются из числа граждан Республики Казахстан, имеющих высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, сдавших Iквалификационный экзамен и получивших лицензию на право осуществления адвокатской деятельности.

Утверждение о добровольности членства в коллегии выглядит несколько спорным. С одной стороны, никто не может быть принудительно принят в состав коллегии, но с другой - в то же время у него нет права выбора коллегии адвокатов, ибо на территории области действует только одна коллегия. Но важно другое - заниматься адвокатской деятельностью, не будучи членом коллегии, по действующему законодательству запрещено. Конечно, можно получить соответствующую лицензию от Министерства юстиции Республики Казахстан, но тогда лицо, получившее лицензию адвоката и желающее заняться адвокатской деятельностью, обязано вступить в члены коллегии адвокатов и оказывать юридическую помощь на профессиональной основе в рамках Закона "Об адвокатской деятельности".

Прием в члены коллегии, как и исключение из нее, осуществляется выборным органом коллегии - президиумом коллегии адвокатов.

2. Материальное участие членов общественной организации в создании её имущественной основы возможно не только в форме уплаты вступительных и членских взносов. В адвокатуре средства для создания имущественной основы организации образуются также из сумм, отчисляемых юридическими консультациями из своих фондов и адвокатскими конторами от оплаты, полученной за оказание юридической помощи гражданам и организациям.

Имущество может быть образовано также за счет добровольных имущественных взносов и пожертвований; спонсорской и благотворительной помощи; безвозмездно переданного имущества; других, не запрещенных законом поступлений.

3. Участие членов коллегии в управлении делами своей организации, выработке решений, выборах руководящих органов коллегии, контроле за деятельностью ее руководящих органов - все это подчеркивает специфику данного правового института как независимой и самоуправляемой общественной организации.

В законодательстве Казахстана допускается деятельность таких форм некоммерческих организаций, как учреждения, общественные объединения, акционерные общества, потребительские кооперативы, фонды, религиозные объединения, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союзов) и иные формы, предусмотренные законодательными актами.

Действующее законодательство определяет, что некоммерческие организации могут быть образованы и в иной организационно-правовой форме. К этой форме относятся нотариальные палаты, коллегия адвокатов, торгово-промышленные палаты, палаты аудиторов, кооперативы собственников квартир и другие некоммерческие организации. Особенности правового положения коллегии адвокатов регулируются Законом РК "Об адвокатской деятельности".

Однако это, на наш взгляд, не исключает существующую точку зрения о том, что коллегия адвокатов, являясь некоммерческой организацией, по организационно-правовой форме все-таки представляет собой общественное объединение.

Согласно закону РК "Об общественных объединениях", общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими поставленных целей, не противоречащих законодательству. Общественные объединения являются некоммерческими организациями. Это важное принципиальное положение. Статья 3 установила, что действие Закона распространяется на все общественные объединения, созданные по инициативе граждан, за исключением религиозных объединений, органов территориального местного самоуправления и общественной самодеятельности, но особенности, связанные с созданием, деятельностью и ликвидацией политических партий, профсоюзов и отдельных видов общественных объединений, могут регулироваться иными законодательными актами. В соответствии с этой статьей, но в рамках общих принципов, определяющих основы создания и деятельности общественных объединений в целом, явилось правомерным принятие специального нормативного правового акта, который регулирует порядок организации и деятельности адвокатуры, т.е. Закона РК "Об адвокатской деятельности".

Признание коллегии адвокатов как некоммерческой организации в форме общественного объединения дало бы возможность создания нескольких коллегий на территории области, города республиканского значения и столицы. Оно дало бы право любому лицу, желающему заниматься адвокатской деятельностью, по своему выбору вступать в коллегию адвокатов согласно административно-территориальному делению. Наличие нескольких коллегий также дало бы возможность:

повысить качество оказания юридической помощи;

право выбрать по своему усмотрению гражданам и организациям конкретную коллегию;

уменьшить размер оплаты за юридическую помощь;

значительно расширить пропаганду правовых знаний среди населения и т.д.

Оказывая юридическую помощь физическим и юридическим лицам, осуществляя их представительство и защиту в органах дознания, предварительного следствия, судах, в государственных и иных органах, организациях и в отношениях с гражданами в целом, участвуя в качестве одной из состязающихся сторон в процессе осуществления правосудия, адвокаты получают плату, направляют определенную её часть на поддержание деятельности коллегии, то есть выполняемая ими деятельность - это некоммерческая функция.

Таким образом, по способу формирования и функционирования коллегии адвокатов относятся к профессиональным общественным организациям, независимым от государственных органов в иной организационно-правовой форме, однако в их деятельности есть и такие аспекты, которые не характерны для них. Имеется в ввиду, прежде всего характер их взаимоотношении с органами юстиции, в частности, наличие в Министерстве юстиции РК отдела по взаимодействию и созданию условий для организации, связанных с обслуживанием граждан и юридических лиц, в том числе коллегий адвокатов, правовое положение адвоката в качестве представителя или защитника при рассмотрении уголовных и гражданских дел, возможность привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности и т.п. Кроме того, органы юстиции должны выдавать лицензии на право заниматься адвокатской деятельностью.

Однако это не означает, что адвокаты являются служащими, выполняющими соответствующие служебные обязанности.

Во-первых, адвокаты не занимают должности (по назначению, выборам или по конкурсу) в государственном органе, то есть не состоят на государственной службе. Они не заключают трудовой договор с коллегией адвокатов.

Во-вторых, как известно, государственные служащие, выполняя служебные обязанности, действуют от имени и по поручению государства или его органов. Многие из них наделены государственно-властными полномочиями. Данное положение ни в коей мере не распространяется на адвокатов, которые, оказывая юридическую помощь гражданам и организациям, выступают от своего имени и не наделены государственно-властными полномочиями ни в отношении граждан, ни в отношении государственных органов.

В-третьих, адвокаты за свой труд получают вознаграждение не от государства, как государственные служащие, а из средств, поступивших в юридическую консультацию и адвокатскую контору от граждан и организаций в качестве оплаты за оказанную юридическую помощь (статья 5 Закона). И хотя законодательство предусматривает случаи, когда гражданам оказывается помощь бесплатно, но и тогда труд адвоката оплачивается из средств юридической консультации или адвокатской конторы, а если клиент адвоката освобождается от оплаты на основании постановления органа, ведущего процесс, и постановления суда, то за счет средств республиканского бюджета. Не меняет сути дела и тот факт, что в юридических консультациях заведующий получает твердую заработную плату, так как и здесь она выплачивается из тех же источников.

Основной задачей адвокатуры в соответствии со статьей 1 Закона Республики Казахстан от 5 декабря 1997 года "Об адвокатской деятельности" является оказание юридической помощи гражданам и организациям, а статья 13 Конституции РК гарантирует, что каждый имеет право на получение квалифицированной юридической помощи. Существуют различные виды оказания этой помощи. Однако нельзя дачу правовых советов, составление разнообразных юридических документов и другие виды юридической помощи полностью отождествлять с предоставлением услуг, обслуживанием.

На наш взгляд, который основан на действующем гражданском законодательстве, под оказанием услуг в порядке предпринимательства подразумевается деятельность, направленная на получение прибыли или личного дохода путем удовлетворения спроса на товары (работы), основанная на частной собственности (частное предпринимательство). При этом данная деятельность осуществляется от его имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Применительно к адвокатуре, ни о какой предпринимательской деятельности не может идти речи. И названные действия адвокатов направлены на содействие гражданам и организациям в осуществлении ими своих прав и защиты своих интересов в отношениях их с государственными органами, общественными организациями и между собой.

Юридическая помощь, оказываемая гражданам и организациям, также, в конечном итоге, направлена на защиту их прав и интересов, соблюдение и укрепление законности.

В силу сказанного, термины "услуги", "юридическое обслуживание" не подходят для адекватного обозначения того, что составляет сущность деятельности адвокатуры. А этой сутью является оказание именно юридической помощи гражданам и организациям, как это предусматривает ст. 1 Закона "Об адвокатской деятельности".

Юридическая помощь, оказываемая адвокатурой, носит особый характер, т.к. она относится к сфере защиты прав и интересов граждан и организации. В этом смысле адвокатура является правоохранительным органом, притом не менее значимым, чем другие государственные органы (прокуратура, суд и др.).

Роль адвокатуры как института политической и правовой системы в развитии Республики Казахстан непосредственно связана с качественным повышением роли права, укреплением правовой основы государственной и общественной жизни.

Сфера социального управления требует применения правовых методов в противоположность административным, что в настоящее время значительно расширяется. Государство не может отказаться от правового регулирования деятельности в сфере юридической помощи и услуг населению. Цель такого регулирования состоит, прежде всего, в наполнении рынка этих услуг правозащитной работой высокого качества, гарантирующей каждому гражданину реализацию его конституционного права на защиту.

В этой связи существенно возрастает социальное и политическое значение осуществления юридической помощи гражданам и организациям, оказываемой адвокатами. К сожалению, нынешний уровень оказываемой помощи по своему объему и качеству не отвечает задачам, стоящим перед адвокатурой. И дело даже не столько в том, что адвокатура, с одной стороны, перегружена и не может удовлетворить растущий спрос населения на юридическую помощь и, с другой стороны, не располагает для этого необходимыми ей правами и полномочиями, чтобы объем и качество этой помощи соответствовали современным требованиям. Главная же причина заключается в том, что имеют место проблемы, относящиеся к организации, формам и методам деятельности адвокатуры, которые требуют своего незамедлительного решения на законодательном уровне.

В настоящее время, действующее законодательство об адвокатуре, призванное регулировать организацию и деятельность адвокатов в условиях функционирования рыночной экономики в соответствии с требованиями Конституции Республики Казахстан нуждается в совершенствовании. Необходимо подготовить в соответствии с требованием времени и практики предложения по внесению дополнений и изменений в законодательство РК, регламентирующее адвокатскую деятельность.

Согласно Закону коллегия адвокатов является специальной, профессиональной организацией квалифицированных юристов, созданной и действующей для оказания различных видов юридической защиты прав граждан правовыми средствами.

Законодатель не ограничивается указанием на то, что коллегии адвокатов оказывают юридическую помощь гражданам и организациям, обеспечивают охрану их прав и законных интересов. Одновременно отмечается, что адвокатура в Республике Казахстан призвана содействовать реализации гарантированного государством и закрепленного Конституцией РК права человека на судебную защиту своих прав, свобод.

Такая постановка задач перед адвокатурой имеет существенное значение для правильного понимания и разрешения многих проблем.

Организация и порядок деятельности адвокатуры основаны на правовых принципах.

Принципами адвокатуры следует назвать основополагающие правовые идеи, пронизывающие все процессуальные нормы и институты, определяющие такое построение адвокатуры и адвокатской деятельности, которое обеспечивает оказание квалифицированной юридической помощи гражданам и организациям.

Основным принципом адвокатуры является законность, которая определяется как точное соблюдение Конституции РК, Закона РК "Об адвокатской деятельности" и принятых в соответствии с ним других законов. При этом необходимо отметить, что высшая юридическая сила Конституции Республики означает, что ей должны соответствовать не только нормативные правовые акты государственных органов, но и внутриорганизационные акты общественных организаций. Из этого следует, что соответствие Конституции и законам РК актов и решений коллегии адвокатов, в деятельности ее членов, органов и должностях лиц есть суть принципа реализации законности в деятельности адвокатуры.

Конституционный принцип законности имеет решающее значение для реализации субъективного права гражданина на юридическую помощь. Данному праву корреспондирует обязанность коллегий адвокатов и их членов оказывать юридическую помощь. Органы и должностные лица коллегии адвокатов не вправе вводить какие-либо ограничения в реализации законных прав адвокатов и лиц, нуждающихся в юридической помощи. Неправомерно, к примеру, отказывать в помощи адвоката по делу, ссылаясь на то, что оно расследуется или рассматривается не в той области (городе), где работает приглашенный адвокат. Подобные действия свидетельствуют о незаконном отказе в юридической помощи, они нарушают права граждан. Если должностное лицо юридической консультации или коллегии адвокатов незаконно отказывает в юридической помощи, то такой отказ может быть обжалован в суде.

Независимость адвокатуры означает установленное законом требование о недопустимости какого-либо вмешательства в ее деятельность со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других государственных органов, политических партий, общественных объединений, иных организаций и должностных лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами. Защищать и представлять интересы гражданина и организации может только независимый от вышеуказанных государственных и общественных органов и должностных лиц - общественно-правовой институт, такой как адвокатура. Эта функция конкретно возлагается на коллегии адвокатов - организацию профессиональных юристов.

Это положение является одним из основополагающих правовых и демократических принципов организации к деятельности адвокатуры, гарантией независимости адвоката и недопустимости государственного и иного вмешательства в его дела.

Однако независимость не означает полного отсутствия взаимодействия организаций адвокатов с государственными органами. В настоящее время с адвокатурой сотрудничают исполнительные органы государства, в том числе и Министерство юстиции. Так, одной из функций (задач) этого министерства в сфере организации правовой помощи и оказания юридической помощи является лицензирование адвокатской деятельности; выдача лицензии на право занятия адвокатской деятельностью: методическое руководство адвокатурой и контроль за качеством юридической помощи, оказываемой гражданам и организациям.

Следующий принцип осуществления адвокатской деятельности методами и средствами, не запрещенными законодательством, означает, что в его основе лежит обязанность адвоката вести защиту или представительство только законными средствами и отстаивать законные интересы клиента; обжаловать в интересах и по поручению (или с согласия) клиента незаконные и необоснованные решения суда и других правоохранительных органов и др.

Одним из основополагающих принципов адвокатуры является недопустимость вмешательства в деятельность адвокатуры со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других государственных органов, политических партий, общественных объединений, иных организаций и должностных лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами. Это означает, что лица, допустившие незаконное вмешательство, препятствующие осуществлению законной деятельности адвоката, либо допускающие иное нарушение самостоятельности и независимости адвоката по защите граждан и оказания им юридической помощи, несут ответственность.

Воспрепятствование должностным лицом осуществлению законной деятельности адвоката либо коллегии адвокатов, юридической консультации, адвокатской конторы, выразившееся в непредставлении либо отказе представления в установленные законодательством сроки по письменному запросу необходимых документов, материалов или сведений, требуемых для осуществления их профессиональных обязанностей, если эти действия не имеют признаков уголовно наказуемого деяния, - влечет штраф в размере до двадцати месячных расчетных показателей.

Если эти деяния причинили существенный вред правам, интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, допустившие их лица наказываются штрафом в размере до пятисот месячных расчетных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти месяцев либо ограничением свободы на срок до трех лет.

Следующим принципом организации и деятельности адвокатуры является соблюдение норм профессионального поведения и сохранение адвокатской тайны. С целью обеспечения квалифицированной защиты законных прав и интересов физических и юридических лиц при оказании юридической помощи адвокат должен руководствоваться действующим законодательством и Уставом коллегии, а также установившимися нормами профессиональной этики и выработанными практикой правилами адвокатской профессии.

Гарантиями соблюдения адвокатами требований действующего законодательства являются обязанность хранить в тайне сведения, сообщенные, в связи с осуществлением зашиты и оказанием иной юридической помощи, и не разглашение их без согласия лица, обратившегося за помощью. Это требование является обязательным условием и распространяется на всю деятельность адвоката не только по гражданскому, но и по уголовному или административному делу и регулируется Законом Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности", Уставом коллегии адвокатов и Правилами профессиональной этики адвоката, которые принимаются решением Общего собрания (конференцией) коллегии адвокатов.

Один из основополагающих принципов, не нашедший, к сожалению, отражения в действующем законодательстве, но лежащий в основе организации адвокатуры и реализованный на практике, это принцип децентрализации, означающий совокупность независимых самоуправляющих организаций; отсутствие центрального и вышестоящего органа управления; невмешательство одной коллегии адвокатов в дела другой коллегии и др. Что касается Союза адвокатов Республики Казахстан, Международного союза (содружества) адвокатов, иных форм организации адвокатов (например, ассоциации, объединения, корпорации и др.), то они не осуществляют руководство коллегиями адвокатов и не вмешиваются в их профессиональную деятельность.

Когда адвокат защищает законные права гражданина (или незаконно осужденного или чей иск необоснованно отклонен), он осуществляет деятельность, имеющую значение не только для данного конкретного лица, но и для общества в целом, поскольку тем самым предотвращает ошибочные судебные решения, укрепляет веру в законность и правопорядок.

Именно поэтому квалифицированное и энергичное отстаивание адвокатом прав личности в соответствии с законом отвечает интересам гражданина, общества и государства. Для осуществления правосудия по уголовным и гражданским делам нужны не только эффективно действующие государственные органы, но и необходима сильная, независимая и квалифицированная адвокатура.

Адвокат - представитель обвиняемого или иного субъекта. Однако деятельность адвокатов не носит частный характер, и в ней нуждается не только обвиняемый, но и государственные органы, ведущие процесс. Поэтому необходимо повысить роль адвокатуры, рассматривая ее функционирование как важное условие отправления правосудия в точном соответствии с законом. Другими словами, задачи деятельности адвокатуры в значительной мере аналогичны с функциями государственных правоохранительных органов.

Итак, среди правоохранительных органов и организаций важное место занимает адвокатура с ее коллегиями адвокатов - независимой организацией юристов-профессионалов, призванными выполнять задачу по защите законных прав и интересов физических и юридических

Коллегия адвокатов - негосударственное и некоммерческое образование, учреждаемое профессиональными юристами для того, чтобы содействовать защите и представительству законных прав и интересов человека и гражданина, государственных и общественных организаций.

Если конкретизировать данную задачу, то основными направлениями деятельности адвокатуры является содействие в оказании адвокатами различных видов юридической помощи.

- подозреваемым, обвиняемым и подсудимым, представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков;

осуществление представительства в судах и государственных органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях;

оказание гражданам и организациям иной юридической помощи, не запрещенной законодательством.

Консультирование по вопросам применения законодательства является важным направлением деятельности адвокатов, чаще всего заключающееся в разъяснении по правильному пониманию и точному применению норм действующего гражданского, гражданского процессуального, семейного, трудового, административного, уголовного и уголовно-процессуального и иного законодательства.

Консультация должна охватывать:

материально-правовой аспект спора;

наличие права на иск у гражданина (процессуальный аспект);

окончательный совет по делу: есть ли законные основания для защиты и в какой форме (судебная, административная и т.д.), что для этого надо сделать.

Правовой совет должен быть:

законным: правильная ссылка на норму права и ее точное применение, пути реализации права и т.д.;

доступным: по форме изложения, т.е. понятным;

конкретным: не рассуждения о праве вообще и путях его защиты, а обозначение возможных путей решения проблемы;

результативным: по окончании консультации гражданин должен ясно видеть перспективы дальнейшего движения дела.

В некоторых случаях требуется правильное составление исковых заявлений (соответствие определенным предъявляемым требованиям), жалоб (обращение о нарушении прав, свобод и законных интересов граждан, невыполнении решений, принятых по обращениям, неправомерных действиях должностных лиц) и других документов правового характера.

Участие адвоката в уголовном судопроизводстве - одно из основных направлений адвокатской деятельности. Здесь деятельность адвоката в основном связана с осуществлением функции защиты обвиняемых (подозреваемых). Его профессиональный опыт и правовые знания позволяют оказать подзащитным наиболее квалифицированную помощь. Общество и государство заинтересованы в том, чтобы ни один гражданин, не был без достаточных оснований привлечен к уголовной ответственности и осужден.

Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения.

Закон предусматривает именно обеспечение права на защиту подозреваемым и обвиняемым в совершении преступлений, а также подсудимым. Это право в основном реализуется адвокатами, которым в этих целях законом предоставлены необходимые гарантии деятельности в качестве защитника. В частности, уголовно-процессуальное законодательство предусматривает широкий круг прав, предоставляемых адвокату (защитнику) как при судебном рассмотрении (в стадиях судебного разбирательства и последующей проверки законности и обоснованности, вынесенных по конкретному делу приговоров), так и на предварительном следствии или при производстве дознания, а также при рассмотрении дел в порядке надзора.

Защитники (адвокаты) допускаются к участию в деле с момента предъявления обвинения либо признания лица подозреваемым - с момента осуществления задержания, либо применения меры пресечения до предъявления обвинения. При этом они могут знакомиться с протоколом задержания или постановлением об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу, иметь с подзащитным свидания наедине и конфиденциально, без ограничения количества свиданий и их продолжительности, участвовать в его допросах и т.д. П.2 ст.16 Конституции предоставляет арестованному право судебного обжалования. Регулирование объема и содержания этих прав постоянно совершенствуется.

Во многих случаях, определенных в УПК, привлекаемое к уголовной ответственности лицо обязано иметь защитника. Если этот гражданин или его близкие родственники, либо законные представители не проявляют инициативу по приглашению адвоката, то он должен быть назначен по постановлению следователя, прокурора либо судьи. Такой адвокат пользуется теми же правами, что и адвокат, приглашенный обвиняемым или его близкими родственниками. Его труд должен полностью оплачиваться из средств республиканского бюджета.

При рассмотрении уголовного дела адвокат может участвовать в нем в качестве не только защитника обвиняемого, но и представителя интересов потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Адвокат принимает участие в разбирательстве по гражданским делам в качестве представителя истца, ответчика и третьих лиц, а также в административных делах. Для совершения процессуальных действий в суде адвокаты-представители наделяются определенными полномочиями (правами), что позволяет эффективно отстаивать законные права и интересы обратившихся за помощью лиц.

В Законе указаны лишь основные виды юридической помощи, хотя это обширная сфера адвокатской деятельности, и по этому законодатель ограничивается общим понятием иной юридической помощи, не запрещенной законодательством.

В частности, имеются в виду такие виды деятельности, как:

оказание юридической помощи трудовым коллективам и органам, ведущим борьбу с правонарушениями;

разработка уставов и подготовка к регистрации документов юридических лиц;

заключение контрактов;

обслуживание коммерческих операций;

юридическое обслуживание организаций, не имеющих юрисконсультов, и другие, не запрещенные законодательством виды аналогичной деятельности, за исключением названных в законе видов юридической помощи.

Последний вид деятельности осуществляется на основании договоров, заключенных организациями с юридическими консультациями, в которых предусматриваются права и обязанности сторон. Адвокат, обслуживающий организацию, вне зависимости от форм собственности, представляет в установленном порядке её интересы в суде и других органах при рассмотрении правовых вопросов, проверяет соответствие законодательству представляемых на подпись руководству проектов, приказов, инструкций, договоров и других документов правового характера, визирует эти документы, организует и ведет претензионно-исковую работу, участвует в подготовке хозяйственных договоров.

Адвокат, приступая к юридическому обслуживанию организаций, должен тщательно ознакомиться со спецификой их деятельности, выяснить основные цели и задачи, стоящие перед ними, и в зависимости от этого планировать всю свою работу.

Задания для самоконтроля

1. Роль и значение адвокатуры. Принципы адвокатуры

Составить сравнительную таблицу по Закон РК «Об адвокатской деятельности в РК» и Закон РФ «Об адвокатской деятельности в РФ»

Список литературы

Основная:

1. Конституция РК от 30 августа 1995 г. с изм. и доп., от 7 октября 1998 г. № 284-1

2. Уголовно-процессуальный кодекс РК от 13 декабря 1997г.

3. Гражданский процессуальный кодекс РК от 13 июля 1999г.

4. Гражданский кодекс РК

5. Кодекс об административных нарушениях от 30 января 2001 г.

6. Налоговый кодекс от 12 июня 2001 г.

7. Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г.

8. Закон РК «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997г. с изменениями и дополнениями от 23 июня 2003 г.

9. Закон РК «О лицензии» от 17 апреля 1995 г.

10. Закон РК «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001г.

11. Положение о порядке выдачи лицензии на право занятия адвокатской деятельностью. Утверждено приказом Министерства юстиции РК от 21 января 1998г.

12. Правила оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств республиканского бюджета. Утверждено постановлением Правительства РК от 26 августа 1999г. №1247.

13. Правила прохождения аттестации лицами, претендующими на право занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью. Утверждены постановлением Правительства РК 25 сентября 2001г.

14. Правила лицензирования адвокатской деятельности и деятельности нотариусов. Утверждены постановлением Правительства РК 27 февраля 2002г.

Дополнительная

15. Адвокат в советском уголовном процессе./ Под ред И.Т. Голикова, М.: ЮЛ, 1954

16. Адвокатура и современность./ Под ред. В.М. Савицкого.- М, 1987

17. Алексеев Н.С., Макарова З.В. Ораторское искусство в суде.- Ленинград, 1989

18. Антимонов Б.С., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе, М.: 1954

19. Арсентьев О.В. Адвокатура. Адвокат в уголовном и гражданском процессах. Нотариат в Республике Казахстан: [Учеб. пособие] О. В. Арсентьев.- Костанай: Б. и., 1998.- 192 с.

20. Барщевский М.Ю. Адвокатская этика.- М, 2001

21. Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие.- М.: Белые паруса, 1995

22. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России.-М, 2000

23. Бекбергенов, Н.А. Правоохранительная деятельность в Республике Казахстан: Учеб. по-собие / Н.А. Бекбергенов.- Караганда: Болашак-Баспа, 1998

24. Ватман Д.Н. Адвокатская этика.- М.: Юрид. Лит-ра, 1977г.

25. Ватман Д.П., Лесницкая Л.Ф. Адвокат в гражданском процессе.- М.: Юрид. лит-ра, 1969

26. Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. - М.: Юрид. лит., 1964

27. Левин А.М., Огнев П.А., Россельс В.Л. Защитник в советском суде.- М, 1960

28. Мастерство выступления на судебном процессе / Авт. сост. Г.А. Баймуратова, Т.М. Алданов, Е.Ж. Жумагазиев.- Алматы: Юрист, 2002.- 136 с.

29. Михайловская Н.Г., Одинцов В.В. Искусство судебного оратора.- М.: Юрид. лит-ра, 1981

30. О.В. Качалов, В.И. Качалова. Адвокатура в РФ: Схемы и комментарии. Учебное пособие. - М, 2000

31. Сергеич П.А. Искусство речи на суде. - М: Юрид. лит-ра, 1988

32. Сотов П.В., Каменецкий Р.А. Адвокатура и нотариат: Учеб.-практ. пособие. М.,1999

33. Стецовский Ю.И. Советская адвокатура.- М.: Высшая школа, 1989

34. Судебные прения по уголовным делам. Учеб. Пособие.- Изд. Казанского унив-та, 1992

35. Сулейменова Г.Ж., Воронина Л.В. Адвокатру и адвокатская деятельности в Республике Казахстан. Алматы, 2002

36. Тыныбеков, С. Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан: Учеб. / С. Тыныбеков.- Алматы: Данекер 2002.- 246 с.

37. Тыныбеков, Сериккали. Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан: Учеб. / С. Тыныбеков.- 2-е изд., перераб. и доп.- Алматы: Данекер, 2004.- 343 с.

38. Тыныбеков, Сериккали. Задачник по учебной дисциплине 'Адвокатура и адвокатская деятельность в Республике Казахстан': Учебно-практ. пособие / С. Тыныбеков, Л.В. Воронина.- Алматы: Данекер, 2003.- 51 с.

39. Чертков Л.В. Дела гражданские. Записки адвоката. М

Кроме этого, в библиотеке ВКГУ имеются следующие учебные и учебно-методические пособия: Методические указания по выполнению контрольных и курсовых работ, а также по выполнению дипломных работ, Тесты, Электронный вариант краткого курса лекций.

Интернет-источники:

www.president.kz

www.government.kz

www.parlam.kz

www.procuror.kz

www.zakon.kz

www.kodeks.ru

www.garant.ru

Тема 2. История возникновения и развития адвокатуры

Цель лекции: Рассмотреть историю возникновения и развития адвокатуры.

Вопросы к теме:

1. Адвокатура в казахском обычном праве.

2. Адвокатура в период колонизации Российской империи.

3. Адвокатура в советский период.

4. Проблемы современной адвокатуры.

Краткое содержание темы

Современную деятельность и состояние адвокатуры в Казахстане невозможно понять и рассмотреть без изучения истории ее становления, формирования и развития, поскольку нельзя; без этого понять смысл задач, стоящих перед этим важным общественно-правовым институтом. В конечном итоге это позволит нам определить место, роль и значение адвокатуры в строительстве правового и демократического государства.

В силу особенностей выполняемых функций, возложенных на адвокатуру, и её положения в системе правовых отношении, в различные периоды истории подходы к ней менялись в зависимости от политической системы общества, его экономического уровня, правовой культуры и правосознания граждан и многого другого.

Путь становления адвокатуры был трудным, и всегда на отдельных этапах развития общества предпринимались различные поиски совершенствования форм, способов и методов деятельности организации адвокатуры.

Появление профессиональной адвокатуры в период до 1917 года тесно взаимосвязано с историей становления и развития законодательства Российской империи в состав, которой входил и Казахстан, и в частности проведением прогрессивной судебной реформы 1864 года.

В юридической терминологии того времени понятие "адвокат" появилось в 1864 г., однако даже в советский период вплоть до 1939 г., данный термин не употреблялся в действовавшем законодательстве. Что касается организационно-пpaвовой формы деятельности адвокатуры, какой является коллегия адвокатов, то она никогда не имела и не имеет да сих пор того общественно-правового значения и корпоративного единства, каким обладает она в развитых демократических странах (США, Германии, Франции и др.).

Судебными уставами 1864 года (Устав об учреждении судебных установлений. Устав уголовного судопроизводства Устав гражданского судопроизводства. Устав по наказаниям, налагаемым мировыми судьями создавалась оригинальная и эффективная система правосудия.

Устав об Учреждении судебных установлений, утвержденный Указом Правительствующего сената от 20 ноября 1864 года, сделал адвокатуру новым юридическим учреждением России.

При царском самодержавии развитие адвокатской деятельности тормозилось нежеланием государства разрешить создание новых независимых институтов гражданского общества, а именно - профессиональных адвокатских объединений.

Следует иметь в виду, что до реформы судебной системы институт защиты не представлял собой какой-либо оформленной и организованной общественной группы с четкими задачами, целями и интересами, более того, их представители не имели соответствующего профессионального образования, своей организационной структуры и названия. Роль адвокатов выполняли на протяжении нескольких веков частные лица - стряпчие или ходатаи по делам. Их функции не были законодательно регламентированы, соответственно определенные требования к ним (наличие специального образования и др.) не предъявлялись. Как правило, их обязанности ограничивались составлением, подачей некоторых документов (бумаг). И даже создание в 1832 году института присяжных стряпчих в силу сословного характера их деятельности не могло гарантировать представителям различных социальных слоев России защиту их интересов.

Адвокаты разделялись на две категории - присяжных поверенных - корпорацию дававших профессиональную присягу адвокатов, и частных поверенных, практиковавших адвокатскую деятельность индивидуально. При судебной палате был создан совет присяжных поверенных, избираемый из членов присяжных поверенных, в задачу которого входило контролирование за деятельностью отдельных адвокатов и ряд других функций. Высший надзор за деятельностью совета присяжных поверенных возлагался на Судебную палату и Правительствующий сенат.

В качестве органов самоуправления корпорации присяжных поверенных, из числа квалифицированных членов, действовали (но далеко не во всех губерниях) советы присяжных поверенных при судебной палате. Они состояли из председателя, товарищей председателя и членов совета, чьи должности были выборными. Выборы в совет проводились в отдельности на каждую должность простым большинством голосов. Совет переизбирался ежегодно на общем собрании присяжных поверенных после отчета прошлого состава.