Обоснованная и аргументированная жалоба адвоката способствует пересмотр дел, решения по которым вступили в законную силу, решения суда, которое по своему характеру и действиям противоречит закон. В этом заключается основной смысл адвокатской деятельности, направленной на укрепление законности и охрану прав и интересов граждан. Если допущенная судом ошибка не была исправлена в апелляционной инстанции, либо сам суд второй инстанции неправильно разрешил спор, решение, вступившее в законную силу, обжалуется адвокатом в вышестоящий суд.

При наличии оснований к обжалованию адвокат должен, прежде всего, выявить основания для пересмотра дела, т.е. установить по делу наличие правовой позиции. Выявлением и основанием для правовой позиции своего доверителя должен являться всесторонний, полный и объективный анализ той оценки фактического и доказательственного материала и его правовой сущности, которая дана судом первой инстанции и признана правильной судом апелляционной инстанции. Обсуждение вопроса о наличии либо отсутствии правовой позиции сводится, таким образом, к установлению неправильности вынесенных по делу судебных решений.

В этих целях адвокат не ограничивается анализом решения суда и определения апелляционной инстанции, исследует все материалы дела, изучает исковое заявление и возражения ответчика, ходатайства сторон и постановления суда по ним, мотивы этих решений, объяснения сторон и представленные доказательства, являвшиеся предметом судебного исследования, апелляционную жалобу и объяснения на нее, а также выясняет возможности получения дополнительных материалов, имеющих значение для дела, содержание которых позволяет сделать вывод о надлежащей всесторонности, полноте и объективности судебного разбирательства и обоснованности правовых выводов суда. Если в результате тщательного и объективного изучения всех материалов адвокат приходит к выводу, что обстоятельства установлены судом полно и правильно, а юридические выводы соответствуют содержанию и смыслу закона, он вправе - отказать своему доверителю, принять поручение на ведение дела в целях пересмотра судебных решений, вступивших в законную силу.

Задания для самоконтроля:

1. Участие адвоката в гражданском процессе.

Составить правовую позицию защиты по гражданскому делу по условиям задачи.

Тема 13. Участие адвоката в иных юрисдикционных производствах

Цель лекции:

Вопросы к теме:

1. Адвокат в качестве защитника или представителя в административном производстве.

2. Участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде.

Краткое содержание темы:

Для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему - представитель.

В качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Полномочия иного лица, оказывающего юридическую помощь, удостоверяются доверенностью, оформленной в соответствии с законом.

Защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента составления протокола об административном правонарушении. В случае административного задержания физического лица в связи с административным правонарушением защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента административного задержания.

Защитник и представитель, допущенные к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Тема 14. Психология адвокатской деятельности.

Цель лекции: Рассмотреть основные моменты психология адвокатской деятельности.

Вопросы к теме:

1. Структурные компоненты адвокатской деятельности.

2. Психологические особенности адвокатской деятельности.

3. Психотехника юриста и адвоката.

4. Психология общения адвоката.

Краткое содержание темы

Общая характеристика. Умение оказать высококвалифицированную юридическую помощь в любой из существующих отраслей современного права - задача, посильная только хорошо подготовленному, грамотному специалисту. Для этого требуются знания в области как традиционных юридических наук уголовного, уголовно-процессуального, гражданского законодательства (жилищного, трудового, семейного, авторского, наследственного, международного права и многих других), так и таких его отраслей, которые лишь в последние годы стали играть заметную роль в жизни общества - налогового, таможенного, арбитражного, дипломатического, космического законодательства и др.

Одновременно с этими знаниями такому специалисту нужны различные умения, например, в подготовке требуемой правовой документации договора или искового заявления, ходатайства или кассационной жалобы. Оказание такой юридической помощи гражданам, организациям, фирмам, государственным предприятиям, органам власти и управления - основная задача адвоката.

Обилие правовой базы, регламентирующей юридическую деятельность в стране, многообразие сложившейся и меняющейся практики применения права, неординарность и сложность разрешаемых коллизий нередко вынуждают адвокатов специализироваться по отраслям права, а иногда и по категориям дел. Так, в настоящее время общероссийская справочная система "Законодательство России" содержит более 115 тыс. законов и подзаконных нормативных актов, так или иначе оказывающих влияние на жизнь нашего современника.

Таким образом, адвокатская деятельность в основном состоит из скрупулезной, тщательной работы с нормативной базой и документами - около 80% рабочего времени, общение с гражданами и представителями юридических лиц (получение требуемой по делу информации, подбор документов, согласование позиций, дача консультаций и др.) занимает около 15%, защита их прав либо представление интересов в суде - оставшиеся5%.

Адвокатская деятельность сложна по своему содержанию, формам, методам и психологическим особенностям.

Психологические трудности в деятельности адвоката. Адвокат (от лат. advocatio - призывать на помощь) защищает не преступление, а человека! Понимание этой аксиомы позволит избежать предвзятости в определении роли и места современного адвоката в уголовном судопроизводстве. Нередко защитник воспринимается участвующими в процессе лицами, представляющими интересы государства, действующими от имени государства, обвиняющими от имени государства и осуждающими от его имени, как досадное недоразумение, мешающее оперативному, скорому и строгому наказанию преступника.

Наиболее сложный в психологическом отношении вид адвокатской деятельности - это защита прав подозреваемого(обвиняемого, подсудимого, осужденного) по уголовным делам как на стадии предварительно расследования, так и в суде, в том числе в кассационной и надзорной инстанциях. С юридической точки зрения дела гражданского судопроизводства по представлению интересов доверителя в общегражданском или арбитражном суде могут быть значительно сложнее, однако они не содержат такого многообразия межличностных человеческих отношений, как в уголовном процессе.

Уже на стадии заключения соглашения на защиту адвокату совместно с доверителем приходится решать неординарную, деликатную задачу - о размере вознаграждения по договору. Существовавший ранее порядок установления гонорара в соответствии с таксой ныне изменен. Оплата устанавливается по соглашению между адвокатом (заведующим юридической консультацией) и обратившимся за помощью. Вопрос определения суммы гонорара представляет определенную сложность как с практической, так и с психологической стороны.

Определенная сложность положения адвоката заключается и в односторонности функции защитника. Адвокат в отличие от прокурора выясняет только те обстоятельства по делу, которые оправдывают или смягчают вину или ответственность подзащитного. Одна из первых заповедей Гиппократа врачам "Не навреди" может быть целиком отнесена к адвокату: своей деятельностью он обязан не навредить позиции и интересам подзащитного. В этом проявляется одно из наиболее характерных специфических нравственных требований к адвокату.

Деятельность защитника порождает конфликтные ситуации, не свойственные профессии следователя, прокурора, судьи. Любой из участников процесса всегда вправе определить свою позицию по делу соответственно своему внутреннему убеждению. Защитник же в некоторых случаях вынужден поступиться внутренним убеждением: он не может отказаться от защиты, как бы ни были противны его нравственному чувству характер преступления, личность и позиция подзащитного. Интересы подзащитного оказываются нередко выше интересов истины.

Однако в жизни все несравненно сложнее. Обвиняемый, например, представил документ, подтверждающий его алиби. Процессуальные действия по проверке документа были проведены поверхностно и не выявили его подложности, о чем адвокату было хорошо известно. Если адвокат будет ссылаться на этот документ в обоснование невиновности подзащитного, он, вероятно, добьется благоприятного решения по делу. Функция защиты будет успешно выполнена. Формально требование об использовании только законных средств и методов защиты нарушено не будет: документ представлял не адвокат, подлинность документа подтверждалась процессуальной проверкой, проведенной не им; то, что адвокат знает о его подложности, - это в сущности предмет профессиональной (адвокатской) тайны, также охраняемой и законом, и нормами адвокатской этики. Но есть нравственное требование объективности и честности. Если адвокат последует ему, он разоблачит подзащитного, что недопустимо с точки зрения этики (принцип взаимного доверия защитника и подсудимого),с точки зрения закона (односторонность функции защитника, недопустимость отказа от принятой защиты); если он ему не последует, его поведение вступить в очевидный конфликт с моралью. В то же время противоречащие закону требования клиентов не могут быть приняты адвокатом к исполнению и в соответствующих случаях служат основанием к расторжению соглашения о выполнении поручения.

А.Ф. Кони справедливо отмечал, что"...уголовная защита представляет больше поводов для предъявления требований, почерпнутых из области нравственной, чем деятельность обвинительная, ввиду сложных многозначных отношений к своему клиенту-подсудимому и к обществу". "Уголовный защитник должен быть муж добрый, опытный в слове, вооруженный знанием и глубокой честностью, бескорыстный и независимый в суждениях; он правозаступник, но не слуга своего клиента и не пособник ему уйти от заслуженной кары правосудия" - так характеризовал адвоката А.Ф. Кони.

Психологические аспекты в действиях адвоката. Как происходит встреча взывающего о помощи и адвоката? Адвокатская этика с неодобрением относится к саморекламе. Только честность, порядочность, образованность адвоката могут сослужить ему добрую славу. Лишь с годами у адвоката появляется постоянная клиентура, его имя становится узнаваемым.

Заключив соглашение на защиту прав доверителя на предварительном следствии (как правило, с родственниками подозреваемого), адвокат должен быть допущен к участию в уголовном деле. В значительной степени безошибочность правильного выбора адвокатом позиции по защите зависит от степени психологического контакта, доверия между ними подзащитным, установившегося во время первых встреч.

Знакомясь, опытный адвокат сначала расскажет о себе и лишь затем расспросит собеседника. Обязательно следует поинтересоваться здоровьем задержанного, его самочувствием. Ведь не секрет, что большинство обвиняемых после задержания находятся в состоянии стресса и фрустрации. Одним из основных стрессоров является угроза личному благополучию человека и его близких. Привлечение к уголовной ответственности угрожает не только условиям физического существования, но и, что более важно, социальному статусу личности, ее престижу, принадлежности к определенной социальной группе, ее самооценке, жизненным планам и другим значимым ценностям.4Происходитрезкая смена образа жизни, психотравмирующая обстановка гнетуще давит на психику человека, все болезненнее сказывается влияние такого психологического фактора, как "публичность одиночества". Сильно сказываются частые для отечественных ИВС, СИЗО скученность, антисанитария, недостаток кислорода, наличие сокамерников, среди которых могут оказаться и лица, готовые продемонстрировать новенькому, что такое "настоящий беспредел". Таким образом, вопрос о здоровье и самочувствии подзащитного - не праздное любопытство адвоката, даже без учета того, что первичные признательные показания задержанного могли быть получены с использованием противозаконных методов воздействия.

Тема 15. Тактические аспекты деятельности адвоката

Цель лекции:

Вопросы к теме:

1. Понятие и значение тактики в деятельности адвоката.

2. Тактика защиты, применяемая при даче показаний подсудимым, потерпевшим, свидетелями.

3. Защита адвокатом сложного подсудимого.

4. Использование криминологического анализа в тактике защиты.

5. Тактика защиты по гражданским делам.

Краткое содержание темы

В уголовном процессе существует категория уголовных дел, обвинение в которых основано только на показаниях разных лиц (дела о насильственных посягательствах). Иных же доказательств или вообще нет, или они имеют косвенное, второстепенное значение. Для уголовных дел о насильственных посягательствах типичны такие средства доказывания, как предъявление для опознания, проверка показаний на месте. Что же касается вещественных доказательств и заключений по ним экспертов, то они встречаются лишь по некоторым делам. С помощью таких доказательств устанавливается присутствие подсудимого на месте преступления -- обстоятельство, зачастую имеющее решающее значение по этим делам. Показания свидетелей в основном связаны с проверкой ссылок подсудимого на алиби.

По делам анализируемой категории особое значение приобретают показания подсудимого и потерпевшего, а их допрос становится важным действием адвоката.

Предмет судебного допроса определяется содержанием обвинения, отраженного в обвинительном заключении. При проверке версии обвинения у защитника нередко возникает необходимость устранить противоречия, вытекающие из материалов следствия, а также восполнить пробелы, допускаемые при расследовании.

Значительное число насильственных деяний -- ситуативные преступления. Зачастую преступная ситуация оценивается подсудимым и потерпевшим с прямо противоположных позиций, что выражается во взаимоисключающих версиях, каждую из которых анализирует адвокат. Резкое противоречие позиций, открытая неприязнь -- все это нередко накладывает, особенно при ограниченности объективного доказательственного материала, определенный отпечаток на ход допроса.

Адвокатская практика показывает, что по делам рассматриваемой категории из обстоятельств, подлежащих доказыванию, наиболее неисследованной оказывается субъективная сторона преступления.

При подготовке к допросу подсудимого адвокату нужно отметить, где в материалах дела находятся показания потерпевших и свидетелей, освещающих основные обстоятельства насилия, на каких листах дела изложены выводы экспертов о характере наступивших последствий, как можно использовать данные протокола осмотра места происшествия.

Чтобы получить от подсудимого наиболее полные, достоверные и конкретные показания, его допрос должен планироваться. В плане допроса намечаются обстоятельства, в подтверждение или опровержение которых нужно допросить подсудимого.

Тактика допроса определяется тем, признает он себя виновным или нет, а также объемом и качеством доказательственного материала по делу.

Допрос подсудимого, признавшего свою вину, направлен на выяснение обстоятельств насильственного преступления, на установление мотивов и целей содеянного, причин и условий его совершения. Делается это в той мере, в какой можно получить защитительные данные.

Признание подсудимым вины обычно дает адвокату материал, который используется им в ходе дальнейшего исследования обстоятельств преступления. Неправы те адвокаты, которые, услышав признательные показания, стремятся быстрее закончить свою работу в судебном следствии, считая дело ясным.

Адвокату следует иметь в виду, что подсудимый может и ложно признать себя виновным. Вследствие чего защитник должен всегда тщательно проверить его показания. Признание обвиняемым своей вины рассматривается адвокатом и судом как рядовое доказательство, не имеющее решающего значения. Оно может быть положено в основу приговора лишь при подтверждении совокупностью других доказательств, собранных по делу. Равным образом отрицание обвиняемым своей вины не может быть положено в основу оправдательного приговора, если виновность бесспорно установлена.

Предметом судебного допроса является выяснение адвокатом всех обстоятельств, оправдывающих подзащитного или смягчающих его ответственность по уголовному делу о преступлении против личности. Судебный допрос проводится в отношении фактов, уже изучавшихся на предварительном следствии. Поэтому круг вопросов, подлежащих выяснению в суде, может быть уже круга вопросов, решавшихся на предварительном следствии, т. к. «разбирательство дела в суде производится только в отношении обвиняемых и лишь по тому обвинению, по которому они преданы суду» (ст. 320 УПК РК). Значительная часть материала, собранного при исследовании различных версий, не подтвердившихся в процессе расследования, может оказаться за пределами судебного следствия.

Защитительная ценность показаний подсудимого во многом определяется вопросами, которые задаются ему адвокатом после свободного рассказа.

Вопросы группируются и задаются подсудимому обычно в хронологическом порядке, т. е. в такой последовательности, в какой совершалось насильственное преступление. В частности, вначале разрешаются вопросы, касающиеся обстоятельств, предшествующих насильственному посягательству или ему способствовавших; выясняется поведение подсудимого в день совершения преступления, раскрываются его взаимоотношения с потерпевшим.

В некоторых случаях избирается иная последовательность постановки вопросов: вначале исследуются главные признаки события преступления, его мотивы и последствия и уж затем -- частные факторы, раскрывающие причины и условия содеянного, обстоятельства, оправдывающие подзащитного или смягчающие его ответственность.

Изучение практики рассмотрения дел о преступлениях против личности показывает, что вопросы, задаваемые адвокатами подсудимым, иногда оказываются весьма лаконичными, создающими возможность их многозначного понимания. Чаще всего подобные вопросы задаются при разрешении дел о преступлениях, совершенных на почве интимных отношений. Здесь адвокаты слишком увлекаются этической стороной допроса в ущерб его процессуально-защитительной сути. Если такие вопросы оправданы по отношению к потерпевшей и даже свидетелям, то подсудимого нужно спрашивать более подробно. В необходимых случаях адвокату целесообразно поставить вопрос о допросе подсудимого в закрытом судебном заседании.

Встречаются и крайности обратного порядка: подсудимому задается вопрос, который включает в себя несколько важных самостоятельных мыслей. Такой вопрос слишком сложен для восприятия, запоминания и ответа. Поэтому подсудимый может не ответить на все его части, упустить важное, дать неточный или ненужный для защиты ответ. Такие ответы фиксируются в протоколе судебного заседания, а читаются в момент составления приговора судом. Иногда, поставив комплексный вопрос и не получив на него исчерпывающего ответа, адвокат переспрашивает подсудимого, тот повторяется в ответах, старается уловить то, что нужно узнать от него адвокату. А это суд оценивает как «выгораживание виновного».

Поэтому для получения от подзащитного ясных, четких и исчерпывающих ответов ему нужно задавать такие же по характеру и значению вопросы. Если же усилия адвоката не дали нужных результатов, целесообразно поставить вопрос о необходимости возвращения дела на доследование.

Адвокат должен всегда помнить, что в протоколе судебного заседания фиксируется существо показаний подсудимого. Протокол важен для суда особенно тогда, когда рассматривается сложное дело о преступлении против личности. При постановлении приговора судьи по протоколу восстанавливают сказанное подсудимым и чем больше в протоколе «защитительных» сведений, тем надежнее защита.

Допрос свидетеля желательно начинать с предложения рассказать о его последних встречах с подсудимым.

Когда показания свидетеля об обстоятельствах встречи с подсудимым в день совершения преступления оказываются совпадающими с соответствующими объяснениями подсудимого, это обеспечивает защиту необходимыми данными.

Затем свидетелю задаются вопросы о тех деталях встречи с подсудимым, о которых подсудимый уже дал свои пояснения. Оценивая ответы свидетеля, адвокат, не должен пройти мимо как существенных противоречий между показаниями свидетеля и утверждениями подсудимого, так и дословных их совпадений. В частности, для проверки того, почему свидетель точно запомнил время встречи или ее мелкие подробности, необходимо поставить ему контрольные вопросы.

В случаях, когда преступник неизвестен потерпевшему или свидетелям, серьезное доказательственное значение имеет опознание ими подсудимого. Поскольку практика знает случаи ошибочного опознания, обязанность адвоката -- проверить путем допросов, насколько правильным было такое опознание.

В частности, надо выяснить: на каком расстоянии, при каком освещении и в течение какого времени опознающий видел опознаваемого; какие его приметы, признаки одежды, вещей и транспортных средств он заметил и запомнил, какие из них назвал при первом допросе и по каким приметам опознает подсудимого. Кроме того, важно уточнить, в каком состоянии он тогда находился: не был ли очень взволнован, напуган, не получил ли повреждений, которые могли помешать ему правильно воспринять и запомнить виденное. В отношении свидетелей важно и то, проявили ли они интерес к личности обвиняемого, если они его видели.

Важно выяснить, как и в каких условиях производилось предъявление для опознания следователем, не видел ли опознающий опознаваемого (или его фотографию) после преступления или перед предъявлением для опознания. Для уточнения всех этих обстоятельств целесообразно допросить в качестве свидетелей лиц, присутствовавших при опознании.

При нападении на потерпевшего группы преступников он от испуга плохо воспринимает и запоминает предметы. Ошибки при опознании здесь наиболее вероятны, что требует от адвоката самой тщательной проверки его правильности.

В то же время перед ним возникает и новая задача -- разграничить между соучастниками их действия, а иногда и отграничить от них лиц, лишь присутствовавших при преступлении. С этой целью при допросе потерпевших (а если были очевидцы, то и их также) надо использовать хотя бы отдельный запомнившийся им признак того или иного соучастника преступления (например, «самый высокий», «рыжий», «с золотым зубом» и т. п.). Исходя из этого при допросах, следует установить, какие же действия были им совершены, какое оружие (орудие) было у него в руках и т. д. В суде потерпевший видит сразу всех подсудимых, и ему трудно бывает связать внешность каждого из них с определенным участником преступления. Задача же адвоката -- разобраться в том, что тот заметил и запомнил.

По ряду дел адвокату приходится сталкиваться с сознательным изменением показаний в судебном заседании подсудимыми, потерпевшими и свидетелями. Часто это происходит, когда подсудимые -- знакомые или близкие потерпевшим. Показания потерпевших по большинству дел о насильственных преступлениях служат основой доказательственного материала. Изменяя свои показания, потерпевший обычно либо полностью отрицает событие преступления, либо старается преуменьшить его тяжесть, утверждая, например, что вред здоровью был ему причинен подсудимым неосторожно. Иногда же потерпевший заявляет, что посягательство на него совершено не подсудимым, а третьим, чаще всего неизвестным ему лицом.

В подобных случаях при допросе потерпевшего в суде адвокату необходимо уточнить:

сам ли он заявил в следственные органы о совершенном на него нападении и назвал ли при этом подсудимого в качестве преступника;

чем было вызвано такое его утверждение и было ли)вообще совершено преступление.

Далее подробно допрашиваются свидетели, очевидцы, если такие были, и лица, первыми увидевшие потерпевшего после совершения преступления (для выяснения того, в каком состоянии находился тогда потерпевший и о чем им рассказал).

В заключение потерпевшему надлежит задать основной вопрос: почему он изменил свои показания? Если его новые объяснения противоречат другим материалам дела и даже показаниям подсудимого, признавшего себя виновным, то потерпевшего надо обязательно спросить, чем он объясняет такое противоречие. Если же подсудимый отрицает свою виновность, а потерпевший заявит, что ранее он его оклеветал, то следует установить, каковы же были мотивы ложного доноса. Затем путем допроса свидетелей, знающих о взаимоотношениях подсудимого и потерпевшего, надо проверить, насколько правдоподобны объяснения последнего о мотиве ложного доноса.

При допросах потерпевшего, подсудимого и соседей того и другого выясняется возможность контакта между близкими подсудимого и потерпевшим или свидетелями по поводу их позиции в судебном заседании. Если выяснится, что такие переговоры велись, то надо уточнить, что же было обещано (или же передано) близкими подсудимого потерпевшему и свидетелям за изменение ими показаний или не угрожали ли последние в случае их отказа от изменений показаний. При одновременном изменении показаний потерпевшим, свидетелям и подсудимым следует иметь в виду, что это обстоятельство чаще всего свидетельствует об их взаимном сговоре.

Особенно часто меняют показания потерпевшие по делам об изнасиловании. Иногда причиной этого оказывается действительная невиновность подсудимого: практике известны многочисленные случаи ложного обвинения в изнасиловании с целью отомстить за прекращение интимной связи, за отказ жениться, а иногда с целью оправдать в глазах супруга или окружающих нарушение верности или внебрачную беременность, из корыстных побуждений.

Но значительно чаще потерпевшие по делам об изнасиловании меняют в суде показания, чтобы добиться освобождения действительного преступника, различными путями воздействующего на потерпевшую. Одной из таких мер служит обещание насильника жениться, не говоря уж о материальном вознаграждении или угрозах.

Из сказанного следует, что в случаях изменения показаний адвокату необходимо принимать все меры для установления того, чем такое изменение было вызвано и какие из показаний -- первоначальные или последующие -- соответствуют действительности. Достигнуть этого часто удается путем детализированных и тщательно продуманных допросов всех участвующих в деле лиц.

В случае расхождения показаний подсудимого и потерпевшего об обстоятельствах исследуемого события с самого начала следствия, адвокат сопоставляет их показания с объективными материалами дела. Однако нередко эти материалы бесспорно устанавливают лишь событие преступления, причастность же к нему подсудимого, кроме показаний потерпевшего, почти ничем не подтверждается: нет очевидцев преступления, у подсудимого не найдены вещи потерпевшего и т. п. Чаще всего такая ситуация создается по делам об изнасиловании. В подобных случаях значение допросов, тактически правильно проводимых адвокатом, приобретает порой решающий характер.

Защита никогда не бывает абстрактной. Она всегда строится в ответ на обвинение и обязательно с учетом позиции обвиняемого. Очень часто его версия, объяснение случившегося образует «хребет» всей адвокатской работы или ее значительной части.

Большие защитительные возможности имеются в показаниях подсудимого, допрос которого -- не только источник доказательств, но и средство его защиты адвокатом. Так, из его допроса можно узнать о состоянии и поведении потерпевшего перед посягательством на него, о наличии или отсутствии факторов, вызвавших преступление, о моменте появления насильственного или корыстного умыслов. Перед допросом подсудимого адвокат отмечает для себя, в каких материалах дела находятся показания потерпевшего и свидетелей, освещающих основные обстоятельства преступления, где изложены выводы экспертизы о механизме и характере наступивших последствий, как можно использовать данные протокола осмотра места происшествия. Сделав необходимые выписки из соответствующих документов, адвокат учитывает их при составлении плана допроса подсудимого. Выделяются, например, те фрагменты экспертного заключения, которые имеют не категорический, а вероятностный характер (по типу: «могло быть, а могло и не быть»). Наличие многовариантного указания экспертов обязывает адвоката выяснить у подсудимого -- что же в действительности им было совершено такое, что получило неоднозначное экспертное заключение. При этом иногда выясняется, что объективно установленные действия подсудимого не находятся в прямой причинной связи с наступившими последствиями. Отсюда возможны различные варианты защиты, в том числе и такой, когда адвокату позволительно утверждать, что в наступлении вредных последствий участвовали другие, кроме действий подсудимого, факторы. Это обычно побои других лиц, прежнее наличие у потерпевшего травмы, действие сопутствующих механизмов причинения телесного повреждения, образовавшихся, например, от падения, и др.

Трудно дать полный перечень возможных направлений защиты, они определяются спецификами конкретных деяний и дел. Но главное то, что сам факт наличия в деле противоречий относительно какого-либо важного элемента состава преступления должен мобилизовать усилия адвоката на процессуальную работу по выяснению причин и доказательственного значения подобного рода несовпадений и нестыковок с позиции оправдания или смягчения вины подзащитного. Результатом такой работы адвоката нередко бывает его убеждение, которое он доводит до суда, что действия подсудимого носили иной характер, чем указано в обвинении, и поэтому должны квалифицироваться по более мягкой статье УК.

Отношение адвоката к фактам изменения подзащитным его позиции. Редкими бывают дела, где подсудимый строго последователен в изложении совершенного им преступления. Гораздо чаще на тех или иных этапах движения дела подзащитный меняет свои показания, дает новые объяснения совершенным действиям, переставляет их местами, чередует объяснения своего деяния с поведением иных лиц, в том числе потерпевшего, и др. Все это естественно: человек узнает из дела новые данные, вспоминает, домысливает, «подгоняет» свои прошлые действия под процессуальные ситуации. И тем самым защищается. В этом случае адвокат должен конкретно и убедительно показать суду, чем вызваны те или иные отклонения в показаниях подсудимого от единой линии его поведения. Оставлять без внимания дачу непоследовательных показаний подсудимого, умолчать о них, не объясняя, -- значит, согласиться с оценкой прокурора.

Большую сложность представляет защита подсудимого, признающего факт противоправного причинения вреда потерпевшему, но отрицающего умышленный характер своих действий. Для адвоката это означает, что подзащитный вынужденно соглашается с наступлением последствий не без его участия, но сами действия им категорически отрицаются. Определяя линию защиты в подобных делах, адвокат исходит из того, что тяжесть наступивших последствий далеко не всегда указывает на содержание умысла подсудимого. А его объяснения о неосторожном характере действий заслуживают самого серьезного отношения.

На протяжении следствия, а затем и суда случается, что обвиняемый «отходит» от первоначальных объяснений, чаще всего в сторону возможного смягчения ответственности. Так, например, постепенно меняются его показания о мотивах и целях действий, что, вследствие субъективности этого, трудно проверяется. К тому же он указывает на неправомерность поведения потерпевшего, желание того обидеть, оскорбить, унизить его и пр. Следователь в подобных случаях чаще всего выбирает из показаний лишь те, которые «вписываются» в обвинительную версию. Другие же измененные утверждения обвиняемого оцениваются довольно просто -- как «желание уйти от ответственности» или как «защитительные».

В подобных ситуациях адвокат должен исходить из того, что если названная следователем оценка изменений показаний голословна, она не должна приниматься за основу в принятии решения. И об этом надо прямо говорить в суде. Но когда, же она подкрепляется ссылками на конкретные данные, задача адвоката состоит не в том, чтобы проигнорировать следственную оценку изменений обвиняемым показаний, промолчать, уйти от ее обсуждения, а в том, чтобы детально проверить, чем же фактически обосновывается трансформация показаний подзащитного. Для этого подсудимый должен подсказать адвокату, какими данными можно подкрепить соответствующие измененные показания, чтобы аргументировано объяснить их непоследовательность.

Причинами изменения показаний обычно называют: избиение обвиняемого оперативниками; обещания следователя или дознавателей устроить для обвиняемого встречу с подругой, женой, родителями; изменить меру пресечения (арест) на более мягкую и т. д.

Любые изменения показаний должны быть согласованы с адвокатом и подтверждены жалобами, справками, показаниями свидетелей. Подтвержденные доводы о причинах изменения показаний адвокат и использует для защиты подсудимого.

Содержание и предмет допроса адвокатом подсудимого не ограничивается рамками обвинительного заключения, формулой предъявленного обвинения, так как в судебном заседании нередко возникает необходимость проверить обстоятельства, приводимые им в свою защиту.

Наиболее распространенной защитительной версией подсудимого является то, что совершенное деяние объясняется им неправильным поведением потерпевшего. В этих случаях адвокат допрашивает подзащитного о действиях потерпевшего, которые побудили его применить те или иные воздействия, и получить ответы на следующие вопросы:

--какие именно действия жертвы послужили поводом к преступлению;

--были ли они объективно неправильными (оскорбительными, провокационными), вызвавшими желание пресечь их насильственным путем, или только показались подзащитному таковыми, и почему.

В ряде случаев подсудимые объясняют свои действия более «мягкими» мотивами, чем те, которые установил следователь. В таких случаях отрицается корыстная мотивация действий и выдвигается версия о случайном, попутном или машинальном совершении преступления. Обвиненные в насилии из хулиганских побуждений подсудимые говорят о личных мотивах содеянного. По делам об убийстве, предусмотренном п. 2ст. 105 УК, подсудимые нередко стремятся отрицать или активно оспаривать то или иное отягчающее обстоятельство. А если, к примеру, подсудимый привлечен к ответственности по п. 1 ст. 105 УК, то в качестве защитительного аргумента выдвигаются смягчающие вину обстоятельства, свидетельствующие о признаках преступления, предусмотренного более мягкой статьей УК (ст. 108, 109 УК).

В подобного рода ситуациях, в задачу адвоката входит:

Отыскание в деле данных, подтверждающих версию подзащитного;

Была ли данная версия предметом проверки следствия. Если нет, у адвоката появляются основания для постановки перед судом вопросов о возвращении дела на дополнительное расследование или переквалификации содеянного на более мягкую статью УК.

Степень стабильности показаний подзащитного часто зависит от времени, прошедшего с момента совершения преступления до момента рассмотрения дела в суде. Это связано с тем, что подсудимый постоянно размышляет об обстоятельствах содеянного, его причинах, своей судьбе, ходе следствия и суда. В результате в суде он сообщает иные, чем на следствии, сведения; опускает часть ранее данных показаний, другим придает иную фактическую или правовую окраску; смещает акценты в совершенном деянии; определенную долю вины перелагает на потерпевшего или других лиц; стремится подчеркнуть вынужденность ряда своих действий или их неосторожней характер. Такого рода объяснения подзащитного всегда должны быть предметом адвокатского исследования и нередко оказываются истинными.

Приведенные соображения, полученные на основе анализа практического опыта, имеют целью помочь адвокатам полнее и глубже уяснить методы защиты по такого рода делам и более четко отличать их от способов противостояния обвинению в делах иного рода.

Одна из задач адвоката состоит в том, чтобы помочь человеку, столкнувшемуся с уголовным судопроизводством, чувствовать себя полноправным гражданином, а также принимать мерь: к созданию атмосферы, способствовавшей его защите. В ряде случаев в силу неверных действий должностных лиц подзащитный принимает на себя ошибочное поведение. В частности, когда органы уголовного судопроизводства без должной ответственности возбуждают дело, без крайней на то необходимости заключают человека под стражу, не обеспечивают проверку его защитительной версии, квалифицируют содеянное «с запасом» и пр. Такого рода позиция не может разделяться любым обвиняемым -- как признающим свою виновность, так и отрицающим ее. А это и порождает его незаконные действия. На практике обычно это выражается в том, что подозреваемый пытается скрыться от следствия, обвиняемый ищет пути избежать ареста и т. д.

Поведение обвиняемого (подозреваемого, подсудимого), в той или иной мере несогласующееся с задачами уголовного судопроизводства, адвокату следует рассматривать как проявление его нравственных качеств, личных интересов, неумение ориентироваться в уголовно-процессуальной обстановке, нежелание считаться с фактами и пр. Оно не вызывает особых симпатий ни у адвоката, ни у следователя (прокурора, суда).

Но не нужно забывать, что, в конечном счете, такое поведение носит защитительный характер. И соответствующее должностное лицо не может ставить подобное поведение человека ему в вину и тем более наказывать за это. Однако в таких случаях не исключается возможность применения определенных мер уголовно-процессуального принуждения, о чем никогда не должен забывать адвокат.

При защите обвиняемого в этом случае адвокат исходит из того, что неправомерные действия обвиняемого в уголовном судопроизводстве вызываются определенными причинами внутреннего порядка и направлены на достижение конкретных целей. Цель выступает для человека, в том числе и подзащитного, активным регулятором его поведения.

Но иногда обвиняемый препятствует уголовному судопроизводству вследствие того, что стремится отстоять какое-то одно, важное для него положение. Защищая себя, он не задумывается над требованиями закона, интересами, правосудия, правами иных участников уголовного судопроизводства. Адвокат обязан всесторонне учитывать любой защитительный довод обвиняемого.

Анализ адвокатской практики показывает, что действия, противоречащие уголовно-процессуальным требованиям, чаще всего совершаются обвиняемыми, у которых завышенная оценка их свойств еще окончательно не сформировалась. Она, может быть, лишь изредка проявлялась вовне, не оставив глубокого следа в психике и разуме таких субъектов. И поэтому еще не успела превратиться во внутреннее убеждение. Вследствие такого характера самооценки уголовно-процессуальное правонарушение часто оказывается для обвиняемого случайным, непредумышленным. Оно может быть без особого труда прекращено адвокатом с помощью разъяснений, напоминаний и пр. Начавшись, оно нередко прекращается и по собственному усмотрению субъекта.

Неверное поведение какого-либо участника процесса также может поставить обвиняемого, обладающего неустойчивой или неверной самооценкой, перед фактом нарушения какого-либо уголовно-процессуального требования. Адвокату нельзя недооценивать в совершении неверных действий нервное переутомление обвиняемого, значительное умственное перенапряжение, сильную физическую усталость, обостренное чувство неприязни к процессуально противоположной фигуре и пр. Такие факторы усугубляют завышенное чувство собственного достоинства обвиняемого и могут привести к действиям, нарушающим закон и осложняющим адвокату защиту обвиняемого.

Иногда адвокат наблюдает следующую ситуацию. Обвиняемый на допросе стремится дать правдивые показания. На очной же ставке с потерпевшим ведет себя иначе: пытается поколебать уверенность потерпевшего, навязывает свои объяснения события преступления, уличает того в противоречиях, неправдивости. Следователям приходится вмешиваться, чтобы пресечь психическое давление па потерпевшего со стороны обвиняемого. Защита в подобных случаях затруднена.

Наиболее активно проявляются в судопроизводстве только те личные свойства обвиняемого, которые важны для него именно в данный уголовно-процессуальный момент. Поняв их, адвокат в состоянии предвидеть, а может быть, и пресечь такие его поступки, которые объективно могут осложнить ведение защиты.

Переоценка обвиняемым собственной личности играет негативную роль в его защите. Она не только отрицательно проявляется в его различных процессуальных поступках, но и, благодаря им, нежелательным образом развивается. Кроме того, она способна трансформироваться в другие опасные для защиты свойства, черпая у них ненужные для работы адвоката «подкрепления». Эти особенности и отражаются в действиях обвиняемого, не соответствующих уголовно-процессуальным нормам, осложняющих его защиту адвокатом.

Каждое преступление имеет свои причины и условия совершения. Адвокат должен их знать и использовать в своей работе в разумных пределах. Независимо от того, как они отражены в деле.

Названные обстоятельства, иногда пригодны для построения схемы защиты; они дают почву для серьезного разговора о том, что толкнуло человека на преступление, чем оно «питалось» и как развивалось. Поэтому адвокат должен в совершенстве владеть этими, «криминологическими», способами защиты. Ведь закон не случайно относит их к предмету доказывания по уголовному делу.

В соответствии с ч. 3 ст. 117 УПК РК по уголовному делу подлежат выяснению обстоятельства способствовавшие совершению преступления. Они выявляются также и адвокатом, причем одновременно с установлением элементов события, состава преступления и обстоятельств, отягчающих или смягчающих ответственность подзащитного, поскольку все они неразрывно связаны между собой, а по ряду свойств почти полностью совпадают.

Это значит, что обстоятельства, способствовавшие совершению деяния, и элементы его состава устанавливаются одинаковыми процессуальными источниками. Поэтому адвокат имеет большие возможности для их выявления. Необходимо только помнить, что выяснение защитником этих обстоятельств всегда является обязательным, поскольку сами по себе они содержат много данных, касающихся также события деяния и виновности субъекта.

Невозможно вскрыть те или иные причины и условия совершения преступления, не выяснив внутренние стимулы, побуждения к антиобщественным действиям, которыми руководствовался человек. Установление мотивов раскрывает адвокату не только истинную картину совершенного преступления, но и сущность самого человека и прежде всего его духовные интересы, субъективное отношение к обществу, действующим здесь законам.

Умышленные преступления обычно совершаются по различного рода низменным мотивам. Эти антиобщественные деяния объективно представляют собой комплекс многообразных по содержанию действий (побои, повреждения имущества, угрозы и т. Д-). Каждое из них (или их группа) совершается по самостоятельным, присущим только ему, мотивам, которые зависят как от особенностей человека, так и от конкретной ситуации, часто могут быть противоречивыми и непоследовательными.

Изучение практики показывает, что отдельные действия, образующие в своей совокупности состав умышленного преступления, совершаются, например, по следующим мотивам: неуважение субъекта к другим-людям, их правам и обязанностям., желание показать свое превосходство над ними, пренебрежение нормами права и морали, безразличие к чужой жизни или собственности и т. д. Эти и подобные им низменные мотивы лежат в основе совершения почти всех преступных посягательств на личность, ее имущества. Таким образом, в насильственном деянии могут проявиться мотивы совершения любого умышленного преступления -- от побоев до убийства.

Установив существо мотивов, которыми руководствовался человек при совершении антиобщественных действий, адвокат может определить, насколько глубоки и прочны его антисоциальные взгляды. Для того, что найти возможность их сокрытия путем выделения других общественно-значимых ценностей, имеющихся у подзащитного.

При антиобщественной установке насильственного характера ведущими свойствами субъекта являются эгоизм, отсутствие чувства уважения к окружающим, жестокость, пренебрежение требованиями правопорядка. В конфликтной ситуации такое лицо легко пойдет на ссору. Низкая культура, привычка к пьянству, грубость, распущенность -- характерные черты хулиганов, насильников, бандитов, убийц и т. п. лиц, совершающих преступления против личности в отношении многих людей или сопряженных с посягательством на их собственность.

Чтобы понять основные свойства подзащитного, адвокат изучает обстоятельства, непосредственно предшествовавшие совершению деяния, и в определенных пределах прошлую жизнь субъекта.

Практика показывает, что совершению насильственных преступлений непосредственно предшествуют употребление спиртных напитков, приставание к гражданам, ссоры и т. п. Уже в этих действиях можно усмотреть проявление человеком его антиобщественных взглядов.

Чтобы понять условия формирования личности подзащитного, адвокату приходится исследовать его прошлые отношения к выполнению социальных обязанностей и поведение в сложных жизненных ситуациях. Важнейшими вопросами, подлежащими выяснению, являются отношение обвиняемого к труду, коллективу, к членам семьи и семейным обязанностям, правилам общежития и т. д. Это необходимо выяснить ввиду того, что выполнение той или иной социальной роли оказывает определенное влияние на личные качества человека и мотивы его деятельности, особенно если это продолжается долгое время, а сама роль для него существенна. Кроме того, такое изучение важно для адвоката еще и потому, что помогает понять, как индивидуальные особенности человека влияют на выбор им той или иной социальной роли и на ее исполнение. В силу сложности общественных отношений каждый человек занимает множество позиций, различающихся по своему значению, определенности и другим признакам. Лицо, занимающее определенное положение, выполняет соответствующую социальную роль. Под ролью понимается функция, нормативно одобренный образ поведения, ожидаемый от каждого занимающего данную позицию.

Хотя образовательный уровень сам по себе полностью не определяет морального облика подзащитных, однако он в значительной мере позволяет понять основные черты их личности, так как духовное развитие человека связано с его интеллектуальностью, общей образованностью, эстетической культурой.

Свойства личности, условия ее формирования и жизненные установки (позиции) всегда влияют на выбор варианта поведения, в том числе и выразившегося в преступлении, т. е. в криминальном конфликте. Но адвокат при анализе конкретного дела исходит из того, что личностные свойства подзащитного были прямым или косвенным результатом воздействия социальных (или асоциальных) факторов, норм, правил. Эти свойства, «внутренние команды, определяют характер допустимых действий в конфликте (преступлении).

Адвокат, участвующий в разбирательстве уголовного дела, изучает прежде всего объективное содержание и значение конкретной жизненной ситуации. Но специфика преступления часто состоит именно в том, что его совершению способствует субъективное понимание этой ситуации. Объективное содержание и субъективная оценка ситуации могут подчас сильно расходиться, причем тем больше, чем более искажены представления лица о требованиях права и морали, о своем должном поведении. Определенная объективная жизненная обстановка приобретает иное значение в сознании человека, чувства и разум которого затуманены алкоголем или наркотиками, а в общей системе свойств его личности значительное место занимают антиобщественные взгляды, навыки и привычки.

Различные жизненные ситуации по-разному воздействуют на сознание различных людей. Одни могут вызывать чувства обиды, оскорбления, раздражения, озлобленности, другие -- желание наказать «обидчика», показать свою «крутость», пресечь не понравившееся поведение и пр.

Роль внешнего повода в преступном деянии. Изучая уголовное дело, адвокат должен выделять и изучать:

а)собственно конкретную жизненную ситуацию как определенное сочетание объективных обстоятельств жизни человека, непосредственно влияющих на его поведение в данный момент;

б)событие или состояние, вызвавшее решимость совершить общественно опасное действие;

в)повод как один из элементов этой ситуации, который субъект использовал в качестве предлога к совершению преступления.

Как правило, понятия ситуации и повода не совпадают. Повод -- один из элементов ситуации, подчас лишь внешнее и случайное ее проявление.

Обстоятельства, ставшие поводом к совершению преступления, следует отличать от обстоятельств, способствовавших продолжению деяния. Последние по своему содержанию нередко совпадают с поводами, но всегда отличаются от них по времени совершения. Так, при уже начатом посягательстве на личность присутствующие совершают правомерные действия, направленные на пресечение преступления. Вместо того чтобы исполнить законные требования, виновный стремится' пресечь соответствующее поведение окружающих, устрашить их своей «силой*- и подавить желание воспрепятствовать совершаемым им действиям. Все это ведет к продолжению насилия до самых жизненно опасных последствий.

Поведение подзащитного, непосредственно предшествовавшее совершению им преступления, должно интересовать адвоката и с точки зрения выяснения имевшихся возможностей для пресечения преступных действий и фактического использования этих возможностей. Из допросов подзащитного, потерпевших, свидетелей можно получить сведения о формах реакции граждан на его поведение, о состоянии и качестве работы в данном общественном месте милиции, народных дружинников и т. д. Подобного рода сведения могут служить основанием для выводов о спровоцированности действий подзащитного.