Адвокатура и адвокатская деятельность

Членство в Союзе адвокатов РК может носить коллективный (коллегия адвокатов) и индивидуальный характер.

Союз адвокатов РК является юридическим лицом, деятельность которого основана на Конституции Республики Казахстан, Гражданском кодексе Республики Казахстан (Общая часть) от 27 декабря 1994 года, Законе РК от 31 мая 1996 г. "Об общественных объединениях".

Союз адвокатов РК имеет самостоятельный баланс, раешные счета, в том числе в иностранной валюте в банковских и кредитных учреждениях республики, круглую печать, штамп и бланки с указанием своего наименования на государственном, русском языках и эмблему, образец, которой утверждается и регистрируется в предусмотренном законодательством порядке.

Целями деятельности Союза являются:

- участие в формировании основ правового государства в республике;

- участие в создании эффективной юридической помощи гражданам и юридическим лицам (в том числе иностранным);

- содействие обеспечению высоких стандартов адвокатского мастерства и профессиональной этики, единства и сотрудничества адвокатов;

- пропаганда и распространение признанных мировым сообществом принципов и гарантий независимости и свободы адвокатуры;

- помощь и защита прав, чести и достоинства адвокатов;

- содействие развитию юридической науки, повышение правовой культуры и правосознания населения;

- расширение и укрепление международных, профессиональных и культурных связей адвокатов различных государств и регионов.

Функциями Союза являются;

- координация методической, учебной и научной деятельности первичных организаций;

- обеспечение адвокатов необходимой методической литературой по всем сферам адвокатской деятельности;

- оказание помощи в обмене опытом между адвокатами;

- содействие научной разработке теоретических и практических вопросов совершенствования и развития адвокатуры;

- издательская деятельность;

- участие в законотворческой деятельности, в подготовке и обсуждении проектов законов и иных нормативных правовых актов, выражение мнения Союза адвокатов РК по важнейшим вопросам законодательства;

- представление кандидатур адвокатов к награждению государственными наградами и общественным поощрениям.

Устав является учредительным документом Союза адвокатов РК, где устанавливается свод правил организации, регулирующих правовое положение объединения, деятельность выборных органов, их права и обязанности в сфере управления их деятельности и т.д.

Имущество Союза адвокатов РК состоит из материальных ценностей и денежных средств.

Имущество коллегии может быть образовано за счет:

- членских взносов;

- доходов от издательской деятельности;

- отчислений хозяйственных формирований, созданных Союзом адвокатов;

- добровольных отчислений, даров и завещаний граждан;

- поступлений от проведения консультационно-методических мероприятий;

- других источников финансирования, не запрещенных действующим законодательством.

Союз адвокатов может иметь в своей собственности здания, сооружения, оборудование, инвентарь, денежные средства, акции, другие ценные бумаги и иное имущество, необходимое для материального обеспечения деятельности, предусмотренной Уставом.

Он, как собственник, владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ей имуществом по своему усмотрению в порядке, установленном законодательством, Уставом Союза адвокатов и решениями съезда для достижения уставных целей.

Члены Союза адвокатов РК не приобретают права собственности на имущество коллегии. Союз адвокатов не несет имущественной ответственности по обязательствам и долгам своих членов и государства, равно как и члены Союза адвокатов РК и государство не несут имущественной ответственности по обязательствам и долгам Союза адвокатов.

Союз адвокатов РК несет ответственность по своим обязательствам и долгам в пределах принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание в соответствии с действующим законодательством.

Деятельность Союза адвокатов РК прекращается по реше6нию съезда либо по решению суда в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

Президиум, рассматривающий вопрос о прекращении деятельности Союза адвокатов РК, по собственной инициативе принимает решение по этому вопросу большинством голосов своих членов, либо по решению суда.

Решение съезда о прекращении деятельности Союза адвокатов РК принимается 2/3 голосов, принимающих участие в работе съезда адвокатов.

Союз адвокатов построен на основе организационных принципов, общих для всех общественных организаций, с учетом особенностей, свойственных адвокатуре и обусловленных ею задачами.

Основными принципами Союза являются:

- демократичность;

- добровольность и равноправие членов;

- самоуправление;

- законность;

- гласность.

Правила, которые устанавливаются Уставом, регулируют внутри организационную деятельность Союза адвокатов РК. В соответствии с ним органы Союза не обладают какими-либо административными полномочиями по отношению к коллегиям адвокатов и их членам. Основываясь на принципах децентрализации адвокатуры, он не вмешивается в деятельность коллегий адвокатов и не является его центральным или вышестоящим органом. Каждая коллегия адвокатов самостоятельна и независима ни от каких-либо органов, в том числе и от Союза адвокатов Республики Казахстан.

Органами Союза адвокатов РК являются съезд, конференция, президиум, ревизионная комиссия, исполнительно-распорядительная дирекция.

Высшим органом Союза адвокатов РК является съезд, ее исполнительным органом - президиум, контрольным органом - ревизионная комиссия.

Все выборные должности Союза адвокатов РК могут заниматься одним лицом не более двух сроков подряд.

Это положение является одним из основополагающих правовых и демократических принципов организации м деятельности адвокатуры, гарантом обеспечения гласности и открытости данного профессионального общественного объединения.

Съезд и конференция вправе решать любые вопросы, относящиеся к деятельности Союза адвокатов РК.

К исключительной компетенции съезда относятся следующие полномочия (всего шесть полномочий):

- принятие и изменение Устава Союза адвокатов РК и положения о ревизионной комиссии;

- избрание президента и вице-президента и ответственного секретаря Союза адвокатов РК:

- избрание членов президиума и ревизионной комиссии;

заслушивание отчетов президиума и ревизионной комиссии об их деятельности;

- принятие решения о прекращении деятельности Союза адвокатов РК;

_ утверждение сметы Союза адвокатов РК. Съезд созывается не реже одного раза в пять лет. Внеочередной съезд Союза адвокатов РК созывается президиумом по своей инициативе либо по требованию не менее ста членов Союза адвокатов РК в двухмесячный срок.

Съезд и конференция созываются с учетом норм представительства, устанавливаемых президиумом Союза адвокатов РК, и считаются правомочными при участии в ней не менее двух третей делегатов, избранных на общих собраниях первичных организаций Союза адвокатов РК. Все вопросы решаются простым большинством голосов адвокатов (но более пятидесяти процентов), участвующих в голосовании.

Съезд прямым тайным голосованием сроком на пять лет избирает президента, вице-президента и ответственного секретаря Союза адвокатов РК.

Президентом, вице-президентом и ответственным секретарем могут быть избраны только члены коллегий адвокатов - делегаты съезда - со стажем адвокатской работы не менее трех лет, непосредственно предшествующих избранию.

Эти требования позволяют выбрать на ответственные должности наиболее квалифицированных и опытных адвокатов, имеющих большой стаж работы именно в коллегии адвокатов. Они должны осуществлять свою деятельность на демократических принципах законности, гуманизма, гласности, открытости и независимости и в необходимых случаях уметь отстоять законные права и интересы как адвокатов, так и Союза адвока­тов РК и не допускать какого-либо вмешательства в ее деятельность со стороны прокуратуры, судов, органов дознания и предварительного следствия, других государственных органов, политических партий, общественных объединений, иных организаций и должностных лиц, за исключением случаев, прямо предусмотренных законодательными актами.

Президент, вице-президент исполняют свои обязанности на постоянной основе и получают установленные Союзом адвокатов РК должностные оклады.

Президиум является исполнительным органом, постоянно действующим в период между съездами. Члены президиума избираются прямым тайным голосованием сроком на пять лет в количестве, определяемом съездом в зависимости от объема и характера работ. Избранными в состав президиума считаются кандидаты, получившие большинство голосов участвующих в голосовании адвокатов (более пятидесяти процентов).

Президиум, являясь постоянно действующим исполнительным органом, наделен широкими полномочиями, необходимыми ему для осуществления управления Союзом, и решает все текущие вопросы его деятельности, в том числе:

- представляет Союз адвокатов РК в государственных органах, общественных организациях Республики Казахстан;

- осуществляет международные связи Союза адвокатов РК;

- проводит в жизнь решения съездов и конференций Союза адвокатов РК;

- рассматривает планы и решает практические вопросы деятельности Союза адвокатов РК;

- определяет структуру, штаты и условия оплаты труда работников Союза адвокатов РК в соответствии со сметой, утвержденной на съезде или конференции.

Ревизионная комиссия является контрольно-ревизионным органом коллегии адвокатов.

Ревизионная комиссия избирается прямым тайным голосованием сроком на пять лет в количестве, определяемом съездом, и действует в соответствии с положением о ревизионной комиссии.

На ревизионную комиссию возложена обязанность проведения ревизии финансово-хозяйственной деятельности. Ревизионная комиссия Союза адвокатов РК не обладает правом контрольно-ревизионных функций по отношению к коллегиям адвокатов.

Союз адвокатов РК и его органы действуют в соответствии с уставом Союза и не обладают властными полномочиями по отношению к коллегиям адвокатов и не разрешают споры адвокатов с коллегиями адвокатов.

Закон РК "Об адвокатской деятельности", в частности ст. 1, гласит: "Должностные лица государственных opганов не вправе прямо или косвенно препятствовать осуществлению адвокатской деятельности. Отождествление адвоката с лицом, которому он оказывает юридическую помощь, запрещается". Государственные органы обязаны принять неотложные меры по устранению всех нарушений законных прав и профессиональных обязанностей адвокатов и со законности органами, ведущими процесс.

Задания для самоконтроля: Изучить организационно - правовой статус коллегии адвокатов, ее органы.

Список литературы

Основная:

1. Конституция РК от 30 августа 1995 г. с изм. и доп., от 7 октября 1998 г. № 284-1

2. Уголовно-процессуальный кодекс РК от 13 декабря 1997г.

3. Гражданский процессуальный кодекс РК от 13 июля 1999г.

4. Гражданский кодекс РК

5. Кодекс об административных нарушениях от 30 января 2001 г.

6. Налоговый кодекс от 12 июня 2001 г.

7. Уголовный кодекс РК от 16 июля 1997 г.

8. Закон РК «Об адвокатской деятельности» от 5 декабря 1997г. с изменениями и дополнениями от 23 июня 2003 г.

9. Закон РК «О лицензии» от 17 апреля 1995 г.

10. Закон РК «О некоммерческих организациях» от 16 января 2001г.

11. Положение о порядке выдачи лицензии на право занятия адвокатской деятельностью. Утверждено приказом Министерства юстиции РК от 21 января 1998г.

12. Правила оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами, и возмещения расходов, связанных с защитой и представительством, за счет средств республиканского бюджета. Утверждено постановлением Правительства РК от 26 августа 1999г. №1247.

13. Правила прохождения аттестации лицами, претендующими на право занятия адвокатской либо нотариальной деятельностью. Утверждены постановлением Правительства РК 25 сентября 2001г.

14. Правила лицензирования адвокатской деятельности и деятельности нотариусов. Утверждены постановлением Правительства РК 27 февраля 2002г.

Дополнительная

15. Адвокат в советском уголовном процессе./ Под ред И.Т. Голикова, М.: ЮЛ, 1954

16. Адвокатура и современность./ Под ред. В.М. Савицкого.- М, 1987

17. Алексеев Н.С., Макарова З.В. Ораторское искусство в суде.- Ленинград, 1989

18. Антимонов Б.С., Герзон С.Л. Адвокат в советском гражданском процессе, М.: 1954

19. Арсентьев О.В. Адвокатура. Адвокат в уголовном и гражданском процессах. Нотариат в Республике Казахстан: [Учеб. пособие] О. В. Арсентьев.- Костанай: Б. и., 1998.- 192 с.

20. Барщевский М.Ю. Адвокатская этика.- М, 2001

21. Барщевский М.Ю. Бизнес-адвокатура в США и Германии: Учебное пособие.- М.: Белые паруса, 1995

22. Барщевский М.Ю. Организация и деятельность адвокатуры в России.-М, 2000

23. Бекбергенов, Н.А. Правоохранительная деятельность в Республике Казахстан: Учеб. по-собие / Н.А. Бекбергенов.- Караганда: Болашак-Баспа, 1998

24. Ватман Д.Н. Адвокатская этика.- М.: Юрид. Лит-ра, 1977г.

25. Ватман Д.П., Лесницкая Л.Ф. Адвокат в гражданском процессе.- М.: Юрид. лит-ра, 1969

26. Ильинская И.М., Лесницкая Л.Ф. Судебное представительство в гражданском процессе. - М.: Юрид. лит., 1964

27. Левин А.М., Огнев П.А., Россельс В.Л. Защитник в советском суде.- М, 1960

28. Мастерство выступления на судебном процессе / Авт. сост. Г.А. Баймуратова, Т.М. Алданов, Е.Ж. Жумагазиев.- Алматы: Юрист, 2002.- 136 с.

Тема 7. Юридическая консультация, адвокатская контора: формы организации адвокатской деятельности

Цель лекции: Рассмотреть формы организации адвокатской деятельности.

Вопросы к теме:

1. Формы организации адвокатской деятельности.

2. Юридическая консультация.

3. Адвокатская контора.

4. Индивидуальная деятельность адвоката.

Краткое содержание темы:

Член коллегии адвокатов вправе осуществлять свою деятельность через юридическую консультацию либо учредить самостоятельно или совместно с другими адвокатами адвокатскую контору, либо осуществлять такую деятельность индивидуально без регистрации юридического лица.

Основу организационной структуры коллегии адвокатов составляют юридические консультации, образуемые постановлением президиума коллегии и действующие на основе Конституции Республики Казахстан, Закона «Об адвокатской деятельности», Устава коллегии адвокатов и Положения о юридических консультациях, принимаемого общим собранием (конференцией) коллегии.

Юридические консультации создаются для организации деятельности адвокатов, по оказанию юридической помощи гражданам и организациям в городах и других населенных пунктах. Именно в юридических консультациях работает большинство адвокатов.

Юридическая консультация является структурным подразделением (филиалом) коллегии адвокатов и не обладает правами юридического лица. Для осуществления своих функций она обладает имуществом, помещением, печатью и угловым штампом с обозначением своего наименования на государственном и русском языках с указанием принадлежности к соответствующей коллегии адвокатов, а также атрибутикой, образцы которой утверждаются и регистрируются в предусмотренном законодательством порядке.

Место расположения юридической консультации определяет президиум коллегии адвокатов с учетом специфики, плотности, численности населенного пункта, степени обращаемости граждан и организации за юридической помощью, наличия на данной территории адвокатских контор и адвокатов, практикующихся индивидуально и др.

Численность юридических консультаций различна в зависимости от их места нахождения.

Целью деятельности юридической консультации является:

- оказание юридической помощи в целях защиты и содействия в реализации законных прав, свобод и интересов физических и юридических лиц в их отношениях с государственными органами, общественными организациями и между собой;

- организация деятельности адвокатов в защите по уголовным делам, представительство по гражданским, хозяйственным, административным и другим делам;

- организация бесплатной юридической помощи и защиты в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан;

- осуществление и защита прав и законных интересов адвокатов при выполнении своих и иных функций в соответствии с законодательством об адвокатуре;

- организация работы и контроль за соблюдением членами юридической консультации профессиональных норм поведения адвоката и осуществления ими адвокатской деятельности;

- материально-техническое и справочно-информационное обеспечение деятельности членов юридической консультации и др.

Юридической консультацией руководит заведующий, назначаемый постановлением президиума коллегии адвокатов из числа членов коллегии.

Это связано с тем, что президиум, являясь постоянно действующим исполнительным органом, решает все текущие вопросы деятельности коллегии адвокатов, кроме полномочий, отнесенных к исключительной компетенции Общего собрания (конференции) членов коллегии адвокатов.

Права и обязанности заведующего регламентируются Положением о юридической консультации. К компетенции заведующего относится: организация деятельности юридической консультации; заключение соглашения с гражданами об оказании юридической услуге. Учредительный договор - это соглашение учредителей (адвокатов), в котором определяются порядок совместной деятельности по созданию адвокатской конторы, условия передачи в ее собственность (оперативное управление) своего имущества и участия в ее деятельности, а также условия и порядок управления деятельностью адвокатской конторы, выхода учредителей из состава и определение других обстоятельств, не противоречащих законодательству РК.

Порядок работы адвокатской конторы определяется учредителями с учетом требований, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Учредитель (учредители) адвокатской конторы обязан в десятидневный срок после ее государственной регистрации в соответствующих органах письменно уведомить об этом коллегию адвокатов и предоставить в ее распоряжение учредительные документы адвокатской конторы.

Адвокатская контора приобретает права юридического лица с момента ее государственной регистрации.

Адвокатская контора имеет печать, самостоятельный баланс, счета в банках, бланки со своим наименованием на государственном и русском языках, иную атрибутику, необходимую для организации оказания юридической помощи, образцы которых утверждаются и регистрируются в предусмотренном законодательством порядке.

Адвокатская контора подлежит государственной регистрации в органах юстиции.

На владельцев (учредителей) адвокатских контор и адвокатов, работающих в них по трудовому договору, распространяются все права и обязанности адвокатов, работающих в юридических консультациях.

Члену коллегии адвокатов запрещается одновременно состоять в штатах юридических консультаций и быть владельцем адвокатской конторы или работать в ней по трудовому договору.

Заработок членов коллегии, работающих в адвокатской конторе, определяется уставом и трудовым договором. Специальное разрешение государственных органов на создание адвокатских контор не требуется, ибо это право любого адвоката выбрать одну из форм организации адвокатской деятельности, в том числе и эту.

Адвокат вправе осуществлять свою деятельность индивидуально без регистрации юридического лица. В этом случае он имеет счет в банке, личную печать с указанием своей фамилии, имени отчества, принадлежности к конкретной коллегии адвокатов на государственном и русском языках и номера государственной лицензии на право занятия адвокатской деятельностью.

При данной форме деятельности адвокатам разрешается целях экономии финансовых и материальных ресурсов совместно использовать помещения, компьютер современные технические и иные средства связи, вспомогательный персонал и т.д., объединяться без права образования юридического лица, но при этом они могут иметь общий счет в банке, недвижимость и иное имущество.

Преимуществом адвоката, осуществляющего свою деятельность индивидуально без регистрации юридического лица, является также то, что здесь не требуются учредительные документы. Адвокат только обязан в порядке, предусмотренном законодательством Республики Казахстан, зарегистрироваться в налоговом органе в качестве плательщика налогов и иных обязательных платежей: в бюджет и в соответствии с действующим положением отчитываться перед финансовыми и налоговыми органами.

Не позднее 10 дней с момента регистрации он обязан письменно известить об этом коллегию адвокатов. Адвокат, практикующий индивидуально, обязан как член коллегии адвокатов своевременно платить членские взносы, представлять отчеты о своей деятельности в порядке и условиях, определенных уставом.

РАЗДЕЛ 2. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Тема 8. Правовая помощь адвоката юридическим и физическим лицам

Цель лекции: Рассмотреть в чем заключается правовая помощь адвоката юридическим и физическим лицам.

Вопросы к теме:

1. Правовая и юридическая помощь: сходство и различия.

2. Стадии оказания отдельных видов правовой помощи.

3. Виды и основные проблемы правового обслуживания юридических лиц.

Краткое содержание темы:

К адвокатуре по содержанию деятельности и задач близко примыкают иные организации, оказывающие юридическую помощь, которые получают все большее распространение в последние годы. Это фирмы и иные субъекты предпринимателей, не связанные с адвокатской деятельностью, которые берут на себя функции по оказанию платных юридических услуг гражданам и юридическим лицам.

Представляется оправданным отличать юридическую помощь от правовой помощи. Так, в соответствии с международными договорами Республики Казахстан, заключенными с другими странами, правовая помощь - это деятельность органов судов, юстиции, прокуратуры и следствия по оказанию содействия друг другу в разрешении гражданских, семейных и уголовных дел, на основе договоров, заключаемых двумя или несколькими государствами.

Цель договоров о правовой помощи - обеспечение взаимного признания и соблюдения личных неимущественных и имущественных прав граждан одного государства на территории другого.

Однако юридическая помощь по своему содержанию охватывает более широкий круг действий, чем правовая помощь. Среди них: помощь в поиске необходимого нормативного правового акта, разъяснение его сущности; содействие в составлении заявления или ходатайства, или другого документа; собирание и представление предметов, документов и сведений для оказания юридической помощи; определение органа, который наиболее эффективно может решить возникшую проблему; осуществление представительства в суде или ином органе; ведение зашиты по уголовному делу или в связи с привлечением гражданина к административной ответственности и т.д.

Подъем общего уровня образованности и культуры населения, приобретение им социально-политического опыта, развитие демократии и пропаганда её основных принципов, среди которых - защита прав и свобод человека и гражданина, и других, всё это обусловило повышенные требования к такому важному правовому институту, как адвокатура. В этом плане, как показывает практика, наиболее эффективно и качественно осуществляет свою деятельность специально созданная независимая, самоуправляемая организация профессиональных юристов - коллегия адвокатов.

По своему значению и месту адвокатура требует к себе такого же внимания со стороны общества и государства, как и другие правоохранительные государственные органы, притом не менее значимого, чем они, ибо закон требует от адвоката всесторонней, полной, объективной и квалифицированной защиты конституционных прав и интересов каждого лица, обратившегося за юридической помощью, с использованием всех предусмотренных законом средств и способов, в целях достижения истины по делу, оправдания или смягчения ответственности обвиняемого, предотвращения незаконного привлечения и осуждения граждан. При этом речь идет не о корыстных, личных интересах адвокатов, а о проблемах укрепления законности, актуальных для общества переходного периода, для миллионов граждан, нуждающихся в квалифицированной юридической помощи. Таким образом, содержанием профессиональной деятельности адвокатов является оказание именно юридической помощи. Юридическая помощь, оказываемая адвокатом, означает использование им всех законных средств и способов защиты прав и интересов граждан и организаций посредством дачи консультаций, разъяснений, составления исковых заявлений, жалоб, ходатайств и истребования других документов правового характера, активного совершения иных действий как в судопроизводстве, так и вне его.

Изучение организации и деятельности адвокатуры - одна из важнейших задач на пути строительства правового и демокра­тического государства, провозглашенных в Конституции Республики Казахстан.

Тема 9. Профессиональная этика адвоката

Цель лекции: Рассмотреть в чем заключается профессиональная этика адвоката.

Вопросы к теме:

1. Понятие и значение профессиональной нормы поведения адвоката.

2. Этические и психологические особенности организации деятельности адвокатов.

3. Адвокатская тайна.

4. Этика взаимоотношений адвоката с участниками процесса.

5. Обязанность адвоката повышать свое профессиональное мастерство.

Краткое содержание темы

Защита гарантированных Конституцией Республики Казахстан прав и свобод человека и гражданина, содействие устранению нарушений закона и укреплению правопорядка являются профессиональной обязанностью и высоким нравственным долгом адвоката. В связи с этим, адвокатская профессия предполагает определенные требования точно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства, не нарушать этические нормы поведения адвоката, использовать все предусмотренные законом средства и способы защиты лиц, обратившихся к нему за юридической помощью. Именно обеспечение конституционного права на получение квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам лежит в основе профессиональной деятельности адвокатов.

Понятие ''профессиональная этика адвоката" охватывает довольно широкий круг вопросов морали и нравственности во взаимоотношениях с гражданами, государственными органами и должностными лицами, с различными коммерческими и общественными организациями, а также с органами адвокатуры и коллегами. Соблюдение этических норм адвокатом - необходимое условие надлежащего исполнения его профессиональных задач и функций.

Подрывом престижа профессиональной деятельности адвокатов считается такое поведение, которое снижает общественное доверие к институту адвокатуры и порочит звание адвоката.

Поэтому адвокат при оказании юридической помощи должен соблюдать следующие профессиональные правила:

проявлять старательность и усердие, не избегая совершения необходимых действий, требующих большого напряжения либо затрат времени, что означает осуществлять такую деятельность, исключающую какую-либо спешку и поверхностное отношение к делу, т.е. выполнять поручение честно, добросовестно и компетентно, несмотря на то, что на это потребуется затратить личное время и отдых;

корректно вести себя по отношению к органам и должностным лицам, рассматривающим юридические вопросы, т.е. участвуя в судопроизводстве, адвокат должен вести себя так, чтобы его речь, ходатайства, заявления и иные действия не подрывали авторитет государственных органов (в частности, органов дознания и предварительного следствия, а также суда и др.);

не допускать необоснованного затягивания дела, незаконных методов оказания юридической помощи, обмана, формируя и ограничивая свое профессиональное поведение в соответствии с правами и законными интересами лица, обратившегося за помощью, в том случае, если, требования клиента противоречат закону, или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства и способы адвокат обязал отказать ему в юридической помощи;

соблюдать верность интересам лица, обратившегося за помощью, и не совершать каких-либо действий вопреки его интересам, т.е. адвокат должен использовать все законные средства и способы защиты интересов клиента, ни при каких обстоятельствах не допускать действий, противоречащих законным интересам как бывшим, так и нынешним клиентам, не отказываясь от принятых на себя обязательств до окончательного законного разрешения дела.

Нарушение же этих правил считается нарушением профессиональной этики, а в некоторых случаях - и невыполнением своего профессионального долга, которое может повлечь за собой применение мер дисциплинарного воздействия. Адвокат обязан добросовестно оказывать юридическую помощь, должен быть образцом моральной чистоты и безукоризненного поведения, постоянно повышать свою профессиональную квалификацию, активно участвовать в пропаганде правовых знаний и действующего законодательства.

Адвокаты должны постоянно поддерживать честь и достоинство своей профессии в качестве равноправного участника процесса.

При исполнении своих профессиональных обязанностей адвокат должен:

исходить из положения, что интересам общества соответствует защита только тех прав и интересов граждан и организаций, которые не противоречат интересам самого общества;

правильно и точно применять нормы законодательства;

консультировать клиента о его (её) правах и обязанностях с разъяснением принципов деятельности правовой системы, поскольку они относятся к правам и обязанностям клиента;

-быть лояльным к интересам своего клиента.

Поведение адвоката должно отвечать требованиям закона и принципам нравственности как при оказании им юридической помощи, так и в быту и в личной жизни.

Адвокаты, оказывая помощь своим клиентам при осуществлении правосудия, должны добиваться соблюдения прав человека и основных свобод, признаваемых национальным и международным правом, действуя в соответствии с законом и признанными профессиональными стандартами и этическими нормами.

В случаях, когда вопросы профессионального поведения адвоката не регламентируются рамками действующего законодательства об адвокатуре, Уставом коллегии адвокатов и Правилами профессиональной этики адвокатов, то адвокат обязан соблюдать те сложившиеся нормы и традиции, которые сформировались в адвокатуре, если их содержание не противоречит закону и соответствует общепринятым общественным принципам морали и нравственности.

Таким образом, адвокатская этика - это регламентированная рамками действующего законодательства об адвокатуре Уставом коллегии адвокатов и Правилами профессиональной этики адвокатов и выработанная практикой норма поведения адвоката, целью которого является содействие наилучшей защите прав и охраняемых законом интересов физических и юридических лиц.

Институтами и правовыми механизмами гарантии соблюдения адвокатами требований закона и правил адвокатской этики являются как само общество, государственные органы, так и органы адвокатского самоуправления.

Деятельность адвоката тесно взаимосвязана с правом лица, обратившегося за юридической помощью на охрану частной жизни, гарантирующей ему уверенность в том, что его действия и высказывания в сфере личного, семейного, интимного не будут фиксироваться, предаваться огласке и использоваться против него государственными органами, иными организациями и лицами. Поэтому соблюдение и сохранение адвокатской тайны - необходимая гарантия успешной деятельности адвоката Ее отсутствие исключило бы возможность оказания квалифицированной юридической помощи клиентам, так как они испытывали бы недоверие к адвокату.

Законодательство обязывает адвоката соблюдать адвокатскую тайну, предметом которой является факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи адвокатами.

Адвокат, как и предписывает закон, не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.

Закон Республики Казахстан от 5 декабря 1997 г. "Об адвокатской деятельности" запрещает требовать от адвокатов, руководителей и работников президиума коллегий адвокатов, юридических контор представления каких-либо сведений, связанных с оказанием юридической помощи определенному лицу, кроме случаев, установленных законом.

Адвокат не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или в интересах третьих лип какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Разглашением сведений, относящихся к адвокатской тайне, являются те случаи, когда полученные адвокатом сведения при оказании юридической помощи становятся известными хотя бы одному постороннему лицу. Запрет на разглашение сведений связан с тем, что оно повлекло или может повлечь правовые, моральные и иные последствия путем ухудшения положения лица, обратившегося за юридической помощью.

Адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне, без согласия лица, обратившегося за помощью, несет ответственность в соответствии с законом.

Адвокат обязан хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в связи с оказанием юридической помощи, и не имеет права разглашать их без согласия лица, обратившегося за помощью. Это требование является обязательным условием и распространяется на всю деятельность адвоката не только по уголовному, но и по гражданскому или административному делу и регулируется Законом Республики Казахстан "Об адвокатской деятельности" и Правилами профессиональной этики адвоката, которое принято решением Общего собрания (конференцией) коллегии адвокатов.

Он обязан сохранять в тайне доверенные ему сведения бессрочно, даже после смерти представляемого лица (клиента), за исключением случаев, когда они служат его реабилитации. В этом случае для разглашения этих данных необходимо согласие близких родственников или правопреемников.

Тема 10. Основы ораторского искусства. Судебная речь адвоката

Цель лекции: Рассмотреть особенности ораторского искусства. Судебную речь адвоката.

Вопросы к теме:

1. История ораторского искусства. Значение ораторства в адвокатской деятельности.

2. Схема защиты по уголовным и гражданским делам.

3. Структура судебной речи.

4. Участие адвоката в судебных прениях по гражданским и уголовным делам.

Краткое содержание темы

Пути построения защиты адвокатом описать достаточно трудно, их может быть великое множество -- это зависит от его профессионализма и добросовестности. Но существуют общепризнанные схемы защиты:

Защита по принципу «от закона -- к делу;

«От критики обвинения -- к оправданию». Рассмотрим их.

1. Защита по принципу «от закона -- к делу» предполагает «наложение» закона на материалы следствия.

Описать схему теоретически очень трудно. Профессионально полезные выводы можно сделать лишь на основе анализа практики.

Поскольку в настоящее время адвокаты чаще всего работают по делам о насильственных преступлениях, разумно на их основе проследить основные направления защиты.

Для этого защитник должен хорошо знать и четко излагать суду самые принципиальные юридические особенности состава умышленного причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего.

Одним из сложно доказываемых свойств этого деяния является наличие (или отсутствие) причинной связи между умышленными действиями подсудимого и наступившим (в той или иной форме) тяжким вредом здоровью потерпевшего. Трудность установления указанного элемента обусловлена скрытым, не поверхностным нахождением такой причинной связи.

Задача адвоката состоит не столько в том, чтобы найти «разрывы» в развитии причинной связи, сколько доказательно убедить суд в их наличии, четком освещении характера общего последствия, его элементов, определении каждого элемента по принципу: «действие -- последствие». Подобным способом можно показать суду, что одни действия данного источника неминуемо повлекли такие-то последствия, другие причинили иное, третьи -- закончились новым результатом и т. д. Практика показывает, что даже, казалось бы, очевидное несоответствие и нелогичность между причинной связью и последствиями с большим трудом воспринимается судом, который с неохотой отказывается от выводов следствия.

Формированию верной линии защиты способствует хорошее знание адвокатом принципов, категорий, терминов и понятий, которыми оперирует судебно-медицинская экспертология, давая заключения по конкретным уголовным делам. Сопоставляя специальные данные с иными доказательствами, собранными следователем, адвокат прослеживает не только медико-биологические пути образования тяжкой травмы, но и социально-психологические, конфликтологические факторы, приведшие к ней. Такое диалектическое единство позволяет более четко разграничивать, какие действия подсудимого повлекли те или иные последствия, а какие -- ничего не вызвали и не могли вызвать; какие силы вообще участвовали (кроме подсудимого) в причинении вреда здоровью потерпевшего; каковы прямые последствия действия каждого источника и т. п.

Внимательное исследование защитником фактических обстоятельств, детальное изучение им медицинских документов (выписки из истории болезни, заключение врачебной комиссии и пр.), акта судебно-медицинской экспертизы нередко приводит к выводу о том, что тяжкий вред для здоровья потерпевшего произошел не столько от действий подсудимого, сколько от иных факторов -- поведения третьих лиц, неосторожности самого потерпевшего, влияния непреодолимой силы или стихийного развития побочных обстоятельств и т.д.

В практике случается, что следственные работники, а за ними и суд, ограничиваются изучением лишь заключительной части (выводов) медицинских документов. При этом игнорируются весьма существенные данные, приведенные в описательных частях тех же документов или в других материалах дела (допросах свидетелей, рапортов милиционеров) о том, что они увидели на теле потерпевшего сразу же после посягательства на него.

Решая вопрос о содержании умысла виновного, адвокаты должны исходить из совокупности всех обстоятельств совершенного преступления и учитывать, в частности, способ и орудия преступления, количество, характер и локализацию телесных повреждений (например, ранения жизненно важных органов человека), причины прекращения виновным преступных действии и т. д., а также предшествующее преступлению и последующее поведение виновного и потерпевшего, их взаимоотношения.

Обязательным по такого рода делам является выяснение адвокатом мотивов и целей действий подсудимого, потерпевшего, иных участников преступного конфликта. Мотивы сами по себе не всегда определяют юридическую характеристику содеянного. Но в криминальной ситуации они вместе с целями и средствами были двигателями человеческих поступков, внутренне обосновывали внешние действия, толкали людей на определенное, а не любое возможное поведение. Поэтому мотивы не могли не воплотиться в конкретных действиях, которые и привели к преступному результатов виде причиненного вреда здоровью. Без уяснения мотивации действий субъекта невозможно понять характер его умысла при содеянном. Умысел -- категория динамичная, впитывающая в себя желания, стремления, попытки и пр., т. е. мотивы. И не зная их, адвокат не сможет раскрыть свойства умысла на причинение тяжкого вреда здоровью.

Выявление адвокатом мотивов тяжкого причинения вреда здоровью потерпевшего не означает, что о них всегда нужно говорить суду. Дело в том, что побуждения к действиям (мотивы) не только позволяют раскрыть содержание умысла субъекта. Они еще, в зависимости от социальной оценки, могут быть полезными или антиобщественными и, соответственно, смягчать или отягчать ответственность подсудимого. В последнем случае открытая аргументация такими мотивами способна нанести вред судьбе подзащитного. От этой опасности надо предостеречь адвокатов. Сначала мотивы выясняются для собственного, внутреннего анализа содеянного; и уж потом определяется, следует ли обнародовать вскрытые побуждения субъекта или лучше, безопаснее не заявлять о них. В этом и состоит мудрость опытного адвоката, которую, наподобие медицинской, следует назвать принципом «не навреди».

Решающее значение для квалификации содеянного имеет заключение (акт) судебно-медицинской экспертизы. Адвокат критически оценивает данные экспертов с учетом всех других материалов дела. Не остаются без внимания и процедурные вопросы. В частности, адвокат:

знакомится со сведениями, характеризующими правомочность эксперта;

проверяет соблюдение следователем порядка назначения экспертизы и обеспечение прав обвиняемого при ее назначении и производстве. При наличии необходимых оснований адвокат использует свое право мотивированно ходатайствовать о назначении и производстве дополнительной или повторной" экспертизы. Тщательно продумывается, какие вопросы следует задать эксперту, в какой последовательности и каких формулировках. Именно такая работа защитника способна убедить суд в обязательности удовлетворения соответствующего ходатайства, исходящего от адвоката, и независимо от того, поддержано оно прокурором, опровергнуто или «оставлено на усмотрение суда».

Внимательное и грамотное отношение адвоката к назначению и производству экспертизы нередко приводит к выявлению дополнительных обстоятельств, весьма существенных для защиты, а иногда -- к обнаружению оснований для переквалификации содеянного на более мягкую норму УК. И если даже суд первой инстанции не согласится с доводами адвоката, последний в своем распоряжении имеет веские доводы, которые затем могут убедить апелляционную, кассационную или надзорную инстанцию.

По делам об умышленном причинении тяжкого вреда здоровью адвокат может:

настаивать на полной невиновности подсудимого или на невиновности его в отношении конкретных эпизодов обвинения;

признавая вину доказанной либо не касаясь вопроса о вине, находить обстоятельства, смягчающие ответственность;

просить суд о переквалификации содеянного на менее строгую норму;

ставить вопрос о возвращении дела на дополнительное расследование.

В процессуальном плане адвокат, как и обвиняемый, не принуждается к доказыванию, он вправе, но не обязан это делать. Поскольку без полного опровержения обстоятельств, оправдывающих подсудимого, обвинение по ст. 103 УК РК не может считаться доказанным, защитнику иногда достаточно только указать их. Разумеется, ссылка адвоката на такие обстоятельства не может быть голословной, она должна опираться на конкретный фактический материал.

2. Защита от «критики обвинения -- к оправданию».

Дознаватели, следователи, прокуроры и адвокаты давно привыкли к тому, что предметы и вещи являются доказательствами обвинения, если они изъяты работниками милиции и приобщены к делу. Однако закон (ч. 1 ст. 232 УПК РК) требует, чтобы обыск производил именно следователь, само следственное действие должно проводиться в строго установленном порядке и обязательно отражаться в ряде процессуальных документов. Невыполнение этих предписаний превращает такого рода действия в не имеющие правового значения акции; обнаруженные при этом предметы не могут считаться вещественными доказательствами.

Адвокат должен выявить следственные и процессуальные ошибки, систематизировать их, оценить и проследить возможные перспективы. Очень важно уметь находить в деле недочеты, небрежности, допущенные следствием. Однако никогда не следует мелкую оплошность следователя возводить в абсолют и на этом основании «громить* все расследование. Полезнее в нескольких словах тактично отметить недочет, показав его причину и значение; иногда же, особенно в серьезных делах, вообще не стоит говорить по пустячным поводам с тем, чтобы не перегружать суд ненужными деталями. Но нельзя проходить мимо процессуальных нарушений принципиального характера. Именно такими соображениями адвокату необходимо руководствоваться в суде при работе над делом.

Закон, в частности, гласит, что обыск производится следователем «по мотивированному постановлению» и только с санкции прокурора, в присутствии понятых, самого подозреваемого или членов его семьи; всем им разъясняется суть, цели этого действия и их права; до обыска предъявляется постановление и предлагается выдать все относящееся к делу и т. д. «Самодеятельность» работников милиции, доставивших следователю какие-то вещи, никакого юридического значения не имеет. Найденные предметы не могут считаться вещественными доказательствами. Более того, уже никогда эти предметы не смогут стать ими.

Адвокатская идея идет от его общих профессиональных знаний к конкретному делу и воплощается в определенном результате -- переквалификации содеянного, минимальном наказании, доследовании, полном или частичном оправдании подзащитного. Именно этим в первую очередь определяется качество, степень профессионализма адвокатской работы.

Но не только им. Результат защитительной деятельности -- это не обязательно ее «наступившие последствия». «Добротная» работа адвоката по делу -- это тоже хороший результат: для дела, судьбы подзащитного, самого адвоката, законности, общества.

Судебные прения -- одна из необходимых и важных частей судебного разбирательства. Участники выступлений не только излагают свои соображения по делу, но и, что важнее всего, стремятся убедить суд в правильности собственных выводов.

Прокурору несложно воздействовать на суд: были следствие, обвинение, арест; есть авторитет «ока государева», материалы уголовного дела и судебного следствия. Адвокат же многого лишен: у него нет ни власти, ни обязанности защищать интересы государства, ни своего следствия. Есть у него лишь немногое -- долг помогать людям, попавшим в беду, ум, знания, опыт и порядочность. Но и этого «малого» оказывается достаточным для того, чтобы находить истину, отстаивать убеждения, бороться с нарушениями законов. И все это концентрируется в защитительной речи адвоката.

При отступлении от своеобразной, «адвокатской» формы изложения доказательств события и виновности подсудимого речь утрачивает свою убедительность. Происходит это не только по небрежности защитников при составлении выступления, но и порой из-за незнания доказательственного материала предварительного и судебного следствия.

Точно так же в речь не следует включать и слишком вольное, «художественное» описание действий каких-либо лиц, не относящихся к преступлению, далеко выходящих за пределы доказывания.

Речь будет более убедительной, если в ней отражены обстоятельства, хотя прямо и не определяющие состав преступления, но тем не менее помогающие воспринимать его событие с защитительных, смягчающих, в определенной мере оправдательных позиций.

Объем изложения в речи существа события преступления определяется их доказанностью в судебном заседании с учетом пределов предъявленного обвинения.

Недоказанные действия или эпизоды адвокат прямо называет таковыми и просит суд исключить их из обвинения, разумеется, с соответствующей мотивировкой этого.

В защитительной речи, в числе прочих положений, касающихся требований ст. 371 УПК РК, отражаются окончательные выводы адвоката о доказанности события преступления, виновности подсудимого, квалификации его действий и мере наказания.

Готовясь к речи, защитник исходит из того, что неубедительная, немотивированная, наспех составленная речь не способна принести пользы ни подсудимому, ни caмому адвокату, так как подрывает его авторитет, снижает оценку даже очень хорошей судебной работы с доказательствами.

Чтобы речь была убедительной для суда и юридически грамотной, адвокат в лаконичной, хорошо отшлифованной форме отражает в ней самое необходимое из всего рассмотренного в судебном заседании. При этом защитник всегда сталкивается с некоторыми трудностями, обусловленными спецификой состава конкретного деяния, многообразием форм его совершения вообще или сложностью установления объективной и субъективной сторон данного преступления, обилием или, наоборот, ограниченностью доказательств, нередко довольно сложных и противоречивых по значению, и рядом других моментов. Все это обязывает адвоката предварительно, еще до своего выступления, тщательно исследовать не только событие преступления, виновность и их доказательства, но и правильно определить пределы их освещения в речи. В изложение события преступления входят лишь те действия подсудимого, которые адвокат признал доказанными в судебном следствии. Причем делается это в собственных «адвокатских» терминах. Если, к примеру, прокурор может себе позволить оперировать понятиями из обвинительного заключения, то адвокат дает им свои названия, оставляя текстуальность только для критики.

Для адвоката очень важно правильно определить само понятие и пределы изложения в речи сведений, характеризующих объект преступления. Речь будет более убедительной, если при описании деяния адвокат укажет, какие конкретные интересы и как были нарушены действиями подсудимого, какова степень такого нарушения и его последствия. Например, причинил имущественный ущерб или физические страдания потерпевшему, игнорировал нормы поведения в обществе, оскорбил человеческое достоинство женщины, выразил пренебрежение к представителю власти, нарушил отдых жильцов, мешал работе транспорта, вызвал у присутствующих сильное волнение, серьезную тревогу или испуг, сорвал мероприятие и т. п. Рассмотренные в суде доказательства, устанавливающие событие преступления и виновность подсудимого, также излагаются адвокатом в различном объеме, в зависимости от их значения и специфики дела. Пределы изложения в речи доказательств определяются адвокатом, исходя из содержания и значения каждого из них для установления каких-либо обстоятельств содеянного.

При описании показаний подсудимого в речи отражаются только их основные моменты о существе совершенного им деяния. Если подсудимый полностью признает себя виновным, но не помнит своих отдельных действий, об этом необходимо прямо указать при изложении существа его показаний и, по возможности, привести мотивы такого запамятования. При отрицании им своей вины в речи указываются обстоятельства, которые не признает подсудимый, и причины такого отрицания, как они указывались подсудимым при его допросе в судебном заседании, на предварительном следствии или даже в первоначальных объяснениях при задержании. Здесь же излагается версия подзащитного, с тем чтобы последующие описания доказательств соответственным образом ее подтверждали.

Существо показаний подсудимого является для адвоката одним из ориентиров определения пределов изложения в речи других доказательств. Такой подход защитника к описанию показаний подсудимого обеспечивает должное качество освещения других доказательств. Пространное или, наоборот, слишком лаконичное изложение его показаний затрудняет восприятие их существа, мешает определению пределов изложения иных доказательств, в результате чего нарушается гармоническая стройность, логичность защитительной речи адвоката.

Другие доказательства также излагаются адвокатом с объяснением их значения для дела.

Порочными являются случаи, когда адвокаты после описания события преступления, отношения подсудимого к предъявленному обвинению и существа его показаний просто перечисляют отдельные доказательства, в которых, по их мнению, содержатся оправдательные моменты, тем самым перекладывая на суд обязанность защиты подсудимого. В таких случаях в речи адвоката обычно указывается, что «вина подсудимого в совершении преступления не установлена показаниями каких-то свидетелей и потерпевших, протоколами осмотров места происшествия и вещественных доказательств, заключениями судебно-медицинской и судебно-психиатрической экспертиз и другими материалами дела».