Несмотря на то, что поводы к совершению преступления в большинстве своем не имеют правового значения, их установление адвокатом необходимо для правильного понимания существа преступления и свойств личности подзащитного, для подачи иной версии обвинению в совершенном преступлении.

В некоторых случаях совершение преступления вызывается неправильным поведением не подзащитного, а других лиц, в частности, свидетелей, потерпевших. Оно может выражаться в грубом обращении с правонарушителем, произнесении угроз и оскорблений в его адрес, нанесении ему побоев в провокационных целях и т. п. действий. Нередко хулиганство, побои и другие преступления против личности происходят в таких ситуациях, где неправомерные действия совершаются как обвиняемым, так и многими присутствующими. Обычным поводом таких деяний являются пьяные ссоры, длительно существовавшие конфликты, часто происходящие на почве пьянства и наркомании.

Установив, что деяние в значительной мере было вызвано неправомерным поведением иных лиц, адвокат использует это обстоятельство как смягчающее ответственность подзащитного. Кроме того, факты неправомерного поведения граждан, которые послужили субъекту поводом к совершению преступления, являются предметом частного определения, о вынесении которого вправе ходатайствовать адвокат.

Роль провокационного поведения окружающих в совершении преступления.

Неправильные действия окружающих могут не только вызывать совершение преступления, но и выступать в качестве повода к совершению деяния. Рассматривая дела этой категории, адвокат нередко убеждается в том, что сравнительно незначительное правонарушение началось при верном поведении окружающих субъекта лиц, но продолжалось и повлекло определенные последствия благодаря совершению ими ненужных, провоцирующих действий. В криминологии такие действия принято относить к обстоятельствам, способствующим достижению преступного результата. Под ними в широком плане понимаются конкретные недостатки в деятельности учреждений, организаций, отдельных должностных лиц, граждан, объективно облегчивших совершение преступления и способствовавших наступлению преступного результата.

Если повод способствует возникновению у человека умысла на совершение преступления, то эти обстоятельства помогают развитию умысла и облегчают проявление его в конкретных действиях, нарушающих уголовный закон. Обстоятельства, способствующие развитию преступных действий, представляют собой различные формы неправильного поведения отдельных граждан и должностных лиц, главным образом работников милиции, различного рода «охранников» и пр. Неправильное поведение присутствующих в момент совершения деяния может выражаться в бездействии либо неправомерных действиях по отношению к подсудимому.

Бездействие граждан или должностных лиц убеждает его в отсутствии препятствий для осуществления преступного умысла, создает уверенность в безнаказанности. Хорошо известно, что безразличие граждан к антиобщественным поступкам не только облегчает их совершение, но и «воодушевляет» субъекта, служит непосредственным поводом для еще большей активизации недозволенного в обществе поведения.

Неправомерные действия присутствующих вселяют в правонарушителя уверенность в правильности совершаемого, поскольку тот оценивает свое поведение как защиту от оскорблений, угроз, побоев и т. п.

В ряде случаев облегчать совершение преступления могут и действия отдельных лиц, в той или иной мере солидаризирующихся с преступником. Обычно такие люди одобряют его поведение, подстрекают человека, призывают окружающих «не вмешиваться в чужие дела», напоминая при этом о возможности плохих последствий, предлагают собравшимся разойтись, препятствуют задержанию виновного и совершают тому подобные действия.

Правовая характеристика поступков людей, способствующих достижению преступного результата, может быть различной. Изучение адвокатской практики показывает, что неправомерные действия других лиц по отношению к субъекту обычно носят характер аморальных поступков; реже это -- административно наказуемые действия. Но возможны и более серьезные случаи. Если адвокат установит, что неправомерные действия по их существу и степени нарушения уголовного закона равнозначны действиям подзащитного или превышают их по интенсивности, то совершившее их лицо может быть привлечено к уголовной ответственности; адвокат соответствующим образом оценивает такую возможность в плане облегчения участи подзащитного.

В зависимости от характера неправомерного поведения кого-либо из окружающих и значения такого поведения для действий субъекта адвокат должен принимать соответствующие меры: указать в суде на неверность подобного поведения, сообщить прокурору для решения вопроса о возбуждении дела, просить суд вынести частное определение или возбудить уголовное дело.

Поскольку неправомерные действия присутствующих сами по себе не порождают конкретное преступление, а лишь облегчают его совершение, их следует рассматривать как условия, способствующие совершению деяния. Но иногда они могут быть и непосредственной причиной преступления. В таких случаях условия формирования личности могут и не играть решающей роли в совершении преступления.

Рассматривая дело, адвокат должен внимательно исследовать сведения, характеризующие обстоятельства, способствовавшие совершению преступления, так как эта работа является частью его защиты по делу.

ГПК не содержит прямого запрета относительно наводящих вопросов, тем не менее их не принято задавать. Ответ на наводящий вопрос не вызовет доверия. Поэтому в любом процессе адвокату следует избегать наводящих вопросов, добиваясь получения нужных ответов другими путями,

Вопрос должен касаться фактов, а не выяснения мнения допрашиваемого о них. Во-первых, такой вопрос выходит за рамки предмета доказывания. Во-вторых, умело построенный допрос должен привести суд к нужному умозаключению, а не к навязыванию мнения стороны или свидетеля.

Логика допроса в целом связана с предметом доказывания и сводится к обоснованию позиции по делу через серию заданных вопросов.

Вопросы должны логично вытекать один из другого. Логика допроса основывается на знании дела, правовой позиции и предмета доказывания. Логичность задаваемых вопросов помогает допрашиваемому воссоздать картину происшедшего. Адвокат как бы сам становится рассказчиком и ведет за собой сторону или свидетеля в том направлении, которое увязано с правовой позицией по делу.

Умение отобрать важные вопросы, отбросить пустые и бессмысленные удерживает внимание суда, показывает значимость показаний именно этого свидетеля. Для этого адвокат должен решить, какие факты важны для его правовой позиции, а какие -- ей могут лишь повредить. В соответствии с этим строится допрос, задаются уточняющие вопросы.

Умение подвести допрашиваемого к нужному адвокату ответу.

Мы привыкли говорить о тактике допроса, налаживании психологического контакта применительно к криминалистике. В суде, где страсти часто накаляются до предела, психология деятельности адвоката очень важна и имеет два аспекта: психология самого допроса и психология поведения адвоката. Сначала о психологии допроса.

Необходимо учесть психологические особенности допрашиваемого, как известно, они разные у подростков и взрослых, мужчин и женщин и зависят от того, кто сидит в зале суда, и других обстоятельств.

Допрос как своего свидетеля, так и свидетеля противоположной стороны немыслим без психологического контакта с ними.

Мастерство адвоката поможет расположить суд к его клиенту, свидетелю: во время допроса адвокат должен проявлять интерес к своему свидетелю, слушать его, смотреть на него. Внимание адвоката к словам свидетеля привлечет и внимание судьи. Очень важен контакт глазами.

Адвокат должен быть уверен, что ответы свидетеля услышаны судьей, внесены в протокол. Для акцентирования внимания на особо важных ответах адвокат может повторить их как бы для себя.

Но не надо заставлять допрашиваемого повторять удачный ответ. Психологические особенности человека могут подтолкнуть его что-то добавить или засомневаться в правильности ответа, тем самым заронить сомнение у суда.

Не надо спорить с допрашиваемым, стараться доказать его неправоту. Сделать такой вывод сможет суд из ответов на вопросы, поставленные адвокатом, их противоречивости или неуверенности.

Если противоположная сторона не желает отвечать на вопрос, лучше обойти его, задав другие вопросы и придя в итоге к нужному ответу.

Не давать оценки словам допрашиваемого. Допрос должен быть так построен, что оценка ответов станет очевидной для суда. Сам же адвокат оценит показания в судебных прениях.

Психология поведения адвоката.

Адвокат должен быть уверен в себе. Особенно в первые минуты необходимо показать свою твердость. Не стоит обнаруживать своих сомнений и колебаний в правовой позиции, разочарований при неудачных ответах своего клиента и т. д. Уверенность поможет не потерять контроль над допрашиваемым,

Уважение и терпимость. Это помогает создать нужный психологический климат. Нельзя допускать личных нападок на противоположную сторону. Одно не совсем корректное замечание в тоне или пренебрежительный жест в адрес дающего показания может создать преграду для дальнейшего допроса, настроив против адвоката не только свидетеля, но и суд. Выдержка не должна покидать адвоката независимо от поведения допрашиваемого.

Уважение должно относиться и к доказательствам, с которыми работает адвокат: точное цитирование показаний, их объективный анализ, ссылка на листы дела и пр.

Не надо забывать и о суде как участнике проводимого допроса. В связи с этим адвокат должен стремиться не только убедить логикой фактов, но и расположить к себе почтительным (но не раболепным) тоном, сдержанностью (но не высокомерием), уверенностью (но не агрессивностью) в своей правовой позиции.

В ходе допроса должен быть выбран нужный темп. Нельзя спешить: вопросы и ответы должны звучать четко, но и незамедленно. Не надо перебивать допрашиваемого, можно помешать ему вспомнить, сбить. Когда прерываются нежелательные ответы, -- карты в руки даются противоположной стороне. Если адвокат противоположной стороны внимательно слушал допрос, то он непременно заметит слабое место в допросе и возьмет реванш.

Допрос должен отличаться эмоциональной окрашенностью речи адвоката, что «держит» внимание, помогает увидеть основные и наиболее важные моменты.

Не надо забывать, что адвокат тоже является объектом наблюдения со стороны суда и противоположной стороны. Речь адвоката, жестикуляция, мимика -- все может свидетельствовать об его уверенности или колебаниях, удачах и разочарованиях. Надо помнить, что в допросе участвует все: поза, речь, голос, руки, тело. Важны хотя бы минимальные познания в области психологии жеста, иначе адвокат становится «открытой книгой» для противоположной стороны.

Ряд рекомендаций по формулированию вопросов.

В вопросе должна идти речь об одном, а не о нескольких фактах. Это позволяет допрашиваемому сконцентрировать свое внимание. Спрашивая сразу о нескольких фактах, вы рискуете не получить нужный ответ ни на один из них.

Вопросы должны быть ясными и простыми как с точки зрения структуры вопроса, так и по языку. Надо избегать сугубо юридических специальных слов. Вопрос должен быть понятен без всякого напряжения, ибо, как говорил Аристотель, неясные слова не делают своего дела.

Вопросы должны быть краткими. Лучше разбить большой вопрос на несколько маленьких. Это позволит сохранить ритм допроса и контроль над допрашиваемым.

Интонационное выделение ключевых слов.

Из вопросов должна быть устранена речевая неряшливость. Не надо засорять речь иностранными словами. Тем самым вы не подчеркиваете свою эрудицию в допросе, но рискуете вызвать замешательство допрашиваемого.

Не надо засорять вопросы словами, не несущими никакой смысловой нагрузки. Это может быть связано с эффектом «эха», когда адвокат после каждого ответа говорит: «понятно», «спасибо», «ага» и т. д. Или вторит вслед за допрашиваемым его последние слова. Каждое слово несет свою нагрузку в вопросе. И наоборот, адвокат, лишь однажды повторивший последние слова допрашиваемого, акцентирует тем самым на них внимание.

Вопрос должен отражать богатство речи адвоката. Как бы ни был краток вопрос, в нем может и должен проявиться интеллект адвоката через красоту его речи (использование синонимов, деепричастных и причастных оборотов, избежание тавтологии и пр.).

Иногда пауза после ответа может быть красноречивее любого слова или оценки. Пауза, сделанная адвокатом после ответа на вопрос, подчеркнет важность сказанного вашим свидетелем, уличит во лжи или противоречивости свидетеля другой стороны. Поэтому молчать можно так же красноречиво, как и говорить.

Приведенные выше рекомендации в совокупности своей должны работать на правовую позицию стороны, доказывать, есть ли она или нет и почему.

Тема 16. Адвокатура в зарубежных странах

Цель лекции:

Вопросы к теме:

1. Адвокатура в России.

2. Адвокатура в США.

3. Адвокатура во Франции.

4. Адвокатура в Великобритании.

Краткое содержание темы

Адвокатура в России.

Адвокатура - это добровольное, профессиональное объединение граждан, осуществляющее в установленном законом порядке защиту на предварительном следствии, дознании, в суде по уголовным делам, кроме того, осуществляющее представительство интересов истцов и ответчиков по гражданским делам. Адвокатура является общественной самоуправляющейся организацией, призванной на основе закона оказывать населению и организациям юридическую помощь путем консультирования по правовым вопросам, составления разного рода документов и деловых бумаг.

Адвокат - это человек, который защищает права и интересы граждан и организаций в судах, государственных и негосударственных учреждениях. Адвокаты - независимые люди. В своей деятельности они руководствуются только интересами клиентов. Для того чтобы обеспечить эту независимость, законодательство устанавливает гарантии деятельности адвоката, в частности закрепляет право на адвокатскую тайну (не допускается официальное негативное реагирование со стороны органов дознания, следствия, суда на правовую позицию адвоката в деле, запрещается какое-либо вмешательство в адвокатскую деятельность).

Право на адвокатскую тайну означает, что адвокат не может быть допрошен по обстоятельствам, которые стали ему известны в результате осуществления профессиональной деятельности. В офисе адвоката не может быть произведен обыск для обнаружения документов, имеющих отношение к делу, которым занимается адвокат. За нарушение адвокатской тайны адвокат может быть исключен из коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов - это общественная организация, являющаяся добровольным объединением лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Все адвокаты принадлежат к одной из действующих коллегий. Чтобы стать адвокатом юристу, кроме высшего юридического образования необходимо иметь двухлетний стаж работы по специальности, а также пройти семимесячную стажировку в коллегии. Только после этого юрист становится адвокатом. Первоначально коллегия адвокатов образуется по заявлению группы учредителей, состоящей из лиц, имеющих высшее юридическое образование. Предложение об образовании коллегии адвокатов направляется в Министерство юстиции РФ, которое при согласовании с ним направляет его в Совет Министров автономной республики, в местные краевые, областные, городские органы власти для утверждения и регистрации.

Высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание (конференция) членов коллегии, её исполнительным органом - президиум коллегии, контрольно-ревизионным органом - ревизионная комиссия. Для организации работы адвокатов президиумами коллегий адвокатов создаются юридические консультации и адвокатские бюро. Место нахождения юридических консультаций и количество работающих в них адвокатов определяются президиумом коллегии адвокатов.

В РФ действуют республиканские (в автономных республиках), краевые, областные и городские (в Москве и Санкт-Петербурге) коллегии адвокатов. С согласия Министерства юстиции, когда это необходимо для оказания юридической помощи гражданам и организациям, могут образовываться межтерриториальные коллегии адвокатов.

С 1 июля 2002 года вступил с силу новый закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Адвокатура в США.

Во всех без исключения штатах адвокаты объединяются в свои профессиональные союзы. Однако различие в значимости этих союзов в отдельных штатах весьма ощутимы.

Правовой основой деятельности таких профессиональных ассоциаций являются либо специальные законы штата, либо их уставы. Правовые различия этих двух вариантов весьма существенны. Первая группа штатов, называемая штатами с «интегрированной системой», расположена на западе и юге страны. В этих штатах установлено обязательное членство в ассоциации для всех лиц, допущенных к адвокатской практике. Другими словами, здесь понятие «ассоциации адвокатов» адекватно нашему понятию «адвокатуры». Вторая группа штатов, значительно меньшая по количеству, «дозволяет» практикующим в них адвокатам самостоятельно решать все свои вопросы. Но главное, в этих штатах, а также в крупных городах и кантонах, ассоциации адвокатов имеют статус добровольных объединений. Следовательно, в этих штатах для осуществления своей профессиональной деятельности не обязательно быть членом соответствующей профессиональной ассоциации.

Принципы функционирования обоих видов ассоциаций в целом одинаковые. Их члены на своих ежегодных собраниях (в крупных штатах через делегатов либо посредством голосования по почте) избирают президента ассоциации и исполнительный орган (5-10 членов), обычно известный как «исполнительный комитет», «совет управляющих» либо «совет уполномоченных» (как правило, на срок не свыше двух лет и, что самое интересное, без права переизбрания - МБ.). При таком исполнительном комитете, как правило, создается несколько комитетов или комиссий (по отраслям права, по приему новых членов, дисциплинарные и др.).

Очень большую роль в жизни американской адвокатуры играет Американская ассоциация адвокатов. Ассоциации адвокатов штатов не находятся в какой-либо административной зависимости от ABA. Однако в основных направлениях своей деятельности и, в частности, в вопросах регулирования правил профессиональной деятельности такая «фактическая зависимость» весьма ощутима.

Когда мы говорим об объединениях американских адвокатов, да и вообще всех адвокатов, надо четко понимать, что такие объединения имеют место как бы в двух плоскостях - объединения как форма организации повседневной работы и объединения как форма существования самого института адвокатуры - коллегии, ассоциации.

Партнеры. Владельцами фирмы являются партнеры. Перефразируя известное изречение, можно со всеми основаниями сказать: «партнерами не рождаются, партнерами становятся». Однако становятся ими по-разному. Традиционная схема это избрание юриста из состава ассоциаторов партнером. Но есть и другой вариант - приглашение на фирму в качестве партнера известного юриста (политика, государственного деятеля, уходящего в отставку с государственной службы и ранее работавшего юристом). Однако традиционная схема такова: работа ассоциатором в течение определенного времени и избрание в партнеры. В разных фирмах существует различный «ассоциаторский стаж».

Используя нашу юридическую терминологию, можно сказать, что «высшим органом управления» фирмы является собрание партнеров, а «исполнительным органом» - действующим в перерывах между собраниями - «исполнительная комиссия». В некоторых фирмах сама исполнительная комиссия, а в некоторых общее собрание, избирает председателя исполнительной комиссии. Имя ему - либо президент, либо председатель исполнительной комиссии, либо «управляющий партнер». Но, что интересно, любой партнер фирмы имеет право расходовать деньги фирмы самостоятельно. Правда, в определенных пределах. Другими словами, для одних партнеров, пониже рангом, этот предел самостоятельности поменьше, для других побольше. Партнерским договором, а это как бы «устав» адвокатской фирмы, такая граница самостоятельности определена, а также оговорено, начиная с какой суммы затрат вопрос должен быть решен общим собранием партнеров.

В крупных и средних фирмах партнеры подразделяются, как минимум, на две категории - старшие и младшие партнеры. Но в крупных фирмах эта дифференциация еще сложнее. Принадлежность к той или иной категории зависит и от количества клиентуры и, соответственно, приносимых гонораров, и, частично, от стажа и, как ни странно, возраста. Партнеры преклонного возраста пользуются особым уважением и почетом и потому могут оказаться в более «высокой» категории, нежели в той, в какой они должны были бы быть согласно чисто финансовому критерию.

Отнесение к той или иной категории - вопрос отнюдь не только и, возможно, не столько престижа. Это вопрос дохода, доли в «общем пироге».

Ассоциаторы. Вслед за партнерами в «табеле о рангах» адвокатской фирмы идут ассоциаторы. Ассоциаторы - молодые юристы, пришедшие на фирму, как правило, сразу после юридической школы. Они работают за зарплату, весьма достойную, но заметно меньшую, чем доходы партнеров фирмы. Этапы «большого пути» ассоциатора не описаны каким-либо нормативным актом. Но традиция такова: есть установленный на фирме срок для работы ассоциатором. Если за это время ты не заслужил право стать партнером, тебе предложат уйти. В исключительных случаях, предложение о партнерстве может поступить и до установленного срока. Зарплата ассоциаторов в большинстве случаев меняется автоматически с января нового года. Ассоциатор первого года - 85 тыс. долларов, 2-ю года - 98 тыс., 3-го - 112 тыс., 4-го - 121 тыс. и так до 8-го года, когда она составляла около 180-190 тыс. в год. Сразу оговорюсь, что речь идет о фирме с одной из наиболее вьсоких «сеток». В том же Вашингтоне в другой крупной, но не такой «элитарной фирме», зарплата ассоциатора 8-го года была «всего» 150 тыс. долларов. Выплата премий, процентов от лично ассоциатором заработанных денег, как правило, не имеет места. Это доход партнеров.

Помимо зарплаты сотрудники фирмы и в том числе ассоциаторы имеют и так называемые «бенефиции» (дополнительные привилегии). Так, фирма доплачивает за своих сотрудников часть медицинской страховки, часть взносов в пенсионный фонд и т.д. К «бенефициям» относятся и «льготные дни».

Заканчивая разговор об ассоциаторах, следует упомянуть и такую категорию как «летние ассоциаторы». Это студенты юридических школ, которые работают на фирме в течение трех-четырех недель в июле и августе в промежутке между вторым и третьим (последним) годами обучения в юридической школе. Для фирмы смысл их работы заключается в том, чтобы среди студентов заранее отобрать тех, кого, возможно, следует пригласить для работы через год. Считается, что в среднем месяц работы летним ассоциатором дает возможность заплатить за полгода обучения. А это немало. Как правило, «летний ассоциатор» закрепляется за одним из партнеров, но стажировку-работу стараются организовать так, чтобы с ним сумели поработать как можно больше партнеров. Это важно впоследствии при решении вопроса о приеме в штат. «Летние» работают так же, как и обычные ассоциаторы.

Юридические помощники Функции юридических помощников (или иначе «паралигалов») достаточно просты: подготовка справочной литературы, сбор информации, написание простейших меморандумов для внутреннего пользования. «Заказчиками» выступают партнеры и ассоциаторы. Контакта с клиентами юридические помощники не имеют.

Оплата труда у юридических помощников небольшая по сравнению с ассоциаторами, но на крупных фирмах весьма достойная по сравнению со средней зарплатой в Америке - в районе 40 тыс. долларов. При этом не следует забывать, что речь идет о молодых людях, только что окончивших колледж (21-22 года).

Персонал адвокатской фирмы. Среди персонала юридической фирмы я бы назвал сотрудников библиотеки, секретарей, менеджера офиса (уважаемая и высокооплачиваемая должность) и бухгалтеров. Есть, конечно же, и другие службы, но они не играют такой уж заметной роли в жизни юридической фирмы, да и их функции, что в промышленной компании, что в юридической фирме по существу одинаковые.

Как правило, у каждого партнера есть свой секретарь (а иногда и два секретаря - все зависит от «загруженности» партнера). У ассоциаторов - один секретарь на двух-трех юристов. Интересным в организации работы секретарей является то, что они собраны в «команды». То есть три-четыре секретаря образуют «команду», обслуживающую соответственно до 8-10 юристов (партнеров и ассоциаторов), сидящих по соседству. Телефонная связь сделана так, что, если соответствующего секретаря нет на месте, звонок раздастся на аппарате другого члена «команды». Отпечатать материал можно дать своему секретарю, а можно и секретарю соседа. Большой материал, конечно же, отдается для перепечатки в машбюро, которое есть на каждой фирме, несмотря на то, что подавляющее большинство юристов работают на компьютерах и, как правило, в услугах машинисток не нуждаются. Разумеется, когда речь идет просто о распечатке набранного большого текста, юрист не станет тратить свое время - на фирме есть нижеоплачиваемые люди, кому эту работу можно поручить.

Зарплата секретарей весьма различна: от 23 до 44 тыс. долларов в год в зависимости от профессионального уровня, стажа работы и... уровня шефа. Не редки случаи, когда секретарь «высокого класса» владеет свободно 3-4 языками, разумеется, стенографией, делает до 200 ударов в минуту на компьютере и т.п.

Тарифов на оплату юридической помощи не существует. Все определяется договоренностью между клиентом и адвокатом. При этом, однако, существуют десятки таблиц для расчета минимальной ставки за тот или иной вид юридической помощи. Но, повторим, эти таблицы носят рекомендательный, а не обязательный характер. Смысл их существования - ограничить возможность недобросовестной конкуренции, не дать кому бы то ни было шанса завоевать себе клиентуру исключительно за счет низкой ставки.

Следует, видимо, выделить три сферы деятельности адвокатов, для каждой из которых присуща более или менее различная форма оплаты труда.

Так, в большинстве случаев по уголовным делам, если клиент является малообеспеченным или неимущим, ему будет назначен государственный защитник. Этот защитник может быть на самом деле и частнопрактикующим адвокатом, но будет привлечен к участию в деле по указанию суда. Он может быть и адвокатом муниципальным, т.е. получающим государственное жалование и работающим в конторе «публичных защитников».

Разумеется, в первую очередь надо вспомнить шестую поправку к Конституции США, предусматривающую право каждого обвиняемого (подсудимого) на защиту. Следующими по значению источниками права в этой области стали прецеденты, созданные Верховным Судом США. Первая их группа предусматривает обязательное участие защитника по наиболее серьезным делам (фелониям), по которым может быть назначена смертная казнь или тюремное заключение. Прецедентом 1964 г. (дело Эскобедо) установлено, что этим правом обвиняемый может воспользоваться, начиная с момента первого допроса в полиции. Прецедент 1984 г. (дело Стрикленда) расширяет рамки этого права и предусматривает возможность иметь реальную помощь адвоката вне зависимости от того, осуществляется ли она частным образом (за его счет) или обеспечивается государством.

Можно еще очень многое сказать о действительно хорошо продуманной системе оказания юридической помощи по уголовным делам в США. Эта система такова, что обеспечивает помощь адвоката всем без исключения обвиняемым, причем для них самих чаще всего бесплатную (когда речь идет о малоимущих, а их среди лиц, обвиняемых в совершении преступлений, подавляющее большинство), но отнюдь не бесплатную для государства, которое оплачивает работу адвоката за счет налогоплательщиков. Другими словами, общество обеспечивает юридическую защиту тех, от кого оно само пытается защититься с помощью норм уголовного права.

Вторая сфера деятельности адвокатов - гражданские дела. Здесь возможны три основных варианта оплаты: а) почасовая (в среднем 20-300 долларов в час), б) «флэт фи» (фиксированная плата за весь процесс с «разбивкой» или без таковой за каждую его процессуальную стадию), в) «консенженси фи» (условный гонорар - процент от «выигранной» суммы иска). Возможны и самые разнообразные комбинации всех трех или двух из этих трех форм оплаты труда. Например, почасовая ставка ниже обычной для конкретного адвоката плюс определенный процент от «выигранной» суммы иска.

Те же принципы применяются и в третьей основной сфере деятельности адвокатов - оказании правовой помощи предпринимателям. Весьма грубо деятельность бизнес - адвокатов можно разделить на две составляющие: консультирование контрактов, проектов и т.п., и представительство интересов клиента в суде (американские юристы называют это «литигейшн»).

При судебном представительстве по коммерческим спорам применяются, вообще говоря, те же варианты, что и по «обычным» гражданским делам. Корпорация может подписать договор с адвокатской фирмой на условиях почасовой оплаты труда. Однако при этом может быть специально оговорено, что судебное время оплачивается по такой-то часовой ставке, а внесудебная работа (подготовка документов, сбор информации, изучение прецедентов, переговоры с оппонентом и т.п.) по более низкой ставке. Возможен вариант, когда оговаривается работа с почасовой формой оплаты труда, но на общую сумму, не превышающую заранее оговоренную. Например, оплата производится по ставке 150 долларов в час, но в сумме не более,чем 100 тыс. долларов. Эта система весьма разумна для клиента, поскольку он знает заранее, во сколько максимум, ему может обойтись этот судебный процесс. Разумеется,. что для адвокатской фирмы такой принцип оплаты не самый благоприятный. Но конкурентная борьба за клиента заставляет соглашаться и на это.

Зачастую юридические фирмы соглашаются работать и на основе «консенженси фи». В этом случае очень важно правильно в предварительном порядке оценить судебные перспективы дела - иначе можно и «прогореть», Однако и клиент не прост. Если клиент получит заключение («лигал опинион») другой юридической фирмы (за правильность которого, между прочим, юридическая фирма несет материальную ответственность), и выводы этого заключения будут многообещающими для клиента, то, разумеется он не согласится платить «консенженси фи», достигающее порою 25-30% от суммы иска, за работу, которую для него, возможно, сделают за гораздо меньшую сумму. Именно так ведет себя большинство корпораций, когда сумма иска достигает нескольких сотен тысяч долларов. Возможны и другие варианты. Например, работа в суде первой инстанции оплачивается по почасовому тарифу, зато представительство во всех последующих судебных инстанциях будет оплачено по твердой ставке, оговариваемой заранее («фикст прайс»' или иногда «флэт фи»).

Консультационная же деятельность стоит особняком. Хотя и здесь применяются вышеописанные методы оплаты в той или иной комбинации. Вместе с тем, для наиболее солидных адвокатских фирм все-таки более характерна работа с почасовым принципом оплаты.

Устные консультации - когда клиент приходит к бизнес-адвокату с достаточно простым вопросом, получает ответ в ходе беседы либо при следующей встрече. Главное, что ответ не носит характер «лигал опинион» (письменного заключения, о котором чуть позже). Такая работа всегда оплачивается по почасовой ставке соответствующего адвоката. Но не исключена возможность и того, что такая работа будет сделана и вовсе бесплатно. Резон более чем прост: «закрепить» клиента, сделать так, чтобы у него возникло чувство, что ему сделано одолжение, «выдан кредит», как говорят американцы. Такой клиент вновь и вновь будет обращаться к этому же адвокату, придет к нему и с большой работой. Вот тогда-то бизнес-адвокат и «доберет» свое.

«Лигал опинион» - документ, который чаще всего приходится готовить юристам. В правовом обществе значение его трудно переоценить. Этот документ будет для бизнесмена не только и не столько источником новых знаний, сколько... своеобразной индульгенцией на случай возникновения неприятностей при осуществлении нового предприятия. В конечном итоге все материальные убытки лягут именно на этого юриста. Более того, он может запросто потерять лицензию.

Следующий вид деятельности - составление проектов документов. Это могут быть и проекты контрактов на поставку товаров, и договоры купли-продажи недвижимости, да, словом, все что угодно. Другой специфический вид документа - заявка на патент. Такая работа включает в себя и проверку (посик) на патентную чистоту, и само составление документа. Специализирующиеся на этом виде деятельности адвокатские фирмы или же департаменты крупных фирм, занимающиеся защитой интеллектуальной собственности, в большинстве случаев применяют принцип оплаты в виде фиксированной суммы.

Создание корпораций. Здесь надо сразу пояснить, что имеется в виду рутинная регистрация простых корпораций, что означает лишь заполнение специальных бланков и их отправка на регистрацию. К этой работе не относится структурирование совместных предприятий, проведение переговоров, выпуск ценных бумаг (акций предприятия) и т.п. Возможно, это одна из самых простых и «дешевых» форм деятельности бизнес-юристов. Однако, весьма часто, создание компании может потребовать подготовки «лигал опинион». Тогда цена вырастает многократно.

Следующие виды деятельности отнести к «консультационной» работе можно лишь постольку, поскольку они не являются работой в суде. Имеется в виду участие в подготовке проспектов эмиссии ценных бумаг, работу, связанную с процедурой банкротства, участие в финансовых проектах и проектах по инвестированию за рубежом.

Адвокатура во Франции.

С конца XIX в. во Франции утвердился принцип независимости адвокатской профессии, которая традиционно занимала престижное место в общественной жизни страны. Адвокаты во Франции всегда пользовались гораздо большей свободой, чем в других странах Европы, что, в свою очередь, позволило сформировать богатейшие традиции французской адвокатуры. В настоящее время во Франции насчитывается более 19 000 адвокатов. Если к этой армии добавить огромное количество вспомогательных служб, исследовательских центров и институтов, то станет очевидным значение адвокатуры как общественного института, который играет огромную роль в жизни государства в целом.

В последние двадцать лет адвокатура Франции переживает существенные изменения. По закону от 31 декабря 1971 г. про­изошло слияние ряда адвокатских профессий (адвоката, поверенного и консультанта-эксперта в коммерческих судах) в единую профессию адвоката. В 1992 г. также произошло слияние адвоката и юридического советника в новую и единую адвокатскую профессию. Указанные изменения были вызваны тем, что традиционно адвокатские ассоциации были организованы при судах соответствующих инстанций, считались независимыми и не состояли в отношениях какой-либо соподчиненности, не воспринимая единых профессиональных стандартов, что в настоящее время представляется необходимым. В рамках указанных преобразований была создана единая адвокатская ассоциация, а также учрежден Центр профессиональной адвокатской подготовки.

В настоящее время существуют три категории адвокатов, имеющих право выступать в суде: солиситоры, барристеры и барристеры перед Советом.

Солиситоры имеют право на представление интересов в судах первой инстанции, барристеры -- в апелляционных судах и, наконец, стороны в кассационном суде и Совете государства должны быть представлены специалистами -- барристерами перед Советом.

Во Франции термин «адвокат» обозначает не звание, а вид профессиональной деятельности практикующего лица. Поэтому любой человек, имеющий квалификацию адвоката, но прекративший работать в адвокатуре, даже если он продолжает работать в других сферах права, более не может именоваться адвокатом.

Условия доступа к адвокатской профессии во Франции довольно жесткие и определены Декретом 1972 г.

Прежде всего, необходимо иметь французское гражданство и диплом по специальности высшего учебного заведения (как минимум магистра права), кроме того, лицо, желающее стать членом ассоциации адвокатов, должно не иметь судимости, а также взысканий за серьезные дисциплинарные или административные проступки, а также не быть соучастником банкротства по линии какой-либо фирмы или предприятия.

Лицо, соответствующее указанным требованиям, должно пройти вступительный экзамен в Центре профессиональной подготовки (два письменных и устный), проучиться там год, пройти теоретический курс и практическую стажировку, а затем сдать выпускной экзамен (1 письменный и 3 устных).

При соблюдении этих условий юрист принимается в ассоциацию адвокатов и принимает присягу следующего содержания: «Присягаю, как адвокат исполнять свои функции с достоинством, добросовестно, независимо, честно и гуманно». После этого он уже в качестве адвоката проходит двухгодичную стажировку по специальности и получает свидетельство.

Адвокатов во Франции может стать также гражданин одного из государств общего рынка при наличии условий взаимного признания дипломов о высшем образовании. Кроме того, иностранцы должны соответствовать ряду особых требований.

Адвокаты Франции объединены в ассоциации (ордена). В каждом судебном регионе существует только одна ассоциация. Существует 181 региональный суд и соответственно столько же адвокатских ассоциаций. Ассоциации различны по своему количественному составу, так, в наименьшей насчитывается только 7 барристеров, тогда как в самой крупной -- 11 тысяч барристеров. Каждая ассоциация остается независимой, самостоятельной организацией, вырабатывающей внутренний регламент своей деятельности и обладающей своим имуществом.

Главой ассоциации адвокатов является председатель, избираемый тайным голосованием членов ассоциации (включая стажеров) сроком на два года. В компетенцию председателя входит представление интересов ассоциации перед государственными органами и общественными организациями, разрешение споров между адвокатами, применение дисциплинарных взысканий к адвокатам ассоциации, руководство службами ассоциации; он является председателем Совета ассоциации.

Совет ассоциации избирается членами ассоциации (включая стажеров) также тайным голосованием на срок три года. В компетенцию Совета ассоциации входит управление различными областями деятельности ассоциации.

На национальном уровне адвокатура Франции представлена Советом ассоциаций адвокатов, которая избирается членами ассоциации.

Адвокатура в Великобритании.

Прежде всего дадим общую характеристику адвокатуры в Англии. В Англии и Уэльсе на протяжении многих веков существовали две корпорации правозаступников: барристеры и солиситоры. Каждая из корпораций имеет свою историю, восходящую к XIV веку, когда в Англии стала появляться профессиональная адвокатура. Как пишет один из известных английских юристов Киральфи, истец или ответчик мог поручить своему ученому или красноречивому другу изложить суду доводы по своему делу. К концу XIII века судьи, заинтересованные в ускорении и эффективности работы, стали требовать, чтобы в этой работе было минимальное искусство, и потребовали для себя права экзаменовать судебных ораторов и допускать к выступлениям. Вообще существуют разные версии о происхождении этих двух адвокатских профессий. Вероятнее всего, корпорация барристеров произошла от т.н. докторов права и их учеников, обучавшихся в четырех «судебных подворьях» -- иннах. Сам термин «барристер» появился в XV веке и означал допуск к «судебному барьеру», при том, что одни могли находиться за барьером, а другие, которые стали называться королевскими адвокатами (советниками), -- внутри барьера, т.е. приглашались судьями занять места в переднем ряду. Предшественниками солиситоров были так называемые атторнеи (стряпчие).

Они, как правило, не имели юридического образования и в судах общего права занимались подготовкой дел клиентов. В XV веке в суде канцлера такие же функции стали выполнять стряпчие, называвшиеся солиситорами. Постепенно различие между теми и другими исчезло, а в XVIII веке они атторнеи и солиситоры объединились в самостоятельную организацию, поскольку после XVI века барристеры отказывались принимать их в свои инны.

В Англии и Уэльсе в настоящее время более 5 тыс. барристеров и около 50 тыс. солиситоров. Различие между теми и другими в общих чертах заключается в том, что первые всегда имели дело с судом, а вторые -- с клиентами. Барристеры могут выступать во всех судах, а солиситоры -- только в низших. Барристеры -- это ораторы и консультанты, а солиситоры ведут всю подготовительную работу, имеют дело с клиентами, свидетелями, доказательствами. Барристер не имеет права получать клиента «с улицы», а только по рекомендации и поручению солиситоров. Нельзя одновременно быть солиситором и барристером.

Как уже указывалось ранее, принадлежность к одной из двух корпораций всегда была единственным условием для получения должности судьи. Безусловной привилегией в этом отношении пользовались барристеры. Солиситоры могли претендовать только на должности судей низших судов. Первые изменения пришли вместе с судебной реформой 1971 г. Закон о судах 1971 г., учредив новый высший суд -- Суд короны, позволил солиситорам претендовать на должности судей этого высшего суда.

Закон 1990 г. о судах и правовом обслуживании расширил для солиситоров (так же как и для других категорий юристов) возможность добиться судебной карьеры. Создание новой категории судебных ораторов -- адвокатуры -- создает конкуренцию не только между барристерами и солиситорами, претендующими на получение судебной должности, но и между солиситорами и другими юристами. Так, в 1985 году создан Совет работающих по лицензии специалистов в области сделок с недвижимостью, оформления документов о передаче земли, совершения нотариальных действий. Эти юристы получили с 1990 г. право вести в судах гражданские тяжбы и право на получение адвокатского сертификата.

Учреждение новой категории правозаступников, судебных ораторов (адвокатов), не вносит, тем не менее, существенных изменений в обычаи двух традиционных корпораций: барристеров и солиситоров. Каждая корпорация продолжает существовать самостоятельно.

Барристеры

Теперь перейдем к более детальному анализу каждой группы британских правозащитников. Для начала рассмотрим барристеров.

Для начала отметим, что каждый барристер состоит в одном из 4-х судебных иннов: Линкольнс-инн, Средний Темпль-инн, Внутренний Темпль-инн, Грейс-инн (так назывались судебные подворья, где обучались будущие адвокаты). Каждый инн управляется самостоятельно, но правила у всех одинаковые. В 1894 г. был создан объединенный совет, представляющий интересы всей корпорации барристеров, управляющий финансами, расследующий жалобы на барристеров, но в принципе не вторгающийся в деятельность и самостоятельность каждого инна. В 1966 г. создан новый орган -- для управления корпорацией в целом -- сенат судебных иннов. В 1974 г. в его состав был включен и совет барристеров. Сенат имеет право выступать вовне от имени всей корпорации. Специальный дисциплинарный комитет сената рассматривает жалобы на барристеров и принимает по ним решения, хотя исполняет эти решения тот инн, в котором состоит барристер. Другой комитет сената ведает вопросами подготовки кандидатов в барристеры, составляет учебные программы и принимает экзамены. Сенат состоит из определенного числа старейшин или «бенчеров» иннов, которыми могут быть судьи, поскольку они и после назначения на судейские должности продолжают состоять в иннах, а также барристеры, получившие звание королевского советника. Кроме того, в состав сената входят представители университетов и обычные барристеры, избранные всей корпорацией.

Кроме того, внутри каждого инна барристеры делятся на три категории: на бенчеров и старейшин, рядовых барристеров и учеников. После нескольких лет судебной практики рядовой барристер может ходатайствовать о переводе его в ранг «королевского советника». Пока это не произойдет, барристер считается юниором. Звание королевского советника влечет ряд преимуществ. Он может иметь своего юниора и получать более высокий гонорар. Его называют также «ведущим» или «шелковым», поскольку он должен носить в суде шелковую мантию вместо шерстяной. Барристеры вообще обязаны выступать во всех судах, кроме магистратских, в мантиях и париках.

Для того чтобы стать барристером, необходимо быть не моложе 21 года, вступить в один из иннов, заплатив определенный взнос. Но прежде чем быть принятым, кандидат должен сдать два адвокатских экзамена: один по обычной программе студентов-юристов, второй -- по специальной программе.

Лица, имеющие университетский диплом о юридическом образовании, освобождаются от первого экзамена. Кроме того, ученик должен посещать свой инн, участвовать в совместных трапезах в течение 8 семестров обучения и после сдачи экзаменов в течение года быть на положении стажера в конторе практикующего барристера. К самостоятельной практике он может быть допущен не ранее шести месяцев своего стажерства. В судах, расположенных на территории Лондона, могут выступать все барристеры, а в провинции их работа распределяется по шести судебным округам.

Нужно сказать, что барристеры принадлежат к мировой элите экспертов. Их опытом пользуются зарубежные юристы и прочие специалисты, правительства, компании и частные клиенты во всем мире. Барристеры дают устные и письменные консультации по любому вопросу английского права или права ЕС, возникающему в любой точке земного шара. Многие барристеры выступают в качестве адвокатов в арбитражных разбирательствах по международным и коммерческим делам в рамках Лондонского международного арбитражного суда и Международной торговой палаты. Барристеры выполняют поручения по любому вопросу права ЕС и готовят дела на представление в Комиссию, суды ЕС и Суд по правам человека. Кроме выступления в судах Англии, Уэльса и ЕС и других крупных зарубежных центрах международной торговли (Сингапур, Гонконг, Малайзия, Бруней, Бермудские о-ва, о-ва Кайман и Карибского бассейна) правила английской юридической практики предусматривают возможность получения барристерами права выступать в арбитражных разбирательствах. Совет адвокатуры в таких случаях предоставляет контактные адреса барристеров с правом слушания дела в этих юрисдикциях. Барристеры также предоставляют консультацию зарубежным юристам по проблемам, с которыми они могут столкнуться во время процесса в этих судах.

Практикующие барристеры независимы и самостоятельны в своей деятельности. Несколько барристеров могут располагаться в одном офисе, который чаще всего находится в непосредственной близости от основных судов. Объединение таких офисов в одном здании называется адвокатской конторой. В работе контор важную роль играет клерк барристеров. Клерки не являются секретарями или помощниками -- они управляют объемом работы, распределяют дела и договариваются об оплате. Начальный контакт с барристерами обычно происходит через клерков.

Барристер выступает во всех судах и выполняет «бумажную работу», которая состоит из письменных консультаций, изложения мнения по специальным или сложным вопросам права для солиситора и из составления документов, связанных с принятым делом. Барристер не имеет права себя рекламировать, хотя может указать на свою специализацию. В Лондоне существует ряд адвокатских контор, специализирующихся по различным отраслям права, в которые и обращаются солиситоры, руководствуясь характером дела. Барристер зависит от солиситора, который ведет переговоры с клиентом и готовит все дело. Солиситор должен присутствовать при разговоре барристера с клиентом и являться в суд, когда слушается дело. Однако с 1990 г. это условие перестало быть обязательным. Размер гонорара барристера зависит от его репутации и от договоренности его клерка с солиситором. Его клиентом является солиситор, который посылает барристеру «бриф», письменное поручение. Он не имеет права взыскать в судебном порядке свой гонорар не только у клиента, но и у солиситора. В таких случаях вопрос, обычно, решается органом управления солиситоров, который может возместить гонорар из своего фонда. Закон 1990 г. уполномочил органы управления барристеров разрешать барристерам вступать в прямые договоры с клиентами.

Барристер, в отличие от солиситора, не отвечает и за ущерб, причиненный его неправильной позицией в суде или допущенной небрежностью. Теперь это не имеет существенного значения, поскольку лица, получившие звание адвоката, получили такую же льготу.

Солиситоры

Другая группа британских правозащитников - солиситоры. Корпорация солиситоров управляется Юридическим обществом -- добровольным объединением солиситоров, членами которого является подавляющее большинство солиситоров. Отделения Юридического общества имеются в провинциях. Возглавляется Юридическое общество советом, который, помимо вопросов общего управления, ведает подготовкой кандидатов в солиситоры, выдачей сертификатов, удостоверяющих, что солиситор отвечает необходимым требованиям для практической работы. Кроме того, совет Юридического общества расследует жалобы на неправильное поведение солиситоров, хотя существует независимый Дисциплинарный трибунал для солиситоров. Законом 1985 г. об отправлении правосудия значительно расширены полномочия Юридического общества по надзору за надлежащим выполнением солиситором его обязанностей. В частности, оно может проверить досье по делу, обязать возвратить клиенту излишне полученные суммы, если солиситор произвел неправильный расчет, а также уменьшить сумму его гонорара или даже полностью его взыскать, если окажется, что солиситор или фирма солиситоров выполняли свою работу некачественно.

В отличие от барристеров, деятельность которых регулируется только внутренними правилами и традициями, весь порядок работы солиситоров, так же как и Юридического общества, подробно предусмотрен законодательными актами. Основным из ныне действующих актов является Закон 1974 г. о солиситорах, с теми изменениями, которые в него регулярно вносятся. Как уже говорилось, солиситоры имеют право выступать только в низших судах. Однако Законом 1971 г. о судах для них сделано исключение: они могут лично поддерживать апелляции на приказы и приговоры магистратских судов в Суде короны и по специальному разрешению участвовать иногда в процессе по первой инстанции этого суда, хотя он и имеет статус высшего суда. Кроме того, им разрешается обращаться к мастерам и регистраторам Высокого суда. Солиситор, как уже говорилось, является, как правило, посредником между клиентом и барристером. Его отношения с клиентом строятся на договорных началах, с оплатой услуг по таксе, установленной на основании закона. При этом если солиситор предупреждает клиента о необходимости обращения к барристеру для ведения Дела или для консультации, в оплату услуг включаются суммы, следуемые барристеру. Однако эти суммы рассматриваются как расходы солиситора. При подготовке к делу, которое солиситор будет вести сам или передаст барристеру, он имеет право вести переговоры со свидетелями, экспертами и пр., составляя их письменные объяснения. При обращении к барристеру солиситор передает ему, вернее его клерку, «бриф» (папка или сумка), в которые он должен не забыть вложить, если, например, это уголовное дело, копию обвинительного акта или заявление об обвинении, когда обвинительный акт еще не составлен, все письменные показания, имевшие место в процессе предварительного рассмотрения дела магистратом, вещественные доказательства, сообщение о возможных доказательствах, копию документа о прежних судимостях клиента, его объяснения по поводу обвинения, объяснения его свидетелей, медицинские документы, описание характера свидетелей и др. Солиситоры работают самостоятельно или с партнерами, в фирмах. Многие из них нанимаются на работу в корпорации, коммерческие, строительные фирмы, в местные органы власти. Фирмы солиситоров ведут значительную работу, не связанную с выступлениями в судах. Сейчас созданы фирмы, специализирующиеся в делах, связанных с передачей недвижимости (купля-продажа, заклад и пр.), оформление наследственных прав, организацией компаний и т.д.