Особенности расследования злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

В соответствии со смыслом ст. 242 Уголовного кодекса РБ уголовная ответственность наступает исключительно при наличии возможности погасить кредиторскую задолженность. Помимо этого, в данной статье не предусматривается ответственность за уклонение от погашения ценных бумаг Кузнецова Н. Ф. новый Уголовный кодекс республики Беларусь // Вестник Московского университета. - 2012. - № 3. - С. 55..

В Уголовном кодексе Латвийской Республики от 8.07.1998 г. предусмотрена ответственность за недобросовестное получение и использование кредита и других займов (ст. 210). В этом составе определена ответственность за совершение таких деяний:

- за предоставление заведомо ложных сведений для получения субсидий, кредита либо иных займов с целью осуществления предпринимательской деятельности либо во время использования субсидий, кредита либо иных займов; за использование субсидий, кредита либо иных займов в целях, которые не предусмотрены договором;

- за действия, которые предусмотрены ч. 1 и 2 ст. 210 Уголовного кодекса, которые причинили существенный вред государству, кредитору либо охраняемым законом правам и интересам иного лица.

УК Латвии не устанавливает уголовную ответственность за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности. Тем не менее, в ст. 296 УК Латвии предусматривается ответственность за умышленное неисполнение либо воспрепятствование исполнению приговора, либо решения суда Уголовный кодекс Латвийской Республики. Принят 8 июля 1998 г. Введен в действие с 1 апреля 1999 г. С изменениями и дополнениями на 1 августа 2001 г.: Перевод с латышского / Науч. ред.: Лукашов А.И. (Пер.), Саркисова Э.А. - М., 2015. - С. 199..

Делая вывод, следует отметить, что во всех рассмотренных государствах существует разный подход к установлению уголовной ответственности за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности. При этом, можно сказать, что далеко не во всех странах уголовное законодательство содержит рассматриваемый состав. Так, многие страны включили данный состав в другие составы, которые являются смежными. К примеру, множество стран пошло по пути включения ответственности за рассматриваемое деяние в состав, которым установлена ответственность за уклонение от исполнения решения суда, некоторые страны закрепили рассматриваемый состав в норму, которая устанавливает ответственность за незаконное получение кредита.

Однако, многие страны все же пошли по пути закрепления рассматриваемого состава в отдельную норму, которая имеет ту же природу и те же признаки, что и статья 177 Уголовного кодекса РФ.

2. Расследование злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

2.1 Начальные действия при расследовании злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

Под методикой расследования преступлений подразумевается обусловленная противоречивым соотношением исходных ситуаций с предметом доказывания система методических операций и задач, которая направлена на формирование системы доказательств и которая отвечает критериям экономичности и эффективности. Соответственно, методика по расследованию преступлений является и методикой доказывания.

Решению вопроса о возбуждении уголовных дел всегда предшествуют оценка и изучение первичного материала о преступлениях. Следует отметить, что данная процедура признана очень ответственной и важной. От того, насколько будет полной проверка, зависит результат всего последующего расследования, в связи с чем, прежде всего, необходимо исследования данные, которые содержатся в представленных заявлениях, материалах и сообщениях.

В соответствии с принятой в криминалистике теорией, исходными ситуациями расследования определяются не только системы задач, которые возникают в начале расследования, но и последовательность решения таких задач. Причем под исходной типовой ситуацией подразумевается типично повторяющийся объем информации и преступлениях, который содержится в первичных материалах о преступлении, и которым определена последовательность и система решения задач, которые возникают в процессе расследования.

Если основываться на вышесказанном, то в изучаемой нами методике следует выделять две типовые исходные ситуации:

- прежде всего, заявления со стороны банков о невозврате кредитов в сроки, которые определены кредитным договором, либо выявление фактов совершения обманных действий со стороны кредитополучателя;

- а также заявления банков о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, если имеется решение арбитражного либо гражданского суда о взыскании задолженности Ермолаев К.А. Хаитжанов А. Расследование злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности: криминалистический аспект // Труды Международного симпозиума «Надежность и качество». - 2012. - № 2. - С. 24..

По делам о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности органы дознания, после проведения дознания в полном объеме, должны направить в суд.

Тем не менее, в определенных случаях дела о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности могут расследоваться на предварительном следствии, если это будет признано необходимым судом либо прокурором.

В соответствии с данными положениями, можно отметить направленность проверки первичных материалов по делам о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности:

Прежде всего, должен быть определен вид кредита - финансовый, товарный либо коммерческий, так как условия кредитования существенным образом отличаются. После этого следует выяснить содержание кредитного договора, то есть определить, речь ведется о ссуде, займе либо о кредите. В связи с этим следует отметить, что нужно также разграничивать понятия «кредит» и «ссуда», которые очень часто используются в качестве равнозначных. Эти понятия разграничиваются в положениях Гражданского кодекса РФ. В соответствии со статьей 689 ГК РФ, по договору безвозмездного пользования, то есть по договору ссуды, одна сторона обязана передать либо передает иной стороне вещь в безвозмездное пользование, а другая сторона обязана вернуть вещь в том же состоянии, в котором она была получена, при учете естественного износа либо же в состоянии, который обуславливается договором. Соответственно, основные отличия кредита от ссуды состоят в том, что под кредитом подразумевается передача денег либо вещи, которые определены родовыми признаками, то есть являются заменимыми, а ссуда представляет собой передачу незаменимой вещи, то есть вещи, которая выступает в гражданском обороне с индивидуальными признаками. Помимо этого, кредит всегда дается на возмездной основе, то есть кредитор всегда имеет право на получение от заемщика процентов за пользование кредитом, в то время, как характерной чертой ссуды признается ее безвозмездность, то есть бесплатность.

Кроме того, должна быть проверена обоснованность определения ущерба, так как он, помимо иных признаков объективной стороны состава преступления, определяет само основание уголовной ответственности Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Также должно быть выяснено существование тех либо иных признаков субъекта преступления у определенных лиц, в отношении которых подлежит решению вопрос о возбуждении уголовного дела. В связи с этим следует отметить, что в соответствии с частью 1 статьи 177 Уголовного кодекса РФ субъектом преступления может являться руководитель организации либо гражданин.

Наконец должны быть определены факты, которые указывают на признаки объективной стороны преступления. При этом следует принимать во внимание тот факт, что признаки могли возникнуть, как вследствие совершения преступления, которое предусмотрено статьей 177 Уголовного кодекса РФ, так и в результате совершения преступления другого вида или даже гражданского правового нарушения. В связи с этим, в процессе рассмотрения поступивших материалом следует определить, есть ли достаточная совокупность фактических данных, которые указывают на признаки состава преступления.

К признакам, которые могут свидетельствовать о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, принято относить:

- бездействие должника, то есть упорное неисполнение решения суда, и объяснение им собственного поведения оправдательными обстоятельствами, при наличии у него необходимых денежных средств либо имущества, которое может быть реализовано в счет погашения долга;

- уклонение должником от явки к судебному исполнителю либо же создание препятствий в процессе осуществления исполнительного производства, или реализация залога, который был оставлен у должника;

- неправомерное воздействие на кредитора, к примеру, шантаж, угрозы и так далее;

- отчуждение имущества, которое не было подвергнуто аресту либо описи, в ущерб погашению кредита;

- расходование имущества, которое было подвергнуто аресту либо описи, если данное имущество было оставлено у должника;

- фиктивное либо умышленное банкротство;

- противоправные действия с залогом.

Кроме изучения и оценки первичных материалов по указанным направлениям, также лицо, которое производит дознание, может:

- изучать необходимые документы по месту их нахождения;

- получать объяснения лиц, от которых поступают первичные материалы, а также от иных лиц, которые могут опровергнуть либо подтвердить, углубить, дополнить либо уточнить исходные данные;

- получать разъяснения, а также консультации у специалистов по вопросам кредитования;

- поручать специалистам проводить документальные проверки в необходимых случаях, как это предусмотрено положениями УПК РФ;

- требовать документы, а также другие предметы, которые являются информативными с рассматриваемой точки зрения Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России. СПб., 2012. - С. 56..

В условиях неустойчивости мировой экономики, а также нестабильной ситуации на финансовом рынке Российской Федерации надлежащая защита интересов кредиторов в банковской сфере приобретает первостепенное значение. В связи с этим проблемы привлечения виновных лиц к уголовной ответственности за злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности, в соответствии с нашим мнением, занимает основное значение. При этом именно такой признак, как «злостность», вызывает существенные трудности в процессе расследования совершенного деяния.

Изначально следует сказать о том, что в рамках уголовного дела подлежат расследованию обстоятельства совершения уголовно наказуемого деяния для привлечения виновных лиц к уголовной ответственности и возмещения потерпевшим, то есть кредиторам ущерба за счет имущества, которым владеют виновные лица.

Процесс принятия решения в процессе расследования конкретного преступления злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности заключается в изучении информации, которая содержится в первичных материалах о преступлении, и выдвижении общих (общей) версий, которые очерчивают предмет (предметы) доказывания; в распознавании, на основе исходной информации, в определенной ситуации содержания типовой и определении типового способа действия, то есть комплекса следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий и прочих мер; адаптация следователем типового способа действия к конкретным условиям деятельности, таким как управленческие, социальные и так далее.

Поводом для проведения проверки в соответствии со ст. 140 Уголовно-процессуального кодекса РФ может являться заявление кредитора, то есть руководителя кредитного учреждения либо его представителя, который уполномочен на подачу такого заявления доверенностью юридического лица. Поводом также может являться рапорт судебного пристава-исполнителя об обнаружении признаков преступления в ходе исполнительного производства.

В последующем в зависимости от определенных обстоятельств дела правоохранительным органом могут быть истребованы и иные документы, которые необходимы для принятия решения по сообщению о совершенном преступлении.

При этом, по данным практики, кредиторы дополнительно представляют справки о существующих у должника на момент подачи заявления задолженностях по всем обязательствам, полагая таким образом взыскать ее в полном объеме. При этом следует принимать во внимание тот факт, что сумма кредиторской задолженности определяется судом в ходе искового производства и должна быть указана именно в судебном акте. При возбуждении уголовного дела задолженность заново не устанавливается.

Процесс проведения проверки сообщения о совершенном злостном уклонении от кредиторской задолженности занимает зачастую больший срок, чем установлено законодательством, так как проведение проверочных мероприятий не укладывается в отведенный на это процессуальным законодательством срок.

К примеру, в соответствии со ст.144 Уголовно-процессуального кодекса РФ дознаватель, орган дознания, следователь, руководитель следственного органа обязаны проверить сообщение о любом совершенном либо готовящемся преступлении и принять по нему решение в срок не позже трех суток со дня поступления такого сообщения. При этом руководитель следственного органа, начальник органа дознания имеют право по мотивированному ходатайству соответственно следователя, дознавателя продлить срок до 10 суток. При необходимости производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, руководитель следственного органа по ходатайству следователя, а прокурор - по ходатайству дознавателя имеют право продлить срок до 30 суток с обязательным указанием на конкретные фактические обстоятельства, которые являлись основанием для данного продления Арутюнян К.С. Злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности // Закон. - 2011. - № 1. - С. 14..

По итогам проверки может выноситься постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. При этом, как показывает практика, такое постановление носит формальный характер, поскольку прокуратура, при достаточном на то основании, может отменить его, направляя дело на дополнительную проверку. При этом сроки проведения проверочных мероприятий очень часто продлеваются на несколько месяцев (материалы дела могут быть направлены на дополнительную проверку несколько раз).

В период проведения проверочных мероприятий подлежат вызову все лица, которые указаны в заявлении о совершенном преступлении, а также другие лица, которые способны прояснить ситуацию в отношении совершенного преступления.

При этом место совершения преступления устанавливается следующим образом: если злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности совершено при помощи бездействия, то местом совершения является место исполнения должником обязательства; если такое деяние было совершено при помощи действия, то в этом случае местом его совершения признается место, где виновным были совершены активные действия по уклонению от погашения кредиторской задолженности путем сокрытия либо отчуждения имущества юридического лица (место совершения незаконных сделок и так далее).

В результате изучения и оценки первичных материалов о преступлении следователь может прийти к одному из трех возможных решений:

1) о необходимости продолжения проверки предварительных материалов, так как отсутствуют достаточные данные, которые указывают на признаки преступления;

2) об отказе возбуждения уголовного дела по законным основаниям (в случае отсутствия события преступления);

3) о возбуждении уголовного дела, принятии его к своему производству или о его направлении для расследования иному органу по подследственности Ерахтина Е. А. Видовая методика по расследованию незаконного получения банковского кредита и злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности: автореф. дис.... канд. юрид. наук. - Тюмень, 2006. - С. 22..

Делая вывод, можно отметить, что расследование злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности, как и любого другого преступления, начинается с проверки сообщения. Данная проверка длится довольно длительное время, так как лицу, которое осуществляется дознание, нужно проверить множество фактов. Основанием для проведения такой проверки является обращение кредитора либо лица, которое его представляет с заявлением об уклонении иного лица от погашения кредиторской задолженности. Также основанием может являться обращение судебного исполнителя о том, что лицо злостно уклоняется от выполнения судебного решения о взыскании с него задолженности, если у него есть средства либо имущество, реализовав которое, он может это сделать. После проведения проверки лицо, производящее дознание, может возбудить уголовное дело, направить материалы для проведения дополнительной проверки либо же отказать в возбуждении уголовного дела.

2.2 Возбуждение уголовного дела и производство следственных действий при расследовании злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

Уголовное дело о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности может быть возбуждено лишь тогда, когда у дознавателя, органа дознания есть достаточный объем информации, который дает возможность с высокой степенью категоричности прийти к выводу о наличии в объективной действительности деяния, которое содержит признаки состава преступления, которое предусмотрено статьей 177 Уголовного кодекса РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 144 Уголовно-процессуального кодекса РФ, дознаватель, орган дознания обязан принять и проверить сообщение о любом совершенном либо готовящемся преступлении и в пределах собственной компетенции, которая определена Уголовно-процессуальным кодексом РФ, принять по нему решение в срок не позднее 3 суток со дня поступления сообщения.

К поводам для возбуждения уголовного дела о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, по общему правилу, относят:

- рапорт судебного пристава-исполнителя;

- заявление кредитора о преступлении физического лица либо представителя юридического лица Аксенов И., Шулая М. Проблемы применения ст. 177 УК (злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности) и пути их решения // Государство и право. - 2012. - № 2. - С. 33..

Следует отметить, что целью проверки сообщения является не расследование преступления, а только обнаружение признаков преступления. К сожалению, практика пошла по другому пути, то есть под видом проверки очень часто идет познавательный процесс, который имеет целью выяснение, не нужно ли будет в случае возбуждения уголовного дела прекратить его в ходе дальнейшего расследования, либо цель проверки является поиск правдоподобного повода для отказа в возбуждении уголовного дела.

В теории и практике существует точка зрения, в соответствии с которой прекращение уголовного дела либо уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, к примеру, если отсутствует состав преступления, является браком в работе, который обесценивает и обессмысливает проделанную в ходе предварительного расследования работу по этому уголовному делу. При этом дознаватели часто упрекаются в том, что они расследовали преступления, которых не было вместо того, чтоб расследовать преступления, которые реально были совершены Ильин А.Н. Тактика предварительной проверки сообщения о преступлении / под ред. В.П. Лаврова. М., 2010. - С. 125. .

Однако общество является заинтересованным в том, чтоб разобраться и при помощи проверки и оценки доказательств определить, было ли событие преступления, кем оно было совершено, и, в случае необходимости, наказать виновное лицо или удостовериться, что преступления не было. Прекращение части уголовных дел по реабилитирующим признакам является объективным и необходимым явлением.

Информацию о признаках злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности судебный пристав-исполнитель получает непосредственно из материалов исполнительных производств, которые находятся у него на исполнении Методические рекомендации по выявлению и расследованию преступлений, предусмотренных статьей 177 Уголовного кодекса Российской Федерации (злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности)» (утв. ФССП России 21.08.2013 № 04-12) (ред. от 05.08.2014) // Бюллетень Федеральной службы судебных приставов. - 2013. - № 10. - Ст. 11..

В случае наличия крупного размера непогашенной задолженности, а также признаков злостности уклонения от погашения задолженности соответствующие исполнительные производства должны быть поставлены на контроль, так как необходимо тщательное документирование неправомерных действий таких должников судебными приставами-исполнителями. С данной целью судебные приставы-исполнители, в соответствии с ст. 64 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ (ред. от 28.12.2016) «Об исполнительном производстве» // Собрание законодательства РФ. - 2007. - № 41. - Ст. 4849., осуществляют вызовы должников, получают от них объяснения, запрашивают дополнительные сведения у физических лиц, организаций и органов, а также получают другую информацию и справки и так далее. В зависимости от результатов данной работы должен быть решен вопрос о необходимости последующего контроля исполнительного производства, снятии его с контроля с указанием причин или же о проведении доследственной проверки при обнаружении признаков преступления. Сообщение о преступлении обязано быть зарегистрировано в соответствии с требованиями Инструкции о едином порядке организации приема, регистрации и проверки в Федеральной службе судебных приставов сообщений о преступлениях (утв. Приказом Минюста России от 02.05.2006 № 139 Приказ Минюста РФ от 02.05.2006 № 139 «Об утверждении Инструкции о едином порядке организации приема, регистрации и проверки в Федеральной службе судебных приставов сообщений о преступлениях» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 15.05.2006 № 7811) // Российская газета. - 2006. - № 108. - Ст. 21. ).

После поступления и регистрации сообщения о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности информация, которая в нем содержится, обязана быть проверена на достоверность, подкреплена и дополнена необходимыми фактическими данными для принятия обоснованного и законного решения.

В ходе проверки сообщения о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности обязаны быть определены такие обстоятельства:

- есть ли вступивший в законную силу акт арбитражного суда либо суда общей юрисдикции о взыскании в пользу конкретного кредитора кредиторской задолженности либо же об оплате ценных бумаг;

- существует факт неисполнения такого судебного акта в настоящее время;

- является ли размер задолженности крупным;

- есть ли признаки злостности уклонения от погашения задолженности.

Неполучение дознавателем достаточных данных, которые указывают на перечисленные признаки рассматриваемого преступления, способно повлечь за собой необоснованное возбуждение уголовного дела.

К особенностям возбуждения уголовных дел этой категории следует отнести обязательное наличие вступившего в законную силу судебного акта о взыскании кредиторской задолженности, которая превышает 1,5 млн. рублей, а также возбужденное исполнительное производство.

В соответствии со сложившейся практикой, основанием для возбуждения уголовного дела может признаваться установленный судебным приставом-исполнителем факт спланированного и системного уклонения от погашения кредиторской задолженности в ходе исполнительного производства, при условии существования фактической возможности должника погасить долг за счет имеющихся денежных средств или иного имущества.

Для того чтобы установить порядок осуществления своей деятельности по собиранию доказательств и изобличению виновных лиц, а также составить программу расследования, дознаватель обязан четко представить себе крут тех вопросов, которые могут быть выяснены в ходе расследования.

Полноценные методические рекомендации, разъяснения и выводы о применении относительно ст. 177 Уголовного кодекса РФ требуют изучения и обобщения уже имеющейся практики расследования соответствующих составов преступлений Топорков А.А. Криминалистика (для бакалавров). Учебник. - М., 2016. 0 С. 105..

В соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 151 Уголовно-процессуального кодекса РФ дознание по уголовным делам, которые предусмотрены ст. 177 УК РФ проводится дознавателями Федеральной службы судебных приставов РФ Методические рекомендации по выявлению и расследованию преступлений, предусмотренных статьей 177 Уголовного кодекса Российской Федерации (злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности) (утв. ФССП России 21.08.2013 № 04-12) (ред. от 05.08.2014) // .

В соответствии с Методическими рекомендациями по выявлению и расследованию преступлений, предусмотренных статьей 177 Уголовного кодекса Российской Федерации (злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности), утв. ФССП России 21.08.2013 № 04-12 для установления факта злостного уклонения должника от погашения кредиторской задолженности либо от оплаты ценных бумаг судебному приставу-исполнителю в рамках исполнительного производства следует осуществить следующие исполнительные действия (истребовать документы):

1. Уведомить должника о возбуждении исполнительного производства, а также вручить ему под подпись постановление о возбуждении исполнительного производства.

2. Вручить под подпись должнику требование судебного пристава-исполнителя о явке в установленный срок на прием, а также о предоставлении сведений об имущественном положении, и о месте работы.

3. Истребовать необходимую информацию о месте нахождения должника, а также о его доходах из территориальных органов следующих ведомств:

ФМС - о наличии у должника паспорта гражданина РФ и заграничного паспорта, о его паспортных данных, а также сведения о его месте жительства, месте пребывания;

ПФР - сведения о страховом номере индивидуального лицевого счета должника (СНИЛС), о доходах и отчислениях в фонд, а также о получении должником пенсии, о его месте работы;

ФНС - сведения об идентификационном номере налогоплательщика (должника), выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, а также сведения о наличии у должника долей в уставном капитале юридического лица, сведения о том, является ли должник учредителем юридического лица.

В случае если должник имеет статус индивидуального предпринимателя, нужно также запросить сведения о его доходах.

4. Получить от операторов сотовой связи сведения о номерах мобильных телефонов, которые зарегистрированы на должника.

5. Истребовать необходимую информацию об имуществе должника от:

банков и кредитных учреждений - о наличии у должника счетов (вкладов); выписки о движении денежных средств по счетам со дня вступления судебного решения в законную силу (при необходимости);

Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии - о наличии недвижимого имущества, объектов незавершенного строительства, а также прав долгосрочной аренды;

Госавтоинспекции - о зарегистрированных на имя должника транспортных средствах;

6. Для проверки имущественного положения осуществить выход по фактическому адресу проживания должника (с последующим составлением акта).

7. Запросить в Федеральной службе по труду и занятости сведения о постановке либо об отказе в постановке на учет в качестве безработного, а также о получении должником пособий по безработице.

8. В случае если должник не работает, вручить ему направление в центр занятости населения для трудоустройства или постановки на учет в качестве безработного.

9. Принять меры принудительного исполнения по обращению взыскания на выявленные денежные средства и имущество должника.

10. В случае отсутствия сведений о местонахождении имущества должника объявить розыск имущества.

11. Предупредить должника об установленной ст. 177 УК РФ уголовной ответственности в соответствии с установленной формой такого предупреждения.

12. Получить объяснение от должника по факту неисполнения судебного решения.

13. В случае отсутствия сведений о местонахождении должника объявить розыск должника.

14. Получить от взыскателя объяснение, в котором обязана быть отражена информация об известных ему источниках и размере доходов должника, а также информация о причинах неисполнения должником судебного решения и иных обстоятельствах.

15. В случае нарушения законодательства об исполнительном производстве или воспрепятствовании должником законной деятельности судебного пристава-исполнителя по исполнению судебных решений составить протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст. ст. 17.14, 17.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 07.02.2017) // Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 1 (ч. 1). - Ст. 1..

Судебный пристав-исполнитель при составлении рапорта в порядке ст. 143 Уголовно-процессуального кодекса РФ об обнаружении признаков преступления должен приобщить к нему копии указанных документов.

Как следует из вышеуказанного перечня, на практике, судебному приставу-исполнителю выполнить все необходимые действия для передачи материала в отдел дознания для возбуждения уголовного дела весьма затруднительно. При этом, простая неявка должника к приставу будет исключать возможность получения объяснений и вручения предупреждения об уголовной ответственности по ст. 177 Уголовного кодекса РФ.

В процессе проверки сообщения о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности дознаватель (орган дознания) имеет право требовать производства документальных проверок, ревизий, исследований документов, предметов, а также привлекать к участию в этих проверках, ревизиях, исследованиях специалистов на основании ч. 1 ст. 144 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Проведение документальных проверок, в том числе и аудиторских, и ревизий, по общему правилу, необходимо для установления нарушений правил ведения бухгалтерского учета и искажения учетных данных, если должником является юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель. В процессе принятия решения о возбуждении уголовного дела акты таких ревизий и проверок могут стать основными объектами судебно-экономической экспертизы при необходимости ее назначения для установления конкретных фактов, которые указывают на совершение должником действий, свидетельствующих об уклонении от погашения кредиторской задолженности Шафранова М.В. Особенности возбуждения уголовных дел о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности // Практика исполнительного права. - 2013. - №2-3. - С. 14..

Таким образом, дознавателю, органу дознания, до решения вопроса о возбуждения уголовного дела о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, необходимо путем осуществления проверки, выявить, действительно ли имеет место уклонение от погашения задолженности. Проверка осуществляется на основании заявления кредитора либо рапорта судебного пристава-исполнителя.

Перед тем, как принять решение о возбуждении уголовного дела либо об отказе в возбуждении уголовного дела, дознаватель должен определить, есть ли вступившее в законную силу решение суда о взыскании в пользу кредитора задолженности либо об оплате ценной бумаги, есть ли факт неисполнения такого решения, является ли размер задолженности крупным, есть ли признаки злостности при уклонении от погашения задолженности. В случае положительного ответа на эти вопросы дознаватель возбуждает уголовное дело и переходит к производству следственных действий.

2.3 Последующий этап расследования: проведение следственных действий при расследовании злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

В соответствии с данными практики, к основным следственным действиям, которые производятся в связи с необходимостью получения доказательство по уголовным делам о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, признаются: допрос подозреваемого, свидетеля и потерпевшего, обыск и выемка, осмотр документов и предметов, производство судебной экспертизы.

Каждое из следственных действий преследует собственную цель, к примеру, сбор материала, недопущение реализации имущества обвиняемого, установление причиненного ущерба и так далее.

Часть 2 статьи 176 Уголовно-процессуального кодекса РФ устанавливает, что осмотр места происшествия в случаях, которые не терпят отлагательств, может осуществляться до возбуждения уголовных дел. По преступлению, которое предусмотрено статьей 177 Уголовного кодекса РФ, это следственное действие осуществляется для незамедлительного изъятия с места происшествия документов, а также других предметов, которые имеют отношение к проводимой проверке сообщения о преступлении, и которые помогут подтвердить и закрепить полученные дознавателем данные.

При учете этого, нужно обратить внимание, что в процессе проведения осмотра места происшествия составляется протокол, в котором обязаны быть, не только зафиксированы признаки изъятых документов и преступлений, но и осуществляется подробное описание хранилища, помещения, участка местности и так далее. Это признается отличительным признаком того, что осуществлялся именно осмотр места происшествия, а не выемка документов, которая может осуществляться после возбуждения уголовных дел Криминалистика: учебник для вузов / под ред. А. Г. Филиппова. - М., 2014. - С. 142..

Также к числу первоначальных следственных действий необходимо отнести обыск и изъятие (выемку) документов. От того, насколько своевременно будут найдены и изъяты документы, во многом будет зависеть успех расследования преступления о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности. К числу документов, которые подлежат осмотру и изъятию, принято относить: учредительные документы (устав предприятия, договор), а также прочие документы, в которых отражена финансово-хозяйственная деятельность предприятия. Это могут быть, как первичные документы, к примеру, накладная на приобретенную продукцию, так и документы сводных учетов, а также отчетные документы.

Для того, чтобы отыскать документы, которые имеют значение для дела, а также с целью обнаружения имущества, на которое может быть наложен арест, в первоначальной стадии расследования осуществляется обыск. Обыски могут проводиться в офисах фирм, по месту жительства предпринимателя либо руководителя юридических лиц, главного бухгалтера, на дачах, в автомобилях, гаражах и так далее. При обыске, наряду с официальными документами, также могут изыматься черновые записи, заготовки подложных документов, печати, штампы, которые используются для их изготовления, а также другие средства, которые, в частности, могут быть использованы для изготовления поддельных документов. Черновые записи и прочие документы могут дать реальное представление о финансово-хозяйственной деятельности лица, которое уклоняется от погашения кредиторской задолженности.

После того, как будет проведена выемка документации либо ее изъятие в ходе проведения обыска, а также обнаруженных в процессе его проведения черновых записей, является необходимым проведение осмотра данных документов, при участии специалиста-экономиста или бухгалтера.

Лицо, производящее дознание в результате осмотра обязано иметь четкое представление о том, достоверность каких документов вызывает сомнения либо какие из документов имеют противоречия и так далее, что обуславливает постановку задач для лица, которое осуществляет осмотр либо даже для назначения экспертизы. Помимо этого, в ходе осмотра при участии специалиста может быть определена пригодность черновых записей, а также достаточность документов для производства экспертизы, осуществляется отбор материалов, которые станут объектами экспертизы.

Целью такого смотра документом признается установление вещественных доказательств по уголовному делу, что предусмотрено статьей 81 Уголовно-процессуального кодекса РФ Криминалистика: учебник для вузов / Т. В. Аверьянова [и др.]; под ред. Р. С. Белкина. - М., 2010. - С. 259..

Как уже было сказано, для изучения документов (а иногда осмотра, отбора с последующим изъятием) является целесообразным приглашение специалиста в сфере финансового дела, экономики. Целью изучения подобных документов считается получение достоверные сведения о финансово-хозяйственной деятельности организации, а также ее платежеспособности. Расследование злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности охватывает большое количество вопросов, которые связаны с деятельностью проверяемого юридического или физического лица. Для получения достаточно объективной и полной картины данной деятельности считается необходимым проведение финансово-экономической экспертизы.

Предмет судебной экспертизы составляет комплекс обстоятельств дела, которые устанавливаются в отношении финансовых операций, а также финансовых показателей деятельности предприятия, данные, которые характеризуют образование, использование и распределение на предприятии доходов и денежных фондов, негативные отклонения, которые оказывают влияние на показатели хозяйственной деятельности либо способствовали совершению правонарушений, которые связаны с несоблюдением финансовой дисциплины. Чаще всего финансово-экономические исследования осуществляются или для анализа финансовых результатов и определения финансового состояния предприятия, или с целью определения размера неправомерно полученных доходов в результате несоблюдения правил совершения финансовых операций, скрытой от государства прибыли, а также необоснованных отчислений в денежные фонды.

При неправомерных действиях заемщика эксперту должно быть направлено: кредитное и юридическое дело заемщика; первичные бухгалтерские документы; транспортные накладные; балансы налоговой инспекции; справки складского учета; необходимые протоколы следственных действий.

На разрешение эксперта могут ставиться такие вопросы: получала ли организация кредиты, на какие сроки, в каких банках, а также на каких условиях; были ли нарушения в процессе получения кредита; допускались ли отступления от правил кредитования, кем они были допущены; правильно ли определены проценты за использование кредитом при учете рекомендаций Центрального банка; соблюдены ли требования, которые предъявлены к заключению кредитных договоров, а также к обеспечению возврата полученного кредита; достоверны ли документы о хозяйственном положении, финансовом состоянии организации и иные сведения, которые явились основанием для получения кредита; обоснованы ли осуществленные заемщиком перечисления денежных средств на счета иных организаций; соответствует ли данным бухгалтерского учета фактически израсходованная сумма кредита; какой является сумма ущерба, который был принесен заемщиком.

Чтобы более правильно поставить вопросы, необходима предварительная консультация с экспертом. Чтобы разрешить этот круг вопросов, эксперту нужно предоставить журналы-ордера, ведомости и прочие регистры, книгу регистрации хозяйственных операций, баланс предприятия, а также приложения к нему, в том числе, отчет о финансовых результатах, их использовании. Если предоставить регистры бухгалтерского учета невозможно, к примере, по причине их сокрытия либо уничтожения должником, а также в случае их необнаружения в процессе обыска и выемки, эксперту могут направляться отобранные надлежащим образом и сгруппированные в ходе осмотра при участии специалиста первичные документы, к примеру, платежные поручения, накладные, расходные и приходные кассовые ордера, счета-фактуры и так далее.

В процессе назначения финансово-экономической экспертизы, в ходе расследования злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности, эксперту могут быть поставлены, в частности, такие вопросы:

1) присутствует ли намеренное занижение либо завышение по конкретным статьям дохода и расхода денежных средств организации либо индивидуального предпринимателя. Если да, то оказало ли это влияние на величину балансовой прибыли, а также связанных с ней показателей. На какие именно, и каким образом;

2) есть ли в представленных финансовых документах искажения отчетных данных о прибыли организации либо индивидуального предпринимателя;

3) какой является сумма полученного дохода организации или индивидуального предпринимателя за определенный период, к примеру, за период неосуществления выплат в счет погашения кредиторской задолженности, а также другие вопросы.

Также необходимо сказать о том, что, так как для ведения бухгалтерского учета и организации финансово-хозяйственной деятельности предпринимателя либо юридического лица на современном этапе неизбежно использование достижений информационных технологий, таких как электронно-вычислительная техника, программное обеспечение, то криминалистически значимая экономическая информация также может содержаться не только на бумажных носителях, но и на электронных либо магнитных носителях, таких как диск, флэш-носитель, флэш-карта, жесткий диск компьютера, ноутбука, и так далее Горшков М. М., Лаврентьева Г. А. Обстоятельства, подлежащие установлению о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности // Законодательство и практика. - 2012. - № 1. - С. 21..

Например, в соответствии с пунктом 7 статьи 9 и пунктом 1 статьи 10 Федерального закона РФ «О бухгалтерском учете», сводные и первичные документы, а также регистры бухгалтерского учета могут быть составлены, как на бумажных носителях, так и на магнитных носителях. Также весьма распространенным является использование различных бухгалтерских программ для ведения автоматизированного учета, к примеру, «1С: Бухгалтерия», «Парус», «БухСофт», «Инфо-Бухгалтер», «Ордер», «ФОЛИО Бухмастер», «Первичные документы», а также прочих программ. Данные объекты перед назначением экспертиз должны быть осмотрены, как с участием специалиста-экономиста либо бухгалтера, так и, в случае необходимости, специалиста в сфере информационных технологий, к примеру, когда файлы были защищены паролем, имеют скрытый характер для затруднения к доступу к информации и так далее.

По уголовным делам о преступлении, которое предусмотрено статьей 177 УК РФ, может также иметь место назначение и проведение других экспертиз, к примеру, почерковедческой, в случаях, когда виновным отрицает, что на платежном документе действительно его подпись и так далее.

Немаловажным моментом следственных действий также признается наложение ареста на материальные ценности, а также денежные средства, которые хранятся на счетах организации-должника. Арест может быть наложен для возмещения причиненного материального ущерба. Кроме того, арест могут наложить на имущество, которое представлено в виде залога, для его истинной оценки, установления его соответствия тем сведениям, которые были зафиксированы в договоре кредитования, а также в оценочном заключении экспертов.

Также арест может налагаться и на ценные бумаги. Арест на бездокументарные ценные бумаги может быть наложен по месту учета прав владельцем данных бумаг, к примеру, эмитента, депозитария либо иной специализированной организации, которая имеет соответствующее разрешение.

Бездокументарные ценные бумаги, к примеру, переход права, эмиссия и так далее, должны быть зафиксированы при помощи средств электронно-вычислительной техники, при чем, лицо, которое осуществляет фиксацию права, должно по требованию обладателя выдать ему документ, который свидетельствует о закрепленном праве.

Лицо, осуществляющее дознание, имеет право потребовать сведения о закрепленном праве по ценной бумаге. Источником получения необходимой информации являются профессиональные участники рынка ценных бумаг. Топорков А.А. Криминалистика: Учебник. - М., 2015. - С. 250..

К системе основных следственных действий, которые могут проводится при расследовании злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности, также относят допросы подозреваемого, свидетеля и потерпевшего. В процессе расследования указанного преступления объяснениями заинтересованных лиц является неоправданный риск, а также недобросовестные действия партнеров. Такие объяснения могут опровергнуть установленные перед допросом факты, которые дадут возможность сомневаться в объективности обстоятельств, которые привели к невозврату кредита.

К основным вопросам, которые могут быть заданы в процессе допроса обвиняемого, относят:

- с какого периода данное лицо занимает ту либо иную должность;

- в соответствии с какими документами осуществляет либо осуществляло свою деятельность и что было включено в круг его обязанностей;

- входит ли в его обязанности подписание договора, в том числе, кредитного договора. Если занимаемая должность является номинальной, то кем фактически были выполнены его обязанности, а также кем данная информация может быть подтверждена;

- в какой организации, и на какую сумму был взят кредит, к какому сроку он обязан был быть погашен. Имела ли место пролонгация кредитного договора;

- кто считался контрагентом по заключенным договорам, какие обстоятельства по нему не были выполнены, а также какой является сумма задолженности;

- для какой цели был взят кредит, как, и из каких средств планировалось его возвращать, а также какие документы могут быть предоставлены в подтверждение. Также могут быть заданы другие вопросы.

В ходе допроса подозреваемого необходимо определить: личностные качества заемщика, его место работы, связи, проблемы, которые связаны с погашением кредита. Наряду с проведением следственных действий органы дознания имеют право прослушивать запись телефонных переговоров, могут производить оперативные действия по выявлению денег, недвижимости и ценностей, которые были нажиты преступных путем, фактов вложения средств в нелегальный бизнес, установлению конкретных участников событию, их розыску, задержанию.

В процессе допроса свидетелей необходимо установить, реально ли заемщик уклоняется от выплаты кредиторской задолженности. При допросе свидетеля необходимо выяснить следующие вопросы:

- кем именно было установлено финансовое положение заемщика на предмет его кредитоспособности, а также кем было принято решение о выдаче кредита;

- какие сведения предоставлялись заемщиком в обоснование его платежеспособности, каким образом это может быть подтверждено;

- каким образом осуществлялась проверка заемщика, в чем состоит ее механизм;

- какой являлась кредитная история заемщика, длительность отношений между должником и кредитором, были ли между ними заключены кредитные договора ранее и исполнялись ли они должником. Также могут быть заданы другие вопросы.

Помимо этого, важные показания по существу уголовного дела могут дать такие свидетели, как знакомые и родственники должника, сотрудники полиции, к примеру, участковый инспектор полиции, и иные лица, которые знакомы с личностью должника Смушкин А.Б. Криминалистика (краткий курс). Учебное пособие. - М., 2016. - С. 95..

Также производится допрос потерпевшего. К основным вопросам, которые подлежат выяснению при допросе потерпевшего, следует отнести:

- точные реквизиты, а также адрес кредитора;

- когда именно заемщиком был получен кредит и на какую сумму;

- под какие проценты был выдан кредит, в какой срок он должен быть погашен;

- какой на данный момент является общая сумма задолженности;

- заключались ли наряду с кредитным договором какие-либо договоры, которые способны были гарантировать возврат кредита, если да, то какие именно (договор залога, договор поручительства, иные договоры);

- застрахован ли кредит, если да, то в какой страховой организации, а также причины отказа страховщика от производства выплат;

В ходе допроса могут возникнуть и иные вопросы, которые относятся к обстоятельствам дела.

К основным задачам, которые поставлены перед лицами, которые проводят расследование по делам о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности, относят: розыск обвиняемого; наложение ареста на его имущество для обеспечения погашения причиненного кредитору ущерба; обнаружение документальных и прочих носителей информации, указывающих на уклонение от погашения кредиторской задолженности (к примеру, при помощи документирования его телефонных разговоров на данную тему, перехвата переписки); установление обстоятельств, которые способны указать на то, что заемщик имел возможность погасить задолженность в установленный срок, но не сделал этого даже после требований кредитора Рождествина А.А., Смушкин А.Б., Францифоров Ю.В. Криминалистика. Учебник для бакалавров. - М., 2015. - С. 153..

Делая вывод, отметим, что в процессе проведения расследования злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности, лица, которые проводят расследования, имеют право проводить осмотр места происшествия, выемку, обыск, осмотр документом, экспертизу, а также допрос обвиняемого, свидетеля и потерпевшего.

Целью проведения всех данных действий является сбор доказательств по делу, то есть установление реальности факта злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности. Каждое из следственных действий преследует собственную цель, к примеру, сбор материала, недопущение реализации имущества обвиняемого, установление причиненного ущерба и так далее.

3. Проблемы расследования злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

3.1 Спорные вопросы квалификации злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности

Под квалификацией преступлений в сфере экономической деятельности, в том числе, квалификацией злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности понимается очень сложный и трудоемкий процесс, которые требует глубоких знаний не только уголовного права, но и других отраслей права. Данный процесс осложняется также тем, что современная экономическая преступная деятельность весьма умело маскируется под гражданско-правовые отношения. Анализ статистических данных говорит о наметившейся стойкой тенденции к понижению количества как зарегистрированных, так и расследуемых преступлений.

На современном этапе, когда кредитование превращено в массовое явление, охрана прав и интересов кредиторов, в том числе, уголовно-правовыми мерами, имеет особое значение.

Несмотря на существенную общественную опасность злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности, статья 177 Уголовного кодекса РФ не получила широкого применения. По данным практики применения данной статьи, правоприменители испытывают существенные трудности в процессе определения уголовно-правовых признаков злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности. Это может быть объяснено многими причинами. Одной из них является типичная бланкетность диспозиции указанной статьи.

В качестве предмета статьи 177 Уголовного кодекса РФ выступает кредиторская задолженность. Уяснение содержания данного понятия требует обращения к другим отраслям права. В совместном Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11 июня 1999 г. № 41/9 «О некоторых вопросах, которые связаны с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» говорится о том, что институты, термины и понятия семейного, гражданского и прочих отраслей законодательства Российской Федерации в процессе использования в других отраслях права обязаны применяться в том значении, в котором они используются в семейном, гражданском и иных отраслях права, если отсутствуют специальные оговорки Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 41, Пленума ВАС РФ № 9 от 11.06.1999 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. - 1999. - № 8. - С. 12.. Несколько сложнее дело обстоит в случае, когда используемое понятие в данных отраслях не имеет своего законодательного определения.