Организация коммерческой деятельности предприятий

-- назначение платежа;

-- сумму платежа;

-- дату (число, месяц, год) его выписки;

-- подпись плательщика.

Банками могут открываться следующие виды аккредитивов:

-- покрытые (депонированные) и непокрытые (гарантированные);

-- отзывные и безотзывные (могут быть подтвержденными).

В случае открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента.

Отзывный аккредитив -- это аккредитив, который может быть изменен или отменен банком-эмитентом без предварительного уведомления получателя средств. При этом отзыв аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед получателем средств Безотзывным, соответственно, признается аккредитив, который не может быть отменен без согласия получателя средств.

К особым условиям, отличающим аккредитив от остальных форм безналичных расчетов, можно отнести следующие:

Ш аккредитив предназначен для расчетов с одним получателем средств,

Ш условиями аккредитива может быть предусмотрен акцепт уполномоченного плательщиком лица,

Ш получатель средств может отказаться от использования аккредитива до истечения срока его действия, если возможность такого отказа предусмотрена условиями аккредитива.

Рассмотрим особенности оплаты чеками.

Чек -- это документ, содержащий безусловный приказ его владельца банку о выплате указанной в нем суммы предъявителю или конкретному лицу.

Чек должен содержать:

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, -- чекодателя.

Чек оплачивается при выполнении следующих условий:

-- за счет средств чекодателя;

226

-- должен быть предъявлен к оплате в срок, установленный зако

226

ном;

-- плательщик по чеку обязан удостовериться в подлинности чека, а также в том, что предъявитель чека является уполно

226

моченным по нему лицом;

-- при оплате индоссированного чека плательщик обязан пров

226

ерить правильность индоссаментов, но не подписи индоссантов.

Рассмотрим расчеты по инкассо.

Инкассо -- банковская операция, по которой банк получает по поручению своего клиента причитающиеся ему денежные средства от третьих лиц на основании расчетных документов, акцепта ценных бумаг и товарных документов. Эта форма расчетов чаще всего применяется при безналичных расчетах по акцептной форме за товары и услуги.

Налогоплательщики, осуществляющие оптовую, мелкооптовую и розничную торговлю, формируют расходы на реализацию (далее -- издержки обращения) с учетом следующих особенностей.

В течение текущего месяца издержки обращения формируются в соответствии с НК РФ. При этом в сумму издержек включаются также расходы налогоплательщика -- покупателя товаров на доставку этих товаров в случае, если она не включается в цену приобретения товаров по условиям договора, складские расходы и иные расходы текущего месяца, связанные с приобретением и реализацией товаров. К издержкам обращения не относится стоимость покупных товаров, которая учитывается при их реализации в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 268 НК РФ. Стоимость покупных товаров, отгруженных, но не реализованных на конец месяца, не включается налогоплательщиком в состав расходов, связанных с производством и реализацией, до момента их реализации.

Расходы текущего месяца разделяются на прямые и косвенные.

К прямым расходам относятся стоимость покупных товаров, реализованных в данном отчетном (налоговом) периоде, и суммы расходов на доставку (транспортные расходы) покупных товаров до склада налогоплательщика -- покупателя товаров, если названные расходы не включены в цену приобретения этих товаров.

Все остальные расходы, за исключением внереализационных расходов, определяемых в соответствии со ст. 265 НК РФ, осуществленные в текущем месяце, признаются косвенными расходами и уменьшают доходы от реализации текущего месяца. Сумма прямых расходов, относящаяся к остаткам товаров на складе, определяется по среднему проценту за текущий месяц с учетом переходящего остатка на начало месяца в следующем порядке:

1) исчисляется сумма прямых расходов, приходящихся на остаток товаров на складе на начало месяца и осуществленных в текущем месяце;

2) определяется стоимость товаров, реализованных в текущем месяце, и стоимость остатка товаров на складе на конец месяца;

3) рассчитывается средний процент как отношение суммы прямых расходов к стоимости товаров;

4) определяется сумма прямых расходов, относящаяся к остатку товаров на складе, как произведение среднего процента на стоимость остатка товаров на конец месяца.

В соответствии со ст. 203 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по подакцизным товарам, реализованным (переданным) в отчетном налоговом периоде, полученная отрицательная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику.

Указанная разница сумм акцизов направляется в отчетном налоговом периоде и в течение трех налоговых периодов, следующих за ним:

-- на исполнение обязанности по уплате налогов или сборов;

-- уплату пени;

-- погашение недоимки, сумм санкций, присужденных налогоплательщику и подлежащих зачислению в тот же бюджет.

По истечении трех налоговых периодов, следующих за отчетным, сумма, которая не была зачтена, подлежит возврату налогоплательщику по его заявлению.

Договор поставки

Договор поставки согласно ст. 506 ГК РФ -- это договор, по которому поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок (или сроки) производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Значение договора поставки состоит в том, что он, как и договор купли-продажи, опосредует процессы товарного обмена в обществе, в частности материально-техническое обеспечение субъектов хозяйствования.

Указанные отношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче партии товаров, а долгосрочные договорные связи.

В настоящее время отношения, возникающие по договору поставки, регулируются Гражданским кодексом РФ.

Для договора поставки характерны следующие отличительные черты:

1) система договорных связей при поставке часто сложна, и поэтому собственником (производителем) поставляемого имущества может быть не только поставщик, но и посредник, реализующий покупателю товары с целью получения прибыли;

2) в договоре поставки момент заключения договора отдален во времени от момента исполнения, так как товара, подлежащего поставке, может и не быть на момент заключения договора;

3) договор поставки создает длительные отношения между сторонами;

4) исполнение договора поставки, как правило, осуществляется по частям;

5) в объем прав и обязанностей сторон входит не только продажа поставляемого товара, но и его доставка;

6) само содержание договора определяет письменную форму его заключения.

Поставка товаров -- это оптовый оборот товаров, отношения между профессиональными продавцами и покупателями. Определение условий таких коммерческих отношений -- дело, прежде всего их участников. Вместе с тем есть признанные стандарты коммерческого оборота, которые следует предусматривать в законе и применять в случае отсутствия иного соглашения сторон. Гражданский кодекс РФ в этой части учитывает правила, установленные Венской конвенцией о международных договорах купли-продажи товаров, участником которой является Россия, а также сложившиеся в нашей стране нормы о периодах, порядке поставки, восполнении недопоставки товаров, их выборке, расчетах за поставленные товары, последствиях нарушения условий поставки.

Договор поставки имеет такую же экономическую сущность (возмездная передача товара от одного субъекта к другому), как и договор купли-продажи. Гражданским кодексом РФ договор поставки определен как разновидность договора купли-продажи, и отсюда просматривается единство экономического содержания и юридических признаков этих договоров:

-- они призваны обеспечить переход права собственности (иного вещного права) на имущество;

-- заключение этих договоров происходит в результате свободного волеизъявления сторон, которые выступают как свободные товаровладельцы;

-- они имеют возмездно-эквивалентный характер, где встречным предоставлением являются деньги.

Гражданский кодекс РФ устанавливает, что к договору поставки товаров применяются не только специальные нормы, но и общие положения о купле-продаже (ст. 454 ГК РФ).

Рассмотрим признаки договора поставки, выделяющие его в отдельный вид договора купли-продажи:

-- существенное условие договора -- передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю в обусловленный договором срок или сроки;

-- по договору поставки передаче подлежат не любые товары, а только производимые или закупаемые поставщиком. В качестве поставщика выступает коммерческая организация, специализирующаяся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающаяся их закупками;

-- договором поставки признается только такой, по которому покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Этот признак свидетельствует, что и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать коммерческая организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью.

Договор поставки регулирует взаимоотношения поставщика и покупателя по поставке товаров и является единственным юридическим фактором, на основании которого возникает обязательство по поставке. Как правило, это единый документ, подписанный сторонами. Но существует также возможность заключения договора поставки путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст. 434 ГК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны договора свободны установить для регулирования своих взаимоотношений правила, отличающиеся от тех, которые предусмотрены диспозитивными нормами права, а, следовательно, определить свои права и обязанности. Заключение договора позволяет учесть особенности взаимоотношения сторон, согласовать их индивидуальные интересы, а также создает юридические гарантии для его участников: одностороннего изменения условий договора не допускается, а их нарушение влечет обязанность возместить причиненные убытки.

Поскольку основная сфера применения договора поставки товаров предпринимательские отношения, а основные субъекты этих договоров, как правило, коммерческие организации, профессионально занимающиеся производством, закупкой и реализацией товаров, законодатель счел необходимым урегулировать отношения, формирующиеся уже на стадии преддоговорных контактов сторон.

По поводу заключения договора поставки. Этому вопросу посвящены содержащиеся в ГК РФ нормы об урегулировании разногласий при заключении договора поставки (ст. 507 ГК РФ). Согласно этой статье сторона, проявившая инициативу в заключение договора, т.е. представившая свое предложение (оферту) потенциальному контрагенту и получившая от него принципиальное согласие на заключение договора, при условии изменения некоторых пунктов договора должна принять меры, которые внесли бы определенность в отношения сторон.

Сторона, предложившая заключить договор поставки и получившая от другой стороны предложение о согласовании возникших разногласий, обязана не позже чем в 30-дневный срок со дня получения этого предложения уведомить эту сторону о своем решении, поскольку контрагент вправе рассчитывать, что договор будет заключен, и уже на этой стадии может начать подготовку к его исполнению: поиск поставщиков сырья или комплектующих изделий, перепрофилирование производства и т.п.

Поэтому сторона, не уведомившая контрагента о принятом ею решении, должна будет возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

Содержание договора поставки составляют его условия, которые стороны согласовывают в процессе его заключения.

В договоре должны обязательно определяться номенклатура (ассортимент), количество и качество продукции, сроки поставки и цена, а в долгосрочном договоре по прямым длительным и длительным хозяйственным связям наименование, групповая номенклатура (ассортимент) и количество продукции, порядок и сроки согласования и представления спецификаций.

При отсутствии хотя бы одного из выше перечисленных условий в договоре он считается незаключенным.

Существенными признаются также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

Для договора поставки существенными являются следующие условия:

1. -- товар;

2. -- количество;

3. -- качество и сертификация;

4. -- цена;

5. -- тара и упаковка;

6. -- маркировка;

7. -- расчеты по договору;

8. -- сроки поставки.

1. Прежде всего, согласованию подлежат условия о товаре, т.е. о его наименовании, количестве и качестве, что в совокупности и составляет предмет договора поставки, или объект сделки, -- в противном случае, согласно Гражданскому Кодексу РФ, договор поставки не считается заключенным.

2. Количество поставляемого товара в договоре поставки определяется по соглашению сторон исходя из потребностей покупателя и с учетом производственных или иных возможностей поставщика. Для определения количества поставляемой продукции (товаров) и порядка его установления используют общепринятые параметры веса, длины, объема; штуки, комплекты и т.п. Если продукция (товар) поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто, либо и тот и другой.

3. Под уровнем качества поставляемого товара понимается соответствие его свойств уровню требований договора или закона, а также совокупность признаков, которые определяют его пригодность для использования по назначению.

Определять качество товара можно следующими способами: по стандартам, техническому описанию, образцам, каталогам или проспектам поставщика, которые являются неотъемлемой частью договора. Характер поставляемой продукции непосредственно влияет на требования к его качеству.

При поставках продукции, которая в соответствии со ст. 470 ГК РФ должна безотказно функционировать в течение определенного (гарантийного) срока, его продолжительность следует указать в тексте договора, если это не предусмотрено в соответствующем стандарте. Когда поставщик не является изготовителем поставляемой продукции (товара), покупатель может потребовать назвать в тесте договора конкретного изготовителя, его адрес и реквизиты.

Сертификация должна подтвердить соответствие сертифицированных изделий (товаров) требованиям определенных стандартов, а также то, что изготовитель в состоянии обеспечить заявленное им качество в реальных условиях своего производства и что свойства выпускаемого им товара не ухудшаются в течение срока действия полученного сертификата.

Когда предметом договора поставки выступают продовольственные товары, их качество должно подтверждаться сертификатом качества, который выдается уполномоченной на то государственной организацией, а также ветеринарным и санитарным сертификатом.

Когда заключается международный договор, который устанавливает иные правила сертификации, отличные от предусмотренных законодательством, применяются правила международного договора.

4. Другой важный элемент содержания договора поставки, его существенное условие -- условия о цене и порядке расчетов за поставленные товары. При отсутствии сведений о цене договор считается недействительным.

Цена определяется сторонами на момент заключения договора. Ее предварительное согласование можно проводить как в устной форме, так и в письменной. Согласование цены происходит до заключения договора и при необходимости может быть оформлено в письменном виде.

Высший Арбитражный Суд РФ относительно спора о порядке и сроках согласования цены, возникшего при заключении договора и переданного в арбитражный суд по соглашению сторон, в письме от 20 марта 1995 г. разъяснил, что подобные споры принимаются и рассматриваются судом на общих основаниях.

Пример из арбитражной практики.

Между поставщиком и покупателем возникли разногласия по вопросу, касающемуся порядка согласования цены на металлопродукцию.

Поставщик предложил осуществлять поставку по ценам, определяемым в соответствии со сложившейся конъюнктурой цен на момент отгрузки путем направления покупателю платежного требования после отгрузки продукции. Покупатель согласился с предложением поставщика о расчетах за металлопродукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но выдвинул требования о согласовании с ним цены до начала отгрузки путем оформления необходимого протокола.

Рассмотрев спор, арбитражный суд вынес определение о прекращении производства по делу, поскольку стороны не установили цену на подлежащую поставке металлопродукцию.

Между тем, заключая договор, стороны предусмотрели в нем условия о проведении расчетов за поставляемую продукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но не достигли соглашения о порядке и времени согласования цены. Поэтому у арбитражного суда не было оснований считать договор незаключенным.

Учитывая, что разногласия касались порядка и времени согласования цены и эти разногласия были переданы на разрешение арбитражного суда по соглашению сторон, они подлежали рассмотрению по существу.

Необходимо отметить, что цена зависит от условий поставки. Если проектом договора предусматривается доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т.п. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой.

Договорная цена может быть трех видов:

фиксированной,

226

сколь

226

зящей ,

с последующей фиксацией.

Если стороны договорились о применении твердой

226

фиксированной цены и определили ее конкретную величину, то она не подлежит изменению при оплате. И в дальнейшем, при возникновении конфликтов, арбитражный суд должен отказать в удовлетворении требований одной из сторон об увеличении или уменьшении цены, установленной договором.

Необходимо отметить, что применение фиксированной цены может быть выгодно только покупателю, поставщик же, напротив, оказывается в абсолютно невыгодных условиях, особенно при длительном сроке действия договора. А удобная для поставщика предварительная оплата продукции не всегда устраивает покупателя. В качестве компромисса возможно использование «валютной оговорки»: стороны устанавливают цену в одной из иностранных валют, например в долларах США, и определяют стоимость единицы продукции в перерасчете на эту валюту; затем общая стоимость поставляемой продукции фиксируется в той же валюте, а в договоре обозначается точная ее величина с примечанием, что оплата будет производиться в рублях по курсу на день платежа (или день получения продукции покупателем) в определенном банке.

Заметим, что банковские курсы валют могут различаться, поэтому рекомендуется указывать конкретный банк (в большинстве случаев -- Банк России).

В случае использования скользящей цены в договоре стороны связывают ее с рыночными ценами, действующими в момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену в момент заключения договора трудно и тогда стороны могут не включать в текст договора конкретную величину, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник определения цены (или несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена. Если время исполнения договора поставок продукции превышает один год, то скользящая цена определяется в момент исполнения договора путем пересмотра договорной цены. При этом учитываются изменения в издержках производства, имевших место за истекший период с момента заключения договора.

Если стороны предпочтут использовать цену с последующей фиксацией, то конкретная величина в тексте договора может не указываться (это единственный случай для возмездного договора). Между тем в договоре следует подробно описать способы ее определения, а также те конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты. Необходимо учитывать, что в договоре должны быть отражены как общая по договору цена, так и цена за единицу продукции.

Изменение цены, предусмотренной договором, допускается в случаях и на условиях, установленных законодательством или договором.

Пример из арбитражной практики.

Арбитражный суд, рассмотрев исковое заявление леспромхоза (поставщика) об изменении цены на пиломатериалы, установленной сторонами в договоре поставки, признал требования заявителя правомерными и внес в договор соответствующие изменения. Свое обращение в арбитражный суд леспромхоз обосновал увеличением таксовой цены за поставляемую продукцию.

Между тем повышенный коэффициент к таксам на древесину был установлен прейскурантом, введенным в действие до заключения сторонами договора поставки.

Поставщик, руководствуясь п. 1 ст. 424 ГК РФ, дал согласие на отпуск пиломатериалов по договорным ценам без применения повышающего коэффициента путем предварительной оплаты всей продукции сразу же после заключения договора. Покупатель свои обязательства по оплате пиломатериалов выполнил.

В соответствии с п. 2 ст. 424 ГК РФ изменение цены договора после его заключения допускается лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В период действия договора цены на пиломатериалы в централизованном порядке не изменялись. Возможность изменения цены договора после его заключения стороны не установили.

Поскольку основания для изменения установленной договором цены на пиломатериалы отсутствовали, кассационная коллегия арбитражного суда решение по делу отменила и в удовлетворении исковых требований поставщика отказала.

5. Особое место в договоре отводится условиям, касающимся тары и упаковки. Здесь действуют общие правила, установленные для договоров купли-продажи.

Законодатель предусматривает обязанность покупателя возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, я которых поступил товар, в порядке и в сроки, установленные законом, иными правовыми актами или принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором. Прочая тара, а также упаковка товара подлежат возврату поставщику лишь в случаях, предусмотренных договором.

6. Поставляемый товар должен быть надлежащим образом замаркирован: выпускаемый юридическими лицами должен иметь производственную марку и товарный знак, кроме случаев, предусмотренных законодательством; изготовленный предпринимателями, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должен иметь этикетку.

Маркировке подлежат как товары, так и тара. При этом стороны не имеют права изменить требования к маркировке, установленные в нормативно-технической документации, но вправе установить в договоре требования к маркировке, не установленные в этой документации.

7. Условие о расчетах в договоре поставки -- одно из наиболее значимых.

При формировании условий договора поставки о порядке расчетов следует учитывать два основных момента: учет будущей планируемой деятельности по выполнению договора (в данном случае -- по осуществлению платежа) и учет обстоятельств, которые могут возникнуть в будущем и воспрепятствовать деятельности в соответствии с договором. Особенность такого условия -- в возможности сочетать оба этих момента, поскольку условие о порядке расчетов несет на себе одновременно как функцию регулирования -- определение будущих действий (в основном покупателя или плательщика) по осуществлению платежей за поставленный товар, так и функцию средства защиты от возможных недопоставок товара или неосуществления платежей.

Нормы, прямо регулирующие условия о расчетах в договоре поставки, содержатся в ст. 516 ГК РФ, а также в ст. 486 - 489 ГК РФ. Кроме того, определение формы расчетов и порядка осуществления платежа для выбранной формы расчетов устанавливается нормами, содержащимися в ст. 46 ГК РФ. Существует также множество правил, регулирующих обязанности по расчету и содержащихся в других правовых актах, ведомственных нормативных актах, утверждаемых Банком России, Минфином России.

Правила Гражданского кодекса РФ выделяют момент оплаты в соотношении с моментом передачи товара:

-- непосредственно до или после передачи товара;

-- предварительная оплата;

-- оплата товара, переданного в кредит (последующая оплата);

-- оплата товара в рассрочку (уплата цены переданного товара не сразу полностью, а согласованными частями и в согласованные в договоре сроки).

8. Срок поставки -- это согласованные сторонами и предусмотренные в договоре временные периоды, в течение которых поставщик обязан передать продукцию (товары) покупателю. В договоре сроки поставки могут определяться следующими способами: путем указания фиксированной даты поставки; периода, в течение которого она должна быть произведена (месяц, квартал, год); с применением специальных терминов -- «немедленная поставка», «со склада» и т.п.

В соответствии со ст. 508 ГК РФ, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. Исключения составляют случаи, когда иное вытекает из действующего законодательства, существа обязательства или обычаев делового оборота. Обычно же, если договором определена поставка продукции частями, составляется график (декадный, суточный, часовой и т.п.) и в нем указывается дата и количество каждой поставляемой партии продукции (товара).

Возможность досрочной поставки по договору должна быть предусмотрена в тексте контракта.

Если такое условие не оговаривалось в договоре, досрочная поставка возможна только с согласия покупателя. Условие досрочной поставки предполагает досрочную оплату покупателем поставленной продукции. Заметим, что продукция, поставленная досрочно и принятая покупателем, засчитывается как поставка следующего по графику периода.

Если поставщик поставил продукцию досрочно без согласования с покупателем, последний вправе отказаться от ее приемки до наступления срока, установленного в договоре или графике поставок, который является неотъемлемой частью договора. Такое же право сохраняется за покупателем и в случае долгосрочной поставки продукции. Кроме того, покупатель вправе отказаться принимать одновременно большую партию товаров, рассчитанную, согласно договору, на поставку определенными частями.

Сроки поставки продукции могут быть связаны не только с временными датами, но и с какими-либо действиями покупателя, например предварительной оплатой, перечислением аванса, получением извещения из банка о поступлении аккредитива и др. Такие условия должны быть отражены в тексте договора поставки.

В случае отказа покупателя принять досрочно поставленную по договору продукцию по действующим правилам он вправе принять ее на ответственное хранение без оплаты и оплатить в срок, предусмотренный договором.

Если же срок поставки в договоре не оговорен вообще и не сделано никаких указаний о способе его определения, то, в соответствии со ст. 314 ГК РФ, в тех случаях, когда обязательство не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства, который может быть определен исходя из конкретных условий сделки, предусмотренных договором, или из существа обязательств, а также из обычных условий сделок подобного типа. При этом учитывается расстояние, на которое должен быть переправлен товар, его количество, вид транспорта и т.п.

При оформлении договоров поставки особенно важно подробно изложить в тексте договора процедуру приемки покупателем поставленной продукции по количеству и качеству. При этом надо учитывать характерные признаки продукции, отдельные пожелания как поставщика, так и покупателя, особенности ее доставки и дальнейшего использования.

Договор поставки является двусторонним, поэтому и поставщик, и покупатель имеют обязательства по его исполнению.

Договор должен быть исполнен надлежащим образом в соответствии с положениями самого договора или в соответствии с указаниями закона.

Договор поставки исполняется, как правило, по частям, так как носит длительный характер, поэтому момент исполнения касается той части поставки, которая должна быть исполнена в соответствующий период. Исполнение всего договора в целом складывается из надлежащего исполнения отдельных периодов поставки.

Основные обязанности поставщика

В основные обязанности поставщика, независимо от других условий договора поставки, входят:

поставка

226

продукции (товаров) на условиях договора,

своевременное уведомление покупателя о готовности пр

226

одукции к отправке (отгрузке),

обеспечение проверки качества

226

поставляемой продукции (товара).

В связи с этим поставщик обязан:

за свой счет упаковать товары (продукцию) за исключением товаров, которые принято поставлять без упаковки;

нести риск и расходы по транспортировке до момента предоставления товара покупателю в месте, установленном условиями поставки, и в обусловленный договором срок.

Обычно оговариваются также:

виды упаковки и маркировки про

226

дукции,

особенности погрузки на транспортные средства,

226

способы доставки до основного перевозчика, погрузки на ос

226

новной транспорт и оплата его услуг, выгрузки на склад предприятия,

вопросы страхования основной п

226

еревозки.

Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или же лицу, указанному в договоре в качестве получателя.

В договоре поставки может быть предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки). В этом случае отгрузка (передача) товаров осуществляется поставщиком получателям, указанным в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если такой срок договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее, чем за 30 дней до наступления периода поставки. При этом непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки.

Возможны следующие варианты выполнения поставок.

По условиям договора поставки поставщик может поставлять товар только до первого перевозчика, оплатив при этом погрузку на транспортное средство и доставку продукции до основного перевозчика. Далее все риски и расходы несет покупатель. Если договором предусмотрено, что покупатель вывозит продукцию (товар) со склада поставщика (или изготовителя), то все обязанности по транспортировке и риску случайной гибели ложатся на покупателя.

Договором поставки может быть предусмотрена доставка товаров поставщиком, которая осуществляется путем отгрузки транспортом поставщика, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. Если же вид транспорта и условия поставки в договоре не оговорены, то согласно ст. 510 ГК РФ право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику. Исключения составляют случаи, когда иное предусмотрено законодательством или обычаями делового оборота.

Возможен и другой вариант доставки -- получение товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика (выборка товаров). При этом если срок выборки не предусмотрен договором, она должна производиться покупателем (получателем) в месте их передачи и в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров. Невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.

Момент перехода на покупателя риска случайной гибели или порчи продукции определяет момент перехода к нему прав собственности. С этого момента все расходы и убытки, связанные с уничтожением или порчей товара по причинам, не зависящим ни от поставщика, ни от покупателя, несет только последний. Момент перехода права собственности определяется по общим правилам о моменте возникновения права собственности у приобретателя по договору (ст. 223 ГК РФ).

Приобретатель становится собственником в момент получения имущества, вручения товарораспорядительных документов на него покупателю, а равно сдачи имущества транспортной организации для отправки покупателю или на почту для пересылки, если по условиям договора продавец (поставщик) не обязан доставлять покупателю приобретенное им имущество.

Однако условие договора о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента сдачи товара первому перевозчику, по требованию покупателя может быть признано судом недействительным, если в момент заключения договора продавец знал или должен был знать, что товар утрачен или поврежден, и не сообщил об этом покупателю. Соответствующую графу договора регулирует ст. 459 ГК РФ.

Днем исполнения обязательства по поставке считается:

а) при передаче товара на складе покупателя или поставщика -- день, который определяется датой приемо-сдаточного акта, либо день расписки в получении товара;

б) день передачи товара перевозчику или органу связи, который определяется датой на транспортном документе либо на документе органа связи; в) по соглашению сторон в договоре может быть предусмотрен иной момент исполнения обязательства.

Как и в других договорах, опосредующих предпринимательские отношения, досрочное исполнение обязательств допускается лишь по соглашению сторон. Особенность договора поставки -- правило, в соответствии с которым товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде (п. 3 ст. 508 ГК РФ).

Принимая во внимание долгосрочный характер договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком его обязанностей происходит путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в соответствующие периоды поставки, важное значение в отношениях по договору поставки приобретает регулирование порядка восполнения недопоставки товаров. Поставщик, допустивший ее в отдельном периоде, в соответствии со ст. 511 ГК РФ обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, если иное не предусмотрено договором. Следовательно, восполнение недопоставки товаров за пределами срока действия договора возможно только при наличии соответствующего условия в договоре. При этом покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена, если в договоре поставки не предусмотрено иное. Товары, поставленные до получения поставщиком уведомления, покупатель обязан принять и оплатить.

Что касается ассортимента товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, то он определяется соглашением сторон, а при его отсутствии поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка.

Когда товары отгружаются поставщиком нескольким получателям, указанным в договоре поставки или отгрузочной разнарядке покупателя, товары, поставленные одному получателю сверх количества, предусмотренного в договоре или отгрузочной разнарядке, не засчитываются в покрытие недопоставки другим получателям, если иное не предусмотрено в договоре. Поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, также не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению. Исключения составляют случаи, когда такая поставка произведена с предварительного письменного согласия покупателя.

Поставки некачественного товара

В случае поставки некачественного товара покупатель в соответствии с п. 1 ст. 475 ГК РФ имеет (по своему выбору) право:

-- требовать от поставщика устранения недостатков товара, назначив для этого при необходимости соразмерный срок;

-- отказаться от оплаты товара в той пропорции, в какой стоимость, которую фактически поставленный товар имел на момент поставки, соотносится со стоимостью, которую на тот же момент имел бы товар надлежащего качества;

-- устранить недостатки товара за счет поставщика, предварительно уведомив его об этом.

Исключение составляют случаи, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров, без промедления заменит поставленные товары товарами надлежащего качества; однако, если предварительного уведомления не было, поставщик имеет право не оплачивать стоимости устранения недостатков.

Если поставка товара ненадлежащего качества выступает существенным нарушением договора, т.е. влечет такой ущерб, что он в значительной степени лишает покупателя того, на что тот был вправе рассчитывать, заключая договор, покупатель может потребовать замены товара (п. 2 ст. 475 ГК РФ). Значительный ущерб в этом случае -- это обнаружение неустранимых недостатков -- недостатков, которые не могут быть устранены в отношении данного покупателя без несоразмерных расходов или затрат времени либо проявляются вновь после их устранения, и подобных недостатков.

Законодатель отдельно конкретизирует последствия поставки некомплектных товаров (ст. 519 ГК РФ), а также предоставляет покупателю право приобрести не поставленные товары у других лиц с отнесением всех необходимых и разумных расходов по их приобретению на поставщика. Напомним, что это право покупатель приобретает в случае недопоставки товара либо невыполнения требования о замене недоброкачественного товара или о его доукомплектовании в установленный срок (п. 1 ст. 520 ГК РФ).

Кроме того, покупатель вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных, а если они уже оплачены, потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены. Здесь также возможны исключения -- случаи, когда поставщик, получивший уведомление покупателя о некомплектности поставленных товаров, без промедления доукомплектует товары либо заменит их комплектными товарами.

Отметим также, что покупатель, осуществляющий продажу поставленных ему товаров в розницу, вправе требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, а также некомплектных товаров, возвращенных потребителем, комплектными, если иное не предусмотрено договором поставки.

В случаях, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указание об отгрузке товаров получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка товаров должна производиться поставщиком тем получателям, которые обозначены в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем поставщику определяются договором.

Основные обязанности покупателя

Покупатель (получатель) обязан принять товар, т.е. совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором (п. 1 ст. 513 ГК РФ).

В обязанности покупателя включается: принять заказанную продукцию (товары) либо товарораспорядительные документы на нее в том месте и в срок, которые соответствуют условиям договора поставки; оплатить продукцию (товары) в соответствии с договором; нести все расходы и риски случайной гибели, которым может быть подвергнута поставленная продукция после перехода на нее права собственности. Кроме того, чтобы исключить поставку некачественных товаров, проследить выполнение обязательств поставщиком, поставленная продукция принимается по количеству (комплектности) и качеству.

Условия договора поставки должны предусматривать место приемки товара. Прием продукции по количеству и качеству производится в момент и в месте перехода с поставщика на покупателя права собственности на имущество одновременно с переходом риска случайной гибели имущества или его повреждения.

Проверка продукции по количеству и качеству зависит от ее характеристик. В тех случаях, когда поставляются машины, станки, сложное оборудование, их проверяют в работе. При этом покупателю должно быть предоставлено право заявить рекламации в течение довольно длительного срока (обычно 6 -- 12 месяцев). При поставке продовольственных товаров приемка по качеству будет заключаться во внешнем осмотре и экспертизе. Проводится она на основании документов, которые подтверждают качество товаров, дату производства, срок и условия хранения и т.п.

В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) обязан проверить соответствие товаров сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

Принятые покупателем (получателем) товары должны быть им осмотрены в срок, определенный действующим законодательством, договором поставки или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан в этот же срок проверить количество и качество принятых товаров и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно письменно уведомить поставщика. В противном случае претензии по поводу качества, количества и ассортимента товаров не принимаются.

В обязанности покупателя, отказывающегося от переданного поставщиком товара, входит обеспечение его сохранности (ответственное хранение) и незамедлительное уведомление поставщика. Все необходимые расходы, понесенные покупателем в связи с принятием товара на ответственное хранение, реализацией товара или его возвратом продавцу, подлежат возмещению поставщиком.

Поставщик в свою очередь обязан вывезти товар, принятый покупателем (получателем) на ответственное хранение, или распорядиться им в разумный срок. Если же поставщик в этот срок не распорядится товаром, покупатель вправе реализовать товар или возвратить его поставщику. При этом, вырученное от реализации товара передается поставщику за вычетом причитающегося покупателю.

В случаях, когда покупатель не принимает товар от поставщика без веских оснований, оправданных условиями договора или законодательством, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара.

Необходимо отметить, что при поставках товаров иностранным поставщиком покупатель товаров выполняет все обязанности по их декларированию и несет в полном объеме ответственность, предусмотренную ТК РФ, кроме случаев, установленных законодательством (ст. 172 ТК РФ).

Условия договора поставки в период его исполнения могут быть изменены по взаимному согласию сторон. Стороны могут также достичь соглашения о досрочном расторжении договора. При этом условия, при которых допускается досрочное расторжение, должны быть предусмотрены договором.

Односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускается только в случае существенного нарушения договора одной из сторон (ст. 523 ГК РФ).

Существенные нарушения договора поставки поставщиком -- это:

-- поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

-- неоднократные нарушения сроков поставки товаров.

Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях:

-- неоднократного нарушения сроков оплаты товаров;

-- неоднократной не выборки товаров.

Договор будет считаться измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления о расторжении договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

Статьей 452 ГК РФ определен порядок изменения и расторжения договора: соглашение об этом совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок. Срок указывается в предложении или же устанавливается законом либо договором. Если условия о сроке нигде не содержится, он признается равным 30 дням.

Действующее законодательство предусматривает право потерпевшей стороны обратиться в арбитражный суд за защитой нарушенных прав непосредственно после их нарушения (без предварительного урегулирования разногласий в претензионном порядке).

Обычна ситуация, когда поставщик получает повестку в арбитражный суд, что является для него серьезным поводом для рассмотрения и урегулирования возникших разногласий. После этого стороны обращаются в суд с намерением забрать заявление, но возврат искового заявление возможен только в том случае, если арбитражным судом не назначена дата рассмотрения, что, как правило, уже сделано. После этого урегулированный конфликт рассматривается в суде с взысканием с виновной стороны арбитражных расходов.

Виды и меры ответственности за нарушение договорных обязательств и порядок ее применения.

Специалисты отмечают, что важным разделом договора поставки является его часть, в которой устанавливаются виды и меры ответственности за нарушение договорных обязательств и порядок ее применения'.

Ответственность сторон по договору поставки характеризуется следующими основными признаками:

-- применение санкций за неисполнение и ненадлежащее исполнение условий договора -- право, а не обязанность сторон;

-- стороны могут устанавливать в договоре санкции по своему усмотрению, если законодательством не предусмотрено обязательных санкций, а также увеличивать размеры санкций, установленных законодательством;

-- ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора поставки может наступить и без наличия их вины в этом, поскольку ст. 401 ГК РФ устанавливает, что, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств;

-- формы ответственности сторон по договору поставки -- выплата неустойки и возмещение убытков;

-- по общему правилу неустойка является зачетной, так как причиненные неисполнением договора убытки возмещаются в сумме, не покрытой неустойкой (п. 1 ст. 394 ГК РФ);

-- в соответствии с принципом полного возмещения убытков возмещению подлежат оба вида убытков: положительный ущерб в имуществе и упущенная выгода (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Основания ответственности поставщика, в договоре поставки следующие:

просрочка товара -- передача поставщиком покупателю товара после истечения срока поставки, предусмотренного договором;

недопоставка товара -- передача поставщиком покупателю в установленный срок меньшего количества товара, чем предусмотрено договором; поставка некачественного товара; поставка некомплектного товара.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойка представляет собой определенную в договоре или законе денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств, в частности при просрочке исполнения.

Неустойка носит универсальный характер. Практически любое обязательство, являющееся действительным по закону, можно обеспечить неустойкой. При этом заблаговременно указывается конкретная величина неустойки, и при неисполнении обязательства виновная сторона должна заплатить именно эту сумму, независимо от реального размера убытков другой стороны, равно как и при их отсутствии.

Неустойка может быть законной и договорной.

Законная, предусмотрена требованиями законодательства и определяется нормативными актами в твердой сумме либо в процентах к денежной оценке обязательств. Неустойка, установленная нормативными актами, применяется сторонами договора независимо от того, воспроизведены или подтверждены соответствующие нормы в тексте договора поставки.

Договорная неустойка согласно ст. 331 ГК РФ устанавливается по соглашению сторон и обязательно в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение этого требования влечет недействительность соглашения сторон о неустойке. Поскольку ее взыскание предполагает невыполнение или ненадлежащее выполнение договорных обязательств, требование об уплате неустойки может совпадать с требованием о возмещении убытков. В договорах поставки большое значение имеет неустойка за недопоставку и просрочку поставки товаров (ст. 521 ГК РФ). Установленная законодателем или условиями договора неустойка за недопоставку или просрочку поставки заказанной продукции взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество продукции в последующих периодах поставки, если законом или договором не предусмотрен иной порядок уплаты неустойки.

Иногда применяется штрафная неустойка: с виновной стороны убытки взыскиваются в полном размере, без учета неуплаченной неустойки. Таким образом, покупатель получает всю сумму неустойки и полное возмещение убытков. Штрафную неустойку используют в случае поставки продукции ненадлежащего качества, когда после устранения поставщиком выявленных недостатков у потребителя (покупателя) остаются непокрытые расходы (убытки). Тогда в соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные ненадлежащим исполнением обязательств.