Обязанности защитника и ответственность адвоката за их исполнение

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

Обязанности защитника и ответственность адвоката за их исполнение



Введение

адвокат юридический право процессуальный

В современных условиях, когда Российская Федерация рассматривает себя как часть мирового сообщества с его правовыми институтами, когда гражданское общество немыслимо без независимого от органов государственной власти и местного самоуправления сообщества профессиональных юристов - адвокатов, поэтапное реформирование национальной законодательной базы характеризует переосмысление принципов, подходов и ценностей, как в построении всего уголовного процесса, так и в определении роли, места и статуса такой процессуальной фигуры как адвокат-защитник. Именно на него государство возлагает миссию защиты прав и интересов каждого, кто обвиняется в совершении преступления.

Ориентация на общечеловеческие ценности, приоритет личности, ее прав, свобод обусловливают исследование теоретических и практических основ обеспечения защиты каждому нуждающемуся в ней подсудимому в рамках уголовного процесса, делая ставку на профессионализм, опыт, высокие морально-этические ориентиры адвоката, который, грамотно используя предоставленные ему процессуальным законом способы и средства защиты, может предотвратить противоправное давление как психологическое, так и физическое на подзащитного, способствовать установлению смягчающих наказание обстоятельств или оправдывающих его, стоять на страже его прав и интересов.

Однако юридически значимая деятельность адвоката не может основываться только на его энтузиазме и желании оказывать квалифицированную юридическую помощь доверителю, она должна подкрепляться еще и юридической ответственностью за неисполнение либо ненадлежащее исполнение им своих обязанностей, иначе она может превратиться в профанацию.

Научная разработка вопросов правового положения адвоката-защитника сегодня, несомненно, является актуальной, ибо позволяет решить проблемы, которые не только связаны с соблюдением и обеспечением прав данного участника отношений, но и с уровнем гарантированности права обвиняемого на защиту в уголовном судопроизводстве.

Объектом исследования выступают правоотношения, определяющие процессуальное положение и ответственность адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве.

Предметом исследования является процессуальное законодательство, нормы и принципы профессиональной этики, регулирующие сферу оказания квалифицированной юридической помощи адвокатами.

Целью курсовой работы является изучение комплекса правомочий адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве и его ответственности. Для этого необходимо решить следующие задачи:

- дать общую характеристику прав и обязанностей адвоката в уголовном судопроизводстве;

- провести анализ изменений и дополнений обязанностей адвоката, внесенных в Кодекс профессиональной этики адвоката;

- рассмотреть особенности правового регулирования ответственности адвоката-защитника за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей.

Методы исследования представляют собой совокупность общенаучных и частно-научных: системный, сравнительно-правовой, формально-юридический и другие.

Нормативную базу работы составляют Конституция Российской Федерации (далее - Конституция РФ), федеральные законы, процессуальные кодексы РФ, и иные нормативные правовые акты Российской Федерации.

Теоретическую основу работы составили труды по теории адвокатской деятельности и адвокатуры российских адвокатов и ученых.



1. Правовое регулирование адвокатской деятельности

1.1 Основные права и обязанности адвоката: общая характеристика

Адвокат - это лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты со дня принятия присяги. Присягу он приносит в связи с наличием решения квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта Российской Федерации о присвоении ему статуса адвоката. Указанное решение может быть принято лишь после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена.

Адвокатом может стать гражданин, имеющий высшее юридическое образование, полученное в аккредитованном государством образовательном учреждении или ученую степень по юридической специальности, и стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет либо прошедший стажировку в адвокатском образовании, сдавший квалификационный экзамен, по которому квалификационная комиссия субъекта Российской Федерации приняла решение о присвоении ему статуса адвоката.

Отметим, что у лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента его получения (абз. 2 ч. 1 ст. 9 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам. Согласно требованиям Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат вправе:

1) собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Указанные органы и организации в порядке, установленном законодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или их заверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса адвоката;

2) опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь;

3) собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами;

4) привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;

5) беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность (в том числе в период его содержания под стражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности;

6) фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну;

7) совмещать адвокатскую деятельность с работой в качестве руководителя адвокатского образования, а также с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов РФ, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов и др.

Адвокат не вправе:

1) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

2) принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

- имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

- участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

- состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;

- оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;

3) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя;

4) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;

5) разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя;

6) отказаться от принятой на себя защиты.

Адвокат обязан:

1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством средствами;

2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам РФ бесплатно в случаях, предусмотренных Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»;

3) постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;

4) соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта РФ и Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах их компетенции;

5) отчислять за счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты в порядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты соответствующего субъекта Российской Федерации, а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием;

6) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

Это общие права и обязанности адвоката. Осуществляя уголовно-процессуальную деятельность, адвокат наделяется также статусом представителя или защитника.

1.2 Права адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве

В уголовном процессе, выступая в качестве защитника, адвокат обладает следующими полномочиями.

1. Знать свои права и обязанности.

2. Делать заявления, давать консультации и т. п. на своем родном языке или языке, которым владеет.

3. Пользоваться услугами переводчика.

4. Представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи.

5. Заявлять ходатайства.

6. Заявлять отводы любому из лиц, перечисленных в статьях 61 - 72 УПК РФ.

7. Приносить жалобы на действия (бездействие) и (или) решения следователя (дознавателя и др.), прокурора, суда (судьи) и (или) участвовать в их рассмотрении судом.

8. Быть уведомленным о применении технических средств.

9. Знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие.

10. Требовать внесения в протокол следственного действия поправок.

11. Требовать дополнения протоколов следственных действий и внесения в них уточнений.

12. Делать письменные замечания по поводу правильности и (или) полноты записей в протоколе следственного действия.

13. Удостоверять правильность фиксации в протоколе хода и результатов (показаний) следственного действия, в котором он принимал участие.

14. Присутствовать при предъявлении обвинения.

15. Иметь с подозреваемым (обвиняемым) свидания наедине и конфиденциально без большего, чем предусмотрено в ч. 4 ст. 92 УПК РФ, ограничения их числа и продолжительности. Защитнику должна быть предоставлена возможность свидания с подзащитным до первых допросов последнего в качестве подозреваемого и в качестве обвиняемого. Свидания подозреваемого (обвиняемого и др.) с его защитником могут иметь место в условиях, позволяющих сотруднику правоохранительных органов видеть их, но не слышать.

16. Знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, знакомиться с материалами, на основании которых принимаются судебные решения об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении срока содержания под стражей, если эти решения затрагивают права и свободы подзащитного, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

17. Дополнительно ознакомиться с материалами уголовного дела на стадии подготовки к судебному заседанию (ч. 3 ст. 227 УПК РФ).

18. Участвовать в предварительном слушании.

19. Участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, апелляционной, кассационной, надзорной инстанций, ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств, в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора, а также в рассмотрении судом вопроса об избрании в отношении подозреваемого (обвиняемого и др.) меры пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста, залога; о переводе подозреваемого (обвиняемого и др.), к которому в качестве меры пресечения применено содержание под стражей, в медицинскую организацию, оказывающую психиатрическую помощь в стационарных условиях, и о прекращении уголовного преследования в отношении несовершеннолетнего обвиняемого с применением к нему принудительной меры воспитательного воздействия (ч. 4 ст. 108, ч. 2 ст. 228 и др. УПК РФ).

20. Участвовать в исследовании доказательств во время судебного следствия.

21. Излагать суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства (ч. 1 ст. 248 УПК РФ).

22. Представить суду в письменном виде предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в п. п. 1 - 6 ст. 299 УПК РФ (ч. 7 ст. 292 УПК РФ).

23. Знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания.

24. Знать о принесенных по делу апелляционных жалобах и представлениях, знакомиться с содержанием таковых, когда таковые касаются интересов подзащитного, и подавать на них возражения в письменном виде (ст. 389.7 УПК РФ).

25. Представлять суду, рассматривающему дело в апелляционном порядке, дополнительные материалы (ч. 4 ст. 389.13 УПК РФ).

26. При рассмотрении дела в апелляционном порядке после краткого изложения содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов выступить в обоснование своих доводов (ч. ч. 3 и 4 ст. 389.13 УПК РФ).

27. Требовать получения и получать постановления о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и копии кассационных жалобы (представления), когда данные жалобы (представления) затрагивают законные интересы его подзащитного (ч. 1 ст. 401.12 УПК РФ).

28. Участвуя в рассмотрении дела в кассационном порядке, после изложения судьей-докладчиком обстоятельств уголовного дела, содержания судебных решений, принятых по делу, доводов кассационных жалоб (представления) выступить по делу (ч. 7 ст. 401.13 УПК РФ).

29. Участвуя в рассмотрении дела в надзорном порядке, после доклада судьи Верховного Суда РФ выступить по существу дела (ч. ч. 4 и 6 ст. 412.10 УПК РФ).

30. Выступить по делу, участвуя в рассмотрении дела, после заключения прокурора о возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств (ч. 7 ст. 401.13, ч. 3 ст. 417 УПК РФ).

31. Знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы.

32. Заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении.

33. Ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении.

34. Ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту.

35. Присутствовать с разрешения следователя (дознавателя и др.) при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту.

36. Знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта (ст. 198 УПК РФ).

37. Знать, в чем обвиняется (подозревается) его подзащитный.

38. При наличии к тому оснований заявлять самоотвод (ч. 1 ст. 62 УПК РФ).

39. Лично ознакомиться с каждым из вынесенных следователем (дознавателем и др.) постановлением о привлечении подзащитного в качестве обвиняемого. Между тем до окончания расследования он не вправе требовать от органа предварительного расследования ознакомления его с имеющимися доказательствами обвинения помимо тех, о которых идет речь в ст. 53 УПК и (или) в Определении Конституционного Суда РФ от 12 мая 2003 года № 173-О «По жалобе гражданина Коваля Сергея Владимировича на нарушение его конституционных прав положениями статей 47 и 53 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

40. Собирать необходимые для оказания юридической помощи доказательства путем получения предметов, документов и (или) иных сведений; опроса лиц с их согласия; истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и (или) организаций (ч. 3 ст. 86 УПК РФ).

41. Привлекать специалиста.

42. Участвовать в допросе подозреваемого (обвиняемого), а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого (обвиняемого) либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ. Допущенный к участию в деле защитник вправе присутствовать при производстве любого следственного действия, в котором принимает участие его подзащитный, и заявлять ходатайство об уведомлении его о таковых.

43. Давать в присутствии следователя (дознавателя и др.) во время производства следственного действия своему подзащитному краткие консультации по вопросам, касающимся предмета оказываемой им юридической помощи. Если защитник посчитает необходимым дать консультацию подзащитному подозреваемому (обвиняемому и др.) в отсутствие следователя, он может ходатайствовать о предоставлении ему возможности реализовать свое, предусмотренное п. 1 ч. 1 ст. 53 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ право на свидания с подзащитным.

44. В случае если он принимает участие в допросе (очной ставке, проверке показаний на месте), задавать с разрешения следователя (дознавателя и др.) вопросы допрашиваемым лицам.

45. Требовать занесения в протокол следственного действия, в котором он принимал участие, каждого заданного им с разрешения следователя (дознавателя и др.) допрашиваемому вопроса.

46. Знакомиться с протоколом задержания, постановлением об избрании (отмене, изменении) меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого (обвиняемого и др.), иными документами, которые предъявлялись и (или) должны были предъявляться подозреваемому (обвиняемому и др.).

47. Иметь время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве, если он вновь вступил в уголовное дело на судебной стадии (ч. 3 ст. 248 УПК РФ).

48. Участвовать в прениях сторон.

49. Быть допущенным к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения специальных проверочных мероприятий, если он участвует в деле, связанном с подобного рода сведениями (ч. 1 ст. 21.1 Закона РФ от 21 июля 1993 года № 5485-1 «О государственной тайне»).

50. Использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

На адвоката-защитника, кроме того, возлагаются уголовно-процессуальные обязанности:

1) действовать в интересах подзащитного;

2) согласовывать с подзащитным выбор средств и способов защиты;

3) отказаться от защиты двух и более подозреваемых (обвиняемых и др.), если интересы одного из них противоречат интересам другого (ч. 6 ст. 49 УПК РФ);

4) явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится возбужденное уголовное дело или же которому поручено проведение процессуального действия с участием защитника;

5) заранее уведомить следователя (дознавателя и др.) о причинах неявки;

6) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела;

7) соблюдать порядок в судебном заседании;

8) подчиняться распоряжениям председательствующего (ст. 258 УПК РФ);

9) при отсутствии оснований отвода не отказываться от принятой на себя защиты подозреваемого (обвиняемого и др.);

10) не разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и (или) оказанием другой юридической помощи;

11) не совершать при оказании юридической помощи правонарушений;

12) следовать иным, предъявляемым к нему УПК РФ требованиям.

Гражданин Российской Федерации, которым получен статус адвоката, вправе осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. Иностранные граждане и лица без гражданства, получившие статус адвоката в порядке, установленном Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», допускаются к осуществлению адвокатской деятельности на всей территории Российской Федерации лишь в случае, если иное не предусмотрено федеральным законом.



2. Обязанности адвоката в свете задач, стоящих перед современной адвокатурой при оказании юридической помощи

2.1 Новые обязанности адвоката в Кодексе профессиональной этики адвоката как тенденции развития современной адвокатуры

В апреле 2013 г. VI Всероссийский съезд адвокатов утвердил самые значительные и значимые на сегодняшний день поправки в Кодекс профессиональной этики адвоката (далее - поправки-2013).

Введены пятнадцать новых обязанностей адвокатов:

- избегать бездействия, направленного к подрыву доверия (ст. 5);

- отбирать письменное согласие у доверителя на раскрытие адвокатской тайны (ст. 6);

- отбирать подписку об адвокатской тайне у помощников, стажеров и сотрудников (ст. 6);

- переведено в обязанность ранее бывшее пожеланием к адвокату исполнять свои обязанности (ст. 8);

- переведено в обязанность уважать других субъектов адвокатской деятельности (ст. 8);

- повышать свой профессиональный уровень (ст. 8);

- вести адвокатское делопроизводство (ст. 8);

- не использовать сведения доверителя в своих интересах (ст. 9);

- оказывать юридическую помощь по назначению под контролем совета адвокатской палаты (ст. 9);

- отказаться от дела при конфликте интересов (ст. 9);

- отказаться от сотрудничества с правоохранительными органами (ст. 9);

- представлять отчет доверителю (ст. 10);

- обязанности, связанные с институтом «конфликт интересов» (ст. 11);

- обеспечить права доверителей при адвокатском отпуске (ст. 14);

- вне работы не умалять честь другого адвоката (ст. 15).

Количество этих поправок свидетельствует о существенных изменениях в российской адвокатуре.

Анализ поправок-2013 позволяет выделить две важные тенденции в развитии современной адвокатуры: изменение дискурса адвокатуры с благотворительного на экономический и усиление карательной функции в институте профессиональной ответственности адвокатов.

Говоря об обязанностях адвоката, подразумевают общие принципы деятельности адвоката и адвокатуры в целом (ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»), не упоминая об обязанностях адвоката относительно отдельных процессуальных процедур, производимых, скажем, при производстве по уголовному делу, т.е. тех частностей, из которых складывается юридическая помощь. Обязанности отдаются на откуп адвокату с предложением определять их самостоятельно - по своему разумению, совести, в соответствии с пониманием долга. Верно ли это? Нет. Заметим: то должное, что присуще адвокату, адвокатуре разработано и представлено трудами А.Н. Маркова, М.Г. Гребенщикова, В.Ф. Домбровского, Д.И. Невядомского, М.Л. Гольдштейна, Ф.Э. Молло и многих других дореволюционных авторов, которые сформировали фундамент адвокатуры. Однако нет ни одного официального наставления от адвокатуры, где был бы представлен комплекс должного (профессиональных обязанностей) в деятельности адвоката в меняющихся условиях действительности, с одной стороны, с другой - в повсеместном игнорировании прав, свобод и законных интересов, как граждан, так и самих адвокатов.

Сегодня перед адвокатом раскрываются иные тактические возможности, возникают иные обязанности при оказании юридической помощи. Однако эти обязанности на сегодняшний день определяются либо каждым адвокатом по его собственному разумению, либо согласно устоявшимся в том или ином адвокатском образовании правилам.

«Уголовно-процессуальный кодекс (ст. 53) содержит открытый перечень полномочий защитника. Это значит, что защитник имеет право использовать в своей защитительной деятельности кроме указанных в упомянутой 53-й статье и иные не запрещенные Уголовно-процессуальным кодексом средства и способы защиты своего подзащитного. В данном случае он выступает правовой основой разработки уголовно-процессуального алгоритма действий защитника. К сожалению, данный источник создания алгоритмов в практике защитника на сегодняшний день слишком скуден. Ни доктрина уголовного процесса, ни уголовно-процессуальное законодательство не описывают исчерпывающим образом правила защиты защитника, что, несомненно, создает определенные трудности в практике работы адвоката. По нашему мнению, необходимо разработать детальные, четкие правила, которые должны быть отражены в тексте уголовно-процессуального закона».

Законодатель в лице государства не способен разработать полноценный перечень полномочий адвоката, осознать его необходимость, сформировать его всесторонне и объективно. В свою очередь, у адвокатского сообщества нет права требовать от государства регламентации своих прав и обязанностей в Уголовно-процессуальном или иных процессуальных кодексах Российской Федерации. Этот перечень может быть разработан только самим адвокатским сообществом и содержаться в регламентированных Федеральной палатой адвокатов РФ распоряжениях, правилах, указаниях и др.

Попробуем сформулировать, какие именно обязанности адвоката в первую очередь следовало бы закрепить в подобных правилах.

Следует выражать в письменной форме аргументы в обоснование того или иного устанавливаемого обстоятельства в виде заявлений, ходатайств, замечаний, правовых позиций, отношений к предъявленному обвинению, отзывов на заявленные ходатайства, анализа произведенных допросов, позиций по вопросам, разрешаемым судом при постановлении приговора (ст. 299 УПК РФ), и др.

Адвокат, имея наименьший объем прав по реализации доказательств в ходе производства по делу, имеет еще меньше возможностей для их претворения в процессуальное пространство и совсем не имеет обязанностей по реализации своих прав при осуществлении защиты. Данное положение вещей порождает во многих случаях пассивную, молчаливую позицию защитника, которую никакими тактическими приемами обосновать невозможно. Во многом это, конечно, зависит от складывающейся обстановки в российской адвокатуре, не требующей от адвоката должного тщания, например, при защите подсудимого, поскольку превалирующей является позиция обвинения и этот факт неоспорим. Так вот для того, чтобы активизировать адвоката помимо, разумеется, повышения уровня квалификации и адвокатов, и в целом адвокатуры с ее нравственными устоями следовало бы обязывать адвокатов осуществлять процессуальные действия по защите прав и законных интересов доверителя, создавая, таким образом, абсолютно-обязательный уровень защиты. Что мешает, например, обязать адвоката в начале судебного следствия давать адвокатское заключение по предъявленному обвинению? Таким образом, появилась бы обязательная процедура, равная той, что осуществляет государственный обвинитель, излагая предъявленное подсудимому обвинение в каждом деле. Тем самым мы заставим работать принцип состязательности.

Об обязанности адвоката составлять письменные объяснения указывал еще адвокат Ф.Э. Молло в своей книге «Правила адвокатской профессии во Франции». Следует отметить, что данная обязанность выражается в выработке правовых позиций не только для себя, но и для других, не только в отношении всего дела, но и относительно частных вопросов. На каждое составленное и вынесенное следователем, дознавателем, судом процессуальное решение следует отвечать адекватным реагированием, разбирая каждую позицию, каждую правовую конструкцию исходя из собственной мотивированной и обоснованной правовой позиции.

Следующее, что заслуживает особого внимания в системном понимании квалифицированной юридической помощи и назначения адвоката, адвокатуры в целом, - пытливость.

Пытливость адвоката - это его старания, стремление добиться, узнать, обосновать, опровергнуть что-либо в связи с оказанием юридической помощи.

В частности, пытливость адвоката проявляется, когда он собирает доказательства, представляя их для исследования. Представляется неверным мнение, превалирующее в российском уголовном процессе, о том, что законодатель нечетко выразил позицию защитника по поводу собирания доказательств и их представлению. Позиция законодателя относительно собирания доказательств защитником заслуживает похвал, а реализация нерегламентированной процедуры отдается на откуп защитнику, его профессионализму и тщанию в этом процессе.

УПК РФ предоставляет возможность защитнику собирать все без исключения доказательства. Закостенелая адвокатская практика, когда от защитника не требуется особого усердия, когда на него не возлагаются обязанности по собиранию доказательств и ведению материалов адвокатского дела в связи с этим, формирует леность в деятельности.

Одним из условий противодействия профанации деятельности адвоката является повышение уровня скептицизма адвокатов при производстве по делу.

Подвергая сомнению все представленные доказательства, адвокат выполняет необходимо значимые действия, которые характеризуют его активность при выполнении возложенных обязанностей. Скептицизм относительно представленного на исследование доказательства проявляется в проверке данного доказательства, в его анализе с целью выявления ценностных свойств, через призму законодательно установленных требований к их уголовно-процессуальной форме и содержанию, в соблюдении логичного порядка исследования доказательств (тезис, аргумент, демонстрация). Скептицизм при исследовании доказательства - это обязанность участника в каждой мелочи анализируемой информации доводить до крайних пределов требования разборчивости и законности ее получения.

Все сказанное имеет под собой практическое обоснование, но, конечно, не исчерпывает всего многообразия должного, что способно развивать адвокатуру.

2.2 Правовое регулирование института профессиональной ответственности адвоката в свете поправок в Кодекс профессиональной этики адвоката

Значительная часть поправок-2013 посвящена правовому регулированию института профессиональной (дисциплинарной) ответственности адвоката. ю¤Ф

Прежде всего, существенно уточнен ряд составов профессиональных правонарушений адвокатов, например адвокатской тайны. Так, статья 6 Кодекса получила весомые уточнения: «Согласие доверителя на прекращение действия адвокатской тайны должно быть выражено в письменной форме в присутствии адвоката в условиях, исключающих воздействие на доверителя со стороны адвоката и третьих лиц». Это так называемое процессуальное ужесточение. Поправка переносит бремя доказывания невиновности на адвоката в том, что клиент позволил ему раскрыть информацию по его делу.

Введение срока ожидания для повторного вступления в адвокатуру. Поправки усилили негативные последствия для адвоката при применении к нему высшей меры профессиональной ответственности - лишения статуса адвоката. Если до введения поправок осужденный адвокат мог незамедлительно попытаться на общих основаниях получить статус адвоката заново (посредством сдачи экзамена квалификационной комиссии), то теперь он может сделать это не ранее чем через три года со дня принудительного прекращения его статуса.

Расширение сферы действия института профессиональной ответственности. Под расширением понимается ситуация, при которой адвокат подлежит наказанию не только за деяния, совершенные в рамках своей профессиональной деятельности, но и вне такой деятельности. Подобная тенденция прослеживалась уже при предыдущих поправках. Если раньше адвокату предписывалось воздерживаться от «употребления выражений, умаляющих честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката в связи с осуществлением им адвокатской деятельности», то в результате поправок фраза «в связи с осуществлением им адвокатской деятельности» была вычеркнута. То есть если теперь адвокат распространит, например, сведения о том, что он видел, как член совета адвокатской палаты в нетрезвом состоянии демонстрировал адвокатское удостоверение работнику транспортной полиции, то он может быть привлечен за это к профессиональной ответственности. До вступления поправок-2013 в силу это было невозможно.

В проекте поправок было предложено усилить цензуру в отношении публичных выступлений адвокатов, добавив в статью 4 Кодекса фразу: «избегать действий (в частности, публичных выступлений, в том числе в средствах массовой информации), которые могли бы умалить авторитет адвокатуры и ее деловую репутацию». Эта поправка вполне бы соответствовала общероссийскому тренду усиления цензуры. Скорее всего, триггером (спусковым крючком) этого процесса в адвокатуре стало дело адвоката Дагира Хасавова, а вернее, различные подходы к этому случаю Адвокатской палаты г. Москвы и Федеральной палаты адвокатов РФ. То, что авторы проекта отказались от подобной поправки, видимо, вызвано опасением, что излишне жесткое закручивание гаек может «сорвать резьбу» терпения рядовых адвокатов.

Не прошли в Кодекс поправки, связанные с облегчением положения адвоката - «обвиняемого». Было предложено ввести новый вид профессионального наказания - запрет на осуществление адвокатской деятельности. Это стало бы расширением инструментария института профессиональной ответственности адвоката. В свою очередь, расширение инструментария при грамотном использовании привело бы к более тонкому регулированию социальных отношений по поводу профессиональных правонарушений. Например, не было бы необходимости применять в ряде случаев крайнюю меру - лишение статуса адвоката. История свидетельствует, что этот вид наказания довольно успешно применялся в период присяжной адвокатуры. Представляется, что блокирование этой поправки произошло из-за опасения лишних хлопот со стороны руководителей советов адвокатских палат: лишить адвоката статуса легче, чем контролировать приостановление этого статуса.

Завершая анализ поправок-2013, можно сделать несколько предварительных выводов.

Российская адвокатура постепенно встраивается в рыночную систему оказания квалифицированных юридических услуг.

Управляющая элита российской адвокатуры взяла курс на ужесточение института профессиональной (дисциплинарной) ответственности адвокатов.

Рассмотренные тенденции нельзя оценить по шкале «хорошо - плохо». Весьма важно, кто, а главное как, будет их воплощать в правоприменительной практике.



3. Юридическая ответственность адвоката-защитника за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей

3.1 Виды юридической ответственности адвоката

Основной функцией адвоката в уголовном судопроизводстве является оказание квалифицированной юридической помощи на профессиональной основе подозреваемым, обвиняемым, подсудимым и осужденным в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Квалифицированный характер юридической помощи предполагает следующие признаки:

- соответствие деятельности по оказанию юридической помощи закону;

- соразмерность действий по оказанию юридической помощи обстоятельствам дела и нормам права;

- своевременность действий по оказанию юридической помощи (т.е. оказание необходимой в конкретной ситуации юридической помощи).

Неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своей конституционной обязанности по оказанию доверителю квалифицированной юридической помощи заключаются в оказании адвокатом неквалифицированной или некачественной юридической помощи.

Как показывает практика, некачественная юридическая услуга чаще всего ассоциируется:

- с незнанием юристом материального права, незнанием последних изменений в законодательстве;

- с нарушениями процессуального порядка: неявкой или опозданием без уважительных причин в судебное заседание, проявлением неуважительного отношения к другим участникам процесса;

- с неграмотным составлением процессуальных документов (искового заявления, кассационной или надзорной жалобы, мирового соглашения, ходатайства, заявления об обеспечении иска и т.п.).

Из этого следует, что критерии, по которым на практике происходит оценка качества оказания юридической помощи, связывают с их очевидностью, т.е. их явностью и бесспорностью. А это возможно только тогда, когда, с одной стороны, адвокат не исполняет либо ненадлежаще исполняет предписания и (или) нарушает запреты, установленные как Законом об адвокатуре, Кодексом профессиональной этики адвоката, решениями органов адвокатской палаты, принятыми в пределах их компетенции, соглашением об оказании юридической помощи, так и действующим материальным (ГК РФ, УК РФ и т.д.), процессуальным (ГПК РФ, УПК РФ и т.д.) законодательством, а с другой - все действия (бездействие) адвоката находят или, наоборот, не находят, когда это требуется, документальное подтверждение в материалах дела, в адвокатском производстве и т.д.

Так, к критериям оценки деятельности адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве в качестве квалифицированной юридической помощи, оказываемой им подзащитному, следует отнести:

- использование адвокатом для обоснования своей позиции и в целом, и по отдельным вопросам действующего законодательства, прежде всего УК РФ, УПК РФ, а также определений (постановлений) Конституционного Суда РФ как признающих ту или иную норму неконституционной, так и разъясняющих, какой конституционно-правовой смысл заложен в той или иной норме, и, конечно, использование постановлений Пленума Верховного Суда РФ по уголовным делам, содержащих разъяснения по вопросам применения отдельных положений УК РФ и УПК РФ;

- правильное составление адвокатом процессуальных документов в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства;

- полноту и своевременность выполнения поручения как в целом, так и по отдельным вопросам (например, посещение подозреваемого в изоляторе временного содержания, составление жалобы и т.д.) в соответствии с соглашением об оказании юридической помощи;

- использование адвокатом (защитником) средств и способов защиты, не запрещенных законодательством (п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре, п. 11 ч. 1 ст. 53 УПК РФ и п. 1 ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката). Перечень запрещенных средств и способов защиты в общем виде представлен в ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре. Она корреспондирует с положениями ч. 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката и отдельными положениями уголовно-процессуального закона, в частности: адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ). Кроме того, к запрещенным средствам и способам защиты относят и запрет совершать правонарушения, и, прежде всего преступления, например, фальсифицировать доказательства по уголовному делу (ч. 2 ст. 303 УК РФ) и т.д.;

- своевременное и полное выполнение адвокатом необходимых действий, вытекающих из требований Кодекса профессиональной этики адвоката и обстоятельств дела (например, согласно ч. 4 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокат-защитник обязан обжаловать приговор: 1) по просьбе подзащитного; 2) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам; 3) как правило, в отношении несовершеннолетнего, если суд не разделил позицию адвоката-защитника и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просил адвокат);

- соблюдение предписаний уголовно-процессуального законодательства, связанных с процессуальной формой производства по делу (соблюдение процессуальных сроков, правил подсудности, своевременности явки и т.д.);

- соблюдение решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции, касающихся деятельности адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве.

Нарушение любого из вышеперечисленных критериев оценки деятельности адвоката (защитника) в уголовном судопроизводстве как квалифицированной юридической помощи, оказываемой им подзащитному, приводит к неустранимым сомнениям в качестве этой помощи.

К случаям, когда нельзя оценить, квалифицированно или не оказана юридическая помощь адвокатом (защитником) в уголовном судопроизводстве, практика относит, в частности:

- заявление возражений на действия председательствующего вне зависимости от их обоснованности является процессуальным правом участника судебного разбирательства, прямо предусмотренным ст. 243 УПК РФ, и ни при каких обстоятельствах само по себе не может расцениваться как пререкание с председательствующим и проявление неуважения к суду;

- претензии доверителя в части, касающейся заявления ходатайств, необходимости совершения тех или иных процессуально значимых действий, содержания составляемых им документов, форм реагирования на складывающиеся в процессе слушания уголовного дела обстоятельства и т.п. не могут служить основанием для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности за нарушение норм законодательства об адвокатской деятельности или Кодекса профессиональной этики адвоката, поскольку относятся к выбранной адвокатом тактике ведения дела, которая, в свою очередь, если и может быть регламентирована, то лишь специальными условиями соглашения с доверителем.

В зависимости от характера совершенного правонарушения адвокат может являться субъектом уголовной, административной, гражданской и дисциплинарной ответственности. Каждый из перечисленных видов ответственности характеризуется собственными составами правонарушений. Ввиду неразработанности составов, где субъектом является адвокат, определение материального аспекта ответственности ложится на плечи правоприменителя, и при одних и тех же условиях применяемые меры ответственности будут различаться. Механизм, регулирующий ответственность, подвержен изменению, и меры ответственности будут определяться в каждом конкретном случае на основании практического опыта. Действует так называемая нераспределенная санкция. Попытки исследовать и научно разработать различные виды составов правонарушений, где субъектом выступает адвокат, неоднократно предпринимаются на страницах юридической литературы. Данные вопросы относятся к сфере рассмотрения материального права. В настоящей работе автор остановится на проблемах процессуального характера, существующих в рамках процедур привлечения адвоката к уголовной и к дисциплинарной ответственности.

3.2 Процессуальный порядок привлечения адвоката к ответственности

Процессуальный порядок привлечения адвоката к уголовной ответственности имеет свои особенности, обусловленные особым правовым статусом адвоката, и направлен на создание системы гарантий деятельности адвоката. Согласно ст. 447 УПК РФ адвокат входит в число лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам. Одна из таких особенностей заключается в определении должностного лица, которое вправе возбуждать уголовное дело, и процессуальном порядке возбуждения, предусматривающего дополнительные гарантии от необоснованного привлечения к уголовной ответственности.

Привлечение адвоката к уголовной ответственности не влечет приостановление статуса адвоката, поскольку адвокат должностным лицом не является и, следовательно, нормы ст. 114 УПК РФ на него распространяться не будут. Факт возбуждения уголовного дела в отношении адвоката не входит в перечень оснований приостановления его статуса согласно пункту 1 ст. 16 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Если бы решение о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката влекло приостановление его статуса, то должностное лицо, вынесшее данное решение, косвенно наделялось правом по приостановлению статуса адвоката, что могло бы влечь различного рода злоупотребления. Такой подход противоречил бы п. 4 ст. 16 указанного Закона, постановившему, что решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты субъекта, а также нарушал бы принцип независимости адвокатуры путем вмешательства в решение вопросов, находящихся в исключительном ведении органов адвокатского сообщества.

Гарантии прав адвоката в случае привлечения к уголовной ответственности вряд ли достаточны. Специфика правового статуса адвоката не всегда понимается лицами, ведущими уголовный процесс, а ведь попирание прав адвокатов угрожает основам конституционного строя Российской Федерации, гарантирующего каждому право на получение квалифицированной юридической помощи и право пользоваться помощью адвоката (ст. 48 Конституции РФ). ю¤Ф

Предлагается осуществить передачу права возбуждать уголовное дело в отношении адвоката от руководителя следственного органа Следственного комитета РФ по субъекту прокурору. Необходимость данного изменения обусловлена тем, что существующий порядок создает основу для внепроцессуального давления органов следствия на адвоката, в то время как у прокурора, в отличие от следователей (независимо от их ведомственной принадлежности), отсутствуют побудительные мотивы для использования рассматриваемого полномочия с целью внепроцессуального воздействия на участников предварительного расследования. Адвокату необходимо обладать иммунитетом от юрисдикции только того органа, в ведении которого находится дело, по которому адвокат осуществляет защиту. В настоящее время этим органом является орган следствия. Таким образом, передача полномочия органу более высокого правового статуса, уполномоченному возбуждать уголовные дела в отношении адвокатов, будет способствовать повышению гарантий независимости адвокатов.

По нашему мнению, наделение неприкосновенностью адвокатов в виде применения к ним особого порядка возбуждения уголовного дела не мешает привлечению их к ответственности за совершенные ими преступления и не создает обстановки безнаказанности за неправомерные действия, не поощряя таким образом злоупотребления с их стороны. При предложенном подходе прокурор, а также суд сохраняют за собой право воспрепятствовать незаконной деятельности адвоката. Объем полномочий обвинительных, а также судебных органов не сокращается.

Дисциплинарная ответственность адвоката возникла в результате появления специальных норм адвокатской этики, базирующихся на традициях адвокатуры, и наступала в результате нарушения адвокатом данных норм, разработанных и принятых всем адвокатским сообществом и закрепленных в нормативных правовых актах различного правового уровня. Подобное нарушение норм адвокатской этики квалифицируется как дисциплинарный проступок.

В настоящее время в соответствии с Кодексом профессиональной этики адвоката мерами дисциплинарной ответственности адвоката являются:

1) замечание; 2) предупреждение; 3) прекращение статуса адвоката.

Процессуальный порядок привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности содержится во втором разделе Кодекса профессиональной этики адвоката, и в принятом Советом ФПА в 2006 г. «Порядке рассмотрения и разрешения обращений в адвокатских образованиях и адвокатских палатах субъектов Российской Федерации». В Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» правовое регулирование привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности отсутствует, что ослабляет результат деятельности органов, осуществляющих дисциплинарное производство.

Субъектом дисциплинарного надзора являются квалификационная комиссия и Совет адвокатской палаты, членом которой состоит адвокат. ю¤Ф

Существующая процедура дисциплинарного производства вызывает ряд замечаний и нареканий среди специалистов. Дисциплинарное производство возбуждается президентом адвокатской палаты субъекта РФ и проходит две стадии в виде разбирательства в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ и разбирательства в Совете адвокатской палаты субъекта РФ. Независимо от того, установит квалификационная комиссия в поведении адвоката нарушение или нет, вынесенное ею заключение поступает в Совет. Совет принимает решение либо о прекращении дисциплинарного производства, либо о применении к адвокату мер дисциплинарной ответственности. Квалификационная комиссия исследует только те доказательства, которые представлены участниками дисциплинарного производства, и лишь по их просьбе может запросить дополнительные сведения и документы, на которые участники ссылаются в подтверждение своих доводов. В случае если истцом выступает государственно-властный орган, обладающий всей необходимой доказательственной базой, то необходимости по сбору дополнительной информации может и не потребоваться. В ситуациях, где истцом выступает доверитель, наблюдается противоположная ситуация, так как в ряде случаев основная масса доказательств сосредоточена у объекта обвинения - адвоката. В связи с этим предлагается наделить органы, осуществляющие дисциплинарное производство в отношении адвоката, полномочием по самостоятельному инициированию и проведению расследования, направленному на обнаружение как обвинительных, так и оправдательных доказательств, закрепив указанное полномочие в п. 2 ст. 23 Кодекса профессиональной этики адвоката.

В п. 2 ст. 7 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» содержится норма о том, что за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную этим Законом, в то время как норм, раскрывающих виды подобной ответственности, данный Закон не содержит. Возможны два варианта решения подобной ситуации, заключающиеся либо в указании отсылки на ст. 18 Кодекса профессиональной этики адвоката, либо в отдельном регламентировании мер дисциплинарной ответственности в самостоятельной главе Федерального закона об адвокатуре. ю¤Ф

Вопросы, касающиеся апелляции на решение совета адвокатской палаты в части определения субъекта апелляционной инстанции и его полномочий, также не находят однозначного ответа в законе. Точная формулировка п. 2 ст. 25 Кодекса профессиональной этики адвоката сообщает следующее: «Решение совета адвокатской палаты по дисциплинарному производству может быть обжаловано адвокатом, привлеченным к дисциплинарной ответственности, в трехмесячный срок со дня, когда ему стало известно или он должен был узнать о состоявшемся решении». Утверждение о том, что суд выступает в качестве апелляционной инстанции на решение совета адвокатской палаты, лишь косвенно вытекает из данной формулировки закона. В данной норме также не содержится объект, подлежащий обжалованию. Теоретически судебному пересмотру может подлежать либо решение в полном объеме, либо только на предмет соблюдения процессуального порядка рассмотрения дела. Точное определение объекта обжалования позволяет судить о степени вмешательства такого органа, как суд, в дисциплинарные полномочия органов адвокатуры, что служит барометром гарантий ее независимости в решении данного вопроса. Возможность обжалования решения совета адвокатской палаты субъекта РФ в органы Федеральной палаты адвокатов РФ законодательством и Кодексом профессиональной этики адвоката не предусмотрена.