Гражданско-правовые основы саморегулируемых организаций

2. Создание и функционирование саморегулируемых организаций

2.1 Особенности создания саморегулируемых организаций

Порядок создания саморегулируемых организаций дифференцируется в зависимости от их вида. Так, саморегулируемой может стать некоммерческая организация, имеющая в своем составе не менее 50 членов (для саморегулируемой организации по проектированию и инженерным изысканиям) или не менее 100 членов (для саморегулируемой организации в строительстве).

Процесс создания саморегулируемой организации рассмотрим подробно на примере порядка создания саморегулируемой организации в строительной отрасли.

Размер компенсационного фонда также зависит от вида саморегулируемой организации. Компенсационный фонд саморегулируемых организаций по проектированию и инженерным изысканиям должен составлять не менее 150 тыс. руб. на одного члена некоммерческой организации при условии установления требования к страхованию ее членами гражданско-правовой ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства; и не менее чем 500 тыс. руб. на одного члена некоммерческой организации, если требования к страхованию отсутствуют (ст. 55.4 ГрК РФ).

Для саморегулируемой организации в области строительства величина компенсационного фонда должна быть не менее 300 тыс. руб. на каждого члена организации с обязательным страхованием и не менее 1 млн. руб. на каждого члена организации - без страхования (ст. 55.4 ГрК РФ).

Созданный компенсационный фонд обладает рядом особенностей:

- строгое целевое расходование его средств (возмещение причиненного вреда жизни и здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия, имуществу граждан и организаций, государственному и муниципальному имуществу только вследствие недостатков работ в области проектирования, инженерных изысканий, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, выполненных членами саморегулируемой организации). Так, в случае недостаточности страхового покрытия при возмещении причиненного вреда недостающие суммы должны будут компенсироваться из этого фонда, так как саморегулируемые организации несут дополнительную имущественную ответственность. В связи с этим при выходе строительной организации из состава членов саморегулируемой организации по причине ликвидации, реорганизации и т.д. внесенные суммы в компенсационный фонд не возвращаются;

- компенсационный фонд является гарантом обеспечения имущественной ответственности членов саморегулируемой организации, что обусловливает возложение на них обязанности сохранения средств данного фонда. С этой целью допускается как передача средств компенсационного фонда в доверительное управление, так и передача их на банковские депозиты;

- средства, израсходованные из компенсационного фонда, подлежат восстановлению. Так, когда за счет средств компенсационного фонда производилось возмещение причиненного вреда, его причинитель - член саморегулируемой организации должен будет пополнить компенсационный фонд на эту сумму, а в случае его неплатежеспособности пополнение средств фонда производится за счет средств остальных участников саморегулируемой организации.

Некоммерческое партнерство для получения статуса саморегулируемой организации в области строительной деятельности должно соответствовать следующим требованиям (ст. 55.4 ГрК РФ):

некоммерческое партнерство должно объединять необходимое число профессиональных участников строительного рынка: юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, иностранные организации, аттестованные в РФ;

некоммерческое партнерство должно разработать и принять стандарты и правила предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. Конечно, эти стандарты и правила не должны противоречить федеральным законам и создавать препятствия к осуществлению строительными организациями и индивидуальными предпринимателями их профессиональной деятельности;

некоммерческое партнерство должно сформировать компенсационный фонд, минимальный размер которого зависит от вида саморегулируемой организации (не менее 500 тыс. или 1 млн. руб. на каждого члена некоммерческого партнерства, получающего статус саморегулируемой организации в строительной отрасли). Однако в случае страхования членами партнерства гражданской ответственности перед третьими лицами минимальный размер компенсационного фонда должен быть не менее 150 или 300 тыс. руб. на каждого члена;

некоммерческое партнерство должно пройти процедуру получения статуса саморегулируемой организации в уполномоченном государственном органе - Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) Постановление Правительства РФ от 30.07.2004 № 401 (ред. от 05.12.2011) "О Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору" // Российская газета. - 11.08.2004; 10.12.2011..

Причем совершенно неважно, как давно существует такое партнерство - ведь многие объединения участников строительного рынка создавались не вчера, и имеют достаточно длительную историю Беренштейн И.В. Особенности создания и деятельности саморегулируемых организаций в строительстве // http://www.stroyorbita.ru/arhiv/0309/11.htm.. Правда, среди ранее созданных объединений, преобладают организации в форме ассоциаций (союзов) организаций строительной отрасли, некоммерческие партнерства встречаются значительно реже. Но в связи с последними изменениями ФЗ "О некоммерческих организациях", ассоциации (союзы) получили возможность преобразоваться в некоммерческие партнерства.

Некоммерческое партнерство является юридическим лицом, которое считается созданным с момента его государственной регистрации, поэтому порядок его создания регулируется Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 01.04.2012) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" Российская газета. - 10.08.2001; 06.04.2012., ФЗ "О некоммерческих организациях", а также подзаконными актами Министерства финансов РФ и Федеральной налоговой службы. Уполномоченный государственный орган в случае соответствия некоммерческого партнерства всем предъявляемым требованиям для получения статуса строительной саморегулируемой организации вносит информацию о нем с присвоением статуса саморегулируемой организации в государственный реестр саморегулируемых организаций.

Таким образом, компаниям, желающим создать саморегулируемую организацию, первоначально необходимо организовать некоммерческую организацию в форме некоммерческого партнерства: "Обратим внимание на то, что сразу создать строительную саморегулируемую организацию невозможно, ибо саморегулируемая организация - это не организационно-правовая форма, а статус, который может быть присвоен уже существующей организации при условии выполнения ею установленных законом требований. Первое требование к саморегулируемой организации заключается в том, что это должна быть некоммерческая организация в форме некоммерческого партнерства. Иными словами, задумывая саморегулируемую организацию, начинать надо с некоммерческого партнерства, и уже затем получать для данного партнерства статус саморегулируемой организации" Беренштейн И.В. Особенности создания и деятельности саморегулируемых организаций в строительстве // http://www.stroyorbita.ru/arhiv/0309/11.htm.. Для приобретения некоммерческим партнерством статуса саморегулируемой организации оно должно достичь соответствия установленным законом требованиям относительно минимального количества ее членов, наличия компенсационного фонда определенного размера, а также утверждения ряда обязательных документов.

Учредительными документами некоммерческого партнерства является устав или устав и учредительный договор партнерства. По сути, для создания некоммерческого партнерства можно использовать типовой, т.е. имеющийся в различных правовых базах устав. С таким "типовым" уставом процедура государственной регистрации некоммерческого партнерства упрощается ввиду отсутствия в нем "непривычных" для уполномоченного государственного органа норм. Но если создавать некоммерческое партнерство именно с целью дальнейшего приобретения статуса строительной саморегулируемой организации, необходимо сразу предусмотреть в уставе некоммерческого партнерства те требования, которые позволят впоследствии, не прибегая к трудоемкой процедуре внесения изменений в устав организации, обратиться за присвоением ему статуса саморегулируемой организации.

Устав должен соответствовать, прежде всего, требованиям ФЗ "О некоммерческих организациях", а все особенности, свойственные саморегулируемой организации, должны быть сформулированы в уставе применительно к периоду с момента приобретения некоммерческим партнерством статуса саморегулируемой организации и до момента его прекращения.

К примеру, если процедуры приема кандидата в члены некоммерческого партнерства до приобретения им статуса саморегулируемой организации и после значительно различаются (например, отказ в приеме в члены саморегулируемой организации возможен лишь по ограниченному перечню оснований, а в некоммерческое партнерство - просто по решению уполномоченного органа управления некоммерческого партнерства), то в уставе следует сначала описать процедуру приема в члены некоммерческого партнерства, руководствуясь нормами ФЗ "О некоммерческих организациях", а затем, после слов "в период пребывания некоммерческого партнерства в статусе саморегулируемой организации" или "с момента приобретения некоммерческим партнерством статуса саморегулируемой организации и до момента прекращения статуса саморегулируемой организации" описать процедуру приема в саморегулируемую организацию уже в соответствии с требованиями ФЗ о СРО и ГрК РФ.

Некоммерческая организация, соответствующая необходимым условиям, приобретает статус саморегулируемой путем внесения сведений о ней в государственный реестр саморегулируемых организаций строительной сферы, ведение которого осуществляется Ростехнадзором. Порядок ведения Реестра саморегулируемых организаций осуществляется в соответствии с Правилами ведения государственного реестра саморегулируемых организаций, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29.09.2008 № 724 (ред. от 24.09.2010) "Об утверждении порядка ведения государственного реестра саморегулируемых организаций" (вместе с "Правилами ведения государственного реестра саморегулируемых организаций") Российская газета. - 03.10.2008; Российская Бизнес-газета. - 16.11.2010; 23.11.2010..

Члены строительной саморегулируемой организации для осуществления деятельности в строительной отрасли должны получить свидетельство о допуске к работам в области проектирования, инженерных изысканий, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства. Свидетельство о допуске к определенному виду или видам работ, оказывающих влияние на безопасность объектов капитального строительства, выдается саморегулируемой организацией без ограничения срока и территории его действия. В то же время действие свидетельства о допуске к работам может быть прекращено при выходе из саморегулируемой организации, при выявлении нарушений и др.

Таким образом, сфера деятельности саморегулируемой организации определяется через установленный законом Перечень видов работ, способных повлиять на безопасность объектов строительства Приказ Минрегиона РФ от 30.12.2009 № 624 (ред. от 23.06.2010) "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства" // Российская газета. - 26.04.2010; 13.08.2010.. В литературе встречаются утверждения, что при вступлении в любую саморегулируемую организацию компании просто необходимо сертифицироваться по международным стандартам менеджмента и качества ISO 9000. На самом деле это никак не связано со вступлением в саморегулируемую организацию Галаган А.А. Сертификат - ИСО 9000 гарантия благонадежности и весомый аргумент в конкурентной борьбе // Строительные материалы. - 2010. - № 2. - С. 7..

Довольно сложен для устава некоммерческого партнерства, создаваемого под цели строительной саморегулируемой организации, вопрос о членстве в организации. Членство в саморегулируемой организации, как и в любой другой некоммерческой организации, является добровольным. Однако ч. 2 ст. 5 ФЗ о СРО закреплена возможность установления федеральными законами обязательного членства субъектов предпринимательской (профессиональной) деятельности в саморегулируемой организации. Модель обязательного саморегулирования применена российским законодателем в отношении лицензируемых видов деятельности в качестве альтернативы лицензированию.

В силу того, что саморегулируемая организация ориентирована на выполнение определенной публичной функции (членство в ней является условием допуска к занятию определенным видом предпринимательской деятельности), то и условия приема и исключения из членов саморегулируемой организации, в отличие от некоммерческого партнерства, имеют черты публичности, которые выражаются в:

- законодательно установленном для саморегулируемой организации запрете на истребование у кандидатов в ее члены каких-либо документов, помимо тех, которые упомянуты в п. 2 ст. 55.6 ГрК РФ;

- четко очерченном той же статьей перечне причин, по которым саморегулируемая организация может отказать кандидату в приеме в члены саморегулируемой организации и выдаче свидетельства о допуске;

- исчерпывающем, и в то же время детальном, перечне оснований для исключения члена из партнерства (ст. 55.7 ГрК РФ).

Представляется, что все эти требования ГрК РФ необходимо сразу занести в устав некоммерческого партнерства. Тем не менее, даже при таком подходе остается вопрос о том, как разумно сформулировать требования к кандидатам в некоммерческое партнерство, которые будут предъявляться к ним в период с момента создания некоммерческого партнерства и до момента приобретения им статуса саморегулируемой организации. Ведь процесс набора в организацию 50 или 100, в зависимости от вида строительной саморегулируемой организации, членов, разработка и утверждение документов, необходимых для приобретения статуса саморегулируемой организации, будут идти параллельно. Поэтому, принимая кандидата в члены некоммерческого партнерства, необходимо запросить у него такой набор документов, который позволит впоследствии, при обращении в надзорный орган, доказать, что данное лицо осуществляет деятельность в сфере саморегулирования, на которую ориентировано некоммерческое партнерство. Вполне разумными требованиями к кандидатам в члены некоммерческого партнерства до приобретения им статуса саморегулируемой организации является требование о представлении:

- копий учредительных документов и документа о государственной регистрации лица как субъекта предпринимательской деятельности;

- копий ранее выданных кандидату лицензий на выполнение работ в строительной сфере, а также информации о наличии в организации кадров, имеющих установленный уровень квалификации и опыт работы;

- любых других сведений, которые могут быть полезны для выработки партнерством разумных и выполнимых членами некоммерческого партнерства требований к выдаче свидетельств о допуске, правил саморегулирования, стандартов саморегулируемой организации и иных внутренних документов партнерства (например, сведения о наличии у кандидата в члены некоммерческого партнерства определенного имущества и иных средств для выполнения работ, сведения о наличии у кандидата контроля качества выполняемых работ и т.п.)

В отсутствие сведений о наличии у кандидатов в члены некоммерческого партнерства квалифицированных кадров партнерство вряд ли сможет доказать в надзорном органе, что им выполнено условие о количестве членов, занимающихся определенным видом предпринимательской деятельности, что чревато отказом в предоставлении ему статуса саморегулируемой организации.

Строительные организации и индивидуальные предприниматели для получения членства в саморегулируемой организации и свидетельства о допуске к работам должны соответствовать требованиям, предъявляемым в соответствии с законодательством, правилами и стандартами саморегулируемой организации к кандидатом в члены, в частности:

§ работники строительной компании, индивидуальные предприниматели должны иметь образование соответствующего профиля для выполнения определенных видов работ;

§ индивидуальный предприниматель в случае выполнения определенных видов работ самостоятельно должен иметь высшее или среднее профессиональное образование соответствующего профиля и стаж работы по специальности не менее чем пять лет;

§ не менее чем три работника должны иметь высшее профессиональное образование или не менее чем пять работников - среднее профессиональное образование. Стаж работы по специальности должен составлять не менее трех лет для работников, имеющих высшее профессиональное образование, и не менее пяти лет - для работников, имеющих среднее профессиональное образование;

§ индивидуальные предприниматели, работники индивидуального предпринимателя или юридического лица должны проходить повышение квалификации не реже одного раза в пять лет;

§ должно иметься имущество, необходимое для выполнения соответствующих видов работ (дополнительное требование, предъявляемое некоторыми саморегулируемыми организациями);

§ проверка квалификации индивидуального предпринимателя, работников индивидуального предпринимателя или юридического лица должна иметь положительный результат (дополнительное требование, предъявляемое некоторыми саморегулируемыми организациями);

§ помимо взноса в компенсационный фонд (150 тыс. руб. или 300 тыс. руб.) нужно оплатить вступительный (в среднем по стране около 8 - 30 тыс. руб.) и ежегодный (в среднем по стране 10 - 60 тыс. руб.) членские взносы, а также внести около 35 тыс. руб. за страхование гражданской ответственности. Вступительные и ежемесячные взносы предназначены для содержания и функционирования саморегулируемой организации.

Итак, поскольку саморегулируемая организация юридически представляет собой некоммерческое партнерство, ее создание осуществляется в два этапа: регистрация (создание) некоммерческой организации в форме некоммерческого партнерства; приобретение некоммерческим партнерством статуса саморегулируемой организации путем выполнения установленных законодательством требований. В заключение подчеркнем, что саморегулируемые организации должны быть заинтересованы в чистоте рядов и сохранении своей репутации, поэтому только они вправе решать, кого принимать в свои члены.

2.2 Функционирование саморегулируемых организаций

Схема функционирования саморегулируемой организации в общих чертах такова. Главная роль отводится общему собранию членов саморегулируемой организации. На общем собрании обсуждаются критерии ответственности членов саморегулируемой организации и формы контроля за их деятельностью, рассматриваются и утверждаются кандидатуры руководителей исполнительных органов саморегулируемой организации. Здесь же принимаются важнейшие решения по всем направлениям работы саморегулируемой организации.

Основная нагрузка на начальном этапе работы саморегулируемой организации ложится на директора, бухгалтера, юристов и руководителя контрольного комитета, в обязанности которого входят проверка профессиональной деятельности компаний -- членов саморегулируемой организации, аттестация и обучение их сотрудников. Контрольный комитет также отвечает за экспертное и юридическое сопровождение фирмы -- члена саморегулируемой организации при возникновении конфликта с заказчиками.

Все текущие вопросы отнесены к компетенции Правления саморегулируемой организации. Работа в саморегулируемой организации ведется по нескольким направлениям: плановая проверка членов саморегулируемой организации, прием жалоб от заказчиков, разбор инцидентов, сопровождение страховых случаев, прием в саморегулируемую организацию новых членов, дисциплинарная работа и разработка нормативных документов Митякина И.В. Особенности административно-правового статуса саморегулируемых организаций в РФ // http://www.strsmeta.ru..

Свидетельство о допусках к различным видам работ выдается компании -- члену саморегулируемой организации бессрочно, но с условием ежегодной проверки ее деятельности сотрудниками саморегулируемой организации. Тем самым остальные члены саморегулируемой организации как бы получают гарантии от саморегулируемой организации относительно финансовой и профессиональной состоятельности данной компании. Проверки должны проходить по графику с предварительным уведомлением. Финансирование этой работы должно производиться за счет ежегодных взносов компаний -- членов саморегулируемой организации.

Правила контроля в области саморегулирования, а также документы, устанавливающие систему мер дисциплинарного воздействия за несоблюдение членами саморегулируемой организации требований к выдаче свидетельств о допуске, правил контроля в области саморегулирования, требований технических регламентов, требований стандартов саморегулируемых организаций и правил саморегулирования, разрабатываются членами саморегулируемой организации самостоятельно, законодательством не установлено каких-либо императивных требований к их содержанию.

Помимо обязательных документов саморегулируемая организация вправе разработать и утвердить:

стандарты саморегулируемых организаций - документ, устанавливающий в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании правила выполнения работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, требования к результатам указанных работ, системе контроля за выполнением указанных работ;

правила саморегулирования - документ, устанавливающий требования к предпринимательской деятельности членов саморегулируемых организаций, за исключением требований, установленных законодательством Российской Федерации о техническом регулировании.

Указанные документы не могут включать указания на товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименования мест происхождения товаров или наименования производителей, требования к товарам, их производителям, к информации, работам, услугам в отношении производимых, выполняемых, оказываемых членами саморегулируемой организации соответственно товаров, работ, услуг и (или) используемых членами саморегулируемой организации строительных материалов, если такие требования влекут недопущение, ограничение или устранение конкуренции.

Правила саморегулирования могут включать, например, условия, подлежащие включению в договор подряда и обеспечивающие защиту интересов заказчиков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства; требования к исполнителям работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, относительно предупреждения и разрешения конфликтных ситуаций с заказчиками этих работ, пользователями результатами этих работ; требования о страховании членами саморегулируемой организации гражданской ответственности, наступающей в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, условия такого страхования и иные положения, указанные статьями ГрК РФ.

Разрабатываемые саморегулируемой организацией документы не должны противоречить требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе требованиям технических регламентов, целям создания саморегулируемой организации; устанавливать преимущества для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, являющихся учредителями такой организации; приводить к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Обязательные для саморегулируемой организации документы, а также изменения, внесенные в эти документы, решения о признании их утратившими силу считаются принятыми саморегулируемой организацией, если за принятие этих документов, изменений, решений проголосовали более чем пятьдесят процентов общего числа членов такой организации, и вступают в силу не ранее чем через десять дней после дня их принятия.

Документы, изменения, внесенные в документы, и решения, принятые общим собранием членов саморегулируемой организации или постоянно действующим коллегиальным органом управления саморегулируемой организации, в срок не позднее чем через три дня со дня их принятия подлежат размещению на сайте этой саморегулируемой организации в сети Интернет и направлению на электронном и бумажном носителях в орган надзора за саморегулируемыми организациями.

Нужно отметить, что, по мнению некоторых авторов, в Российской Федерации в настоящее время крайне мало предпринимательских объединений для того, чтобы решать проблемы или отстаивать интересы бизнеса Ильяшевич С.Л. Саморегулируемые организации. Новые источники маркетинговой информации о конкурентах и методы конкурентного анализа // Индустриальный и b2b маркетинг. - 2010. - № 2. - С. 116.. И хотя саморегулируемые организации призваны ослаблять зависимость экономики от бюрократических проволочек, самостоятельно разрабатывать стандарты и правила поведения на рынке, а также следить за их соблюдением, многие считают такие объединения малоэффективными Закупень Т.В. Указ. статья. - С. 63.. Вместе с тем, нельзя не признать, что саморегулируемые организации - довольно эффективный механизм, т.к. члены саморегулируемой организации сами являются участниками рынка в своей отрасли и лучше всего представляют, какие проблемы в ней наиболее актуальны Павлодский Е.А. Саморегулируемые организации России // Журнал российского права. - 2009. - № 1. - С. 36.. В то же время следует отметить, что законодательное закрепление правового статуса саморегулируемой организации, порядка приема в ее члены и прекращения такого членства, осуществления контроля за деятельностью членов и т.п. требует корректив в плане унификации норм Подтуркин Ю.А. Указ. статья. - С. 8..

Целесообразно выделить несколько основополагающих принципов, на которых логически обоснованно строить гражданско-правовое регулирования деятельности саморегулируемых организаций:

- универсальный характер системы саморегулирования, что подразумевает под собой необходимость как общего мнения о необходимости системы саморегулирования, так и деятельная, практическая поддержка со стороны основных сегментов той или иной профессиональной индустрии; об эффективности - очевидно, что если инициатором создания саморегулируемой организации выступает государство, то указанный институт будет выполнять задачи менее эффективно;

- конструктивное разрешение конфликтных и спорных ситуаций: эффективное и быстрое рассмотрение жалоб и независимое рассмотрение споров;

- действенные санкции за нарушение правил Савенко О.В. Правовое обеспечение имущественной ответственности членов саморегулируемых организаций кадастровых инженеров // Правовые вопросы недвижимости. - 2010. - № 1. - С. 24..

Стоит обратить внимание на органы, на которые возложена функция по рассмотрению споров. Указанные органы должны быть активным посредником между сторонами и приходить к решению, которое бы удовлетворяло обе стороны возникшего разногласия. В практике сегодняшней российской действительности они занимают пассивную позицию, схожую с ролью суда, то есть не занимаются поиском консенсуса, а установлением факта нарушения и виновной стороны, что неприемлемо для саморегулируемых конструкций и не соответствует современному уровню развития права Баймуратова З.М. Указ. статья. - С. 83..

В заключение отметим, что специфика российской модели саморегулирования отличается от европейской, в которой этот процесс является более многосторонним. Считается необходимым включение в "конвейер" саморегулирования звеньев из различных видов предпринимательской деятельности, а также взаимодействие с различного рода союзами, ассоциациями, торгово-промышленными палатами, прочими общественными неправительственными организациями из всех областей. Кроме того, "метод скрещивания" профессиональных областей посредством саморегулирования и других инструментов сможет сформировать не только краткосрочные, но и долгосрочные стратегические планы экономического развития, что несомненно окажет положительный эффект на состояние российской экономики.

3. Некоторые виды саморегулируемых организаций

3.1 Основания классификации саморегулируемых организаций

Анализ действующего гражданского законодательства позволяет сделать вывод о том, что за саморегулируемыми организациями не закреплена конкретная организационно-правовая форма Организационно-правовая форма хозяйствующего субъекта -- признаваемая законодательством форма хозяйствующего субъекта (то есть юридических лиц, индивидуальных предпринимателей или организаций, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица), фиксирующая способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели деятельности. См.: Большой юридический словарь // http://slovari.yandex.ru.. Установлено лишь, что саморегулируемая организация является некоммерческой организацией. Как известно, некоммерческие организации в соответствии с Гражданским кодексом РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 06.12.2011) // Российская газета. - 08.12.1994; 11.12.2011. могут создаваться в организационно-правовых формах: потребительского кооператива (ст. 116), общественных и религиозных организаций (ст. 117), фондов (ст. 118), учреждений (ст. 120), объединений юридических лиц (ассоциаций и союзов) (ст. 121). К отмеченным также следует добавить те, которые предусмотрены ФЗ "О некоммерческих организациях", а именно: государственную корпорацию (ст. 7.1), некоммерческое партнерство (ст. 8), автономную некоммерческую организацию (ст. 10).

В федеральных законах по-разному устанавливается перечень форм, в рамках которых создаются саморегулируемые организации. Так, в одних законах закреплено, что саморегулируемая организация создается в форме ассоциации, союза или некоммерческого партнерства (Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ (ред. от 18.07.2011) "О рекламе" Российская газета. - 15.03.2006; 23.07.2011.). В других отсутствует даже примерный перечень организационно-правовых форм; закреплено лишь, что саморегулируемая организация функционирует как некоммерческая организация (Федеральные законы: от 29.07.1998 № 135-ФЗ (ред. от 03.12.2011) "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" Российская газета. - 06.08.1998; 08.12.2011., от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 14.06.2012) "О рынке ценных бумаг" Российская газета. - 25.04.1996; 19.06.2012., от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 07.12.2011) "О несостоятельности (банкротстве)" Российская газета. - 02.11.2002; 12.12.2011. (далее - Закон о банкротстве), от 29.11.2001 № 156-ФЗ (ред. от 03.12.2011) "Об инвестиционных фондах" Российская газета. - 04.12.2001; 08.12.2011.).

На практике чаще всего саморегулируемые организации создаются в форме ассоциаций и некоммерческих партнерств. Например, ассоциациями являются НАУФОР (Национальная ассоциация участников фондового рынка), НФА (Национальная фондовая ассоциация), ПАРТАД (Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев), регулирующие деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг. В форме некоммерческого партнерства осуществляет свою деятельность Российская гильдия риэлторов Каверинская С.Н. Саморегулируемые организации как средство на пути создания коллективного бренда // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2008. - № 8. - С. 101; Трегуб А.В. Саморегулируемые организации страхуют риски // http://www.vestnik.naufor.ru.. В связи с этим представляет интерес рассмотрение особенностей функционирования саморегулируемых организаций в формах ассоциации (союза) и некоммерческого партнерства.

Ассоциации (союзы) являются объединениями юридических лиц, включающими в свой состав коммерческие и (или) некоммерческие организации. При этом коммерческие организации объединяются с коммерческими, а некоммерческие, соответственно, с некоммерческими. Участие граждан в ассоциациях (союзах) не предусмотрено. В связи с этим подобная организационно-правовая форма не подходит для тех сегментов рынка, участниками которых являются индивидуальные предприниматели. Отмечаются и другие недостатки этой организационно-правовой формы с точки зрения выполнения функций саморегулирования Савин К.Н. Саморегулирование жилищно-коммунального хозяйства в регионе: необходимость и перспективы развития // Региональная экономика: теория и практика. - 2010. - № 19. - С. 32..

Другой распространенной формой некоммерческой организации, в рамках которой осуществляют свою деятельность саморегулируемые организации, является некоммерческое партнерство. В соответствии со ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях" некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Минусом указанной организационно-правовой формы с точки зрения функций саморегулирования является закрепленное законодательством право членов некоммерческого партнерства (если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами некоммерческого партнерства) получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами некоммерческого партнерства (абз. 5 п. 3 ст. 8 ФЗ "О некоммерческих организациях"). Подобная возможность может повлечь экономическую нестабильность Карагод В.С., Стукова А.А. Саморегулируемые организации: новые субъекты аудита // Международный бухгалтерский учет. - 2010. - № 15. - С. 19..

В настоящее время активизировался процесс создания саморегулируемых организаций. Признаков, по которым они образуются, в основном два (рис. 2, приложение 2):

- географический (или региональный). По данному принципу объединяются члены саморегулируемой организации, работающие в одном или нескольких соседних регионах (Санкт-Петербурге, Западно-Сибирском регионе, Алтайском крае, Вологодской области, Татарстане, на Камчатке и в других регионах). Например, некоммерческое партнерство саморегулируемая организация "Строительный комплекс Волгоградской области". Созданное в ноябре 2009 г., сегодня это профессиональное сообщество объединяет 448 членов Официальный портал Администрации Волгоградской области // www.volganet.ru.. Основной аргумент для компаний в пользу объединения по географическому принципу -- это перспектива получения заказов от местных властей Лесных В.В., Терентьев А.Я. Саморегулируемые организации как основной инструмент реализации административной реформы // Вестник УГТУ-УПИ. Серия экономика и управление. - 2010. - № 2. - С. 32.;

- отраслевой. По отраслевому принципу объединяются члены саморегулируемой организации, работающие в одной сфере деятельности. Саморегулируемые организации создаются в следующих видах предпринимательской деятельности (далее гражданско-правовое положение некоторых саморегулируемых организаций из перечисленных ниже будет рассмотрено нами подробнее):

§ на рынке ценных бумаг (брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами, деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг), депозитарная деятельность, деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг);

§ в строительной деятельности (пример - некоммерческое партнерство саморегулируемая организация "ЭнергоСтройАльянс");

§ в проектировании;

§ в инженерных изысканиях;

§ в инвестиционной деятельности;

§ в аудиторской деятельности;

§ в лизинговой деятельности;

§ в оценочной деятельности;

§ в деятельности арбитражных управляющих.

В сфере инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства виды саморегулируемых организаций следующие (ст. 55.3 ГрК РФ):

1) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, выполняющих инженерные изыскания;

2) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих подготовку проектной документации;

3) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих строительство (рис. 3, приложение 2).

На практике многие организации осуществляют сразу несколько или все виды деятельности (строительство, проектирование, инженерные изыскания), имея одновременно все соответствующие лицензии. Для того чтобы сохранить право и дальше осуществлять все указанные виды деятельности, таким организациям придется, по-видимому, вступать в члены сразу нескольких саморегулируемых организаций. Основным минусом здесь является возникновение у таких организаций значительных дополнительных расходов в виде регулярных членских взносов, а также взносов в компенсационные фонды.

Проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральные законы "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" и "О лицензировании отдельных видов деятельности"" Паспорт проекта Федерального закона № 377578-5 "О внесении изменений в Федеральный закон "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (внесен депутатами Государственной Думы РФ В.С. Плескачевским, Ю.А. Липатовым, В.Г. Драгановым) // http://www.consultant.ru/online/base. предусматривает внесение в Федеральный закон от 21.07.1997 № 116-ФЗ (ред. от 25.06.2012) "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" Российская газета. - 30.07.1997; 30.06.2012. статьи 17.3, которая закрепит следующие виды саморегулируемых организаций:

1) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, осуществляющих изготовление технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте;

2) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, специализирующихся на проведении работ по монтажу, наладке, техническому обслуживанию и ремонту технических устройств, применяемых на опасном производственном объекте;

3) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, проводящих оценку соответствия, в том числе экспертизу промышленной безопасности и аттестацию работников в области промышленной безопасности;

4) саморегулируемые организации, основанные на членстве лиц, проводящих подготовку и переподготовку работников опасного производственного объекта в необразовательных учреждениях.

Кроме того, можно подразделить все саморегулируемые организации на те, на которые распространяется действие ФЗ о СРО и на те, на которые действие названного Закона не распространяется. Действие ФЗ о СРО не распространяется на саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, жилищных накопительных кооперативов, негосударственных пенсионных фондов, кредитных организаций, бюро кредитных историй. Отношения, возникающие в связи с приобретением или прекращением статуса таких саморегулируемых организаций, их деятельностью, а также в связи с осуществлением взаимодействия таких саморегулируемых организаций и их членов, потребителей их услуг (работ), федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, определяются федеральными законами, регулирующими соответствующий вид деятельности.

Итак, имеются две группы признаков, в соответствии с которыми саморегулируемые организации подразделяются на виды: отраслевой и географический. Кроме того, саморегулируемые организации могут создаваться в различных организационно-правовых формах. В федеральных законах по-разному устанавливается перечень форм, в рамках которых создаются саморегулируемые организации.

3.2 Гражданско-правовое положение саморегулируемых организаций в сфере строительства

гражданский правовой саморегулируемый организация

Нормативно-правовое регулирование в сфере создания и деятельности саморегулируемых организаций в строительстве опирается на четыре основных федеральных закона - ФЗ "О некоммерческих организациях", ФЗ о СРО, ГрК РФ и Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "О техническом регулировании" Российская газета. - 31.12.2002; 11.12.2011. (далее - ФЗ о техрегулировании). Первые три закона непосредственно регулируют отношения по поводу создания и деятельности саморегулируемых организаций вообще и в строительной сфере в частности, а последний устанавливает правила стандартизации, в том числе, для саморегулируемых организаций. Ведь именно подготовка и утверждение стандартов деятельности членов саморегулируемых организаций и контроль за соблюдением их требований является, согласно ФЗ о СРО, основным содержанием деятельности саморегулируемых организаций. Именно с развитием системы стандартизации и контроля на уровне строительных саморегулируемых организаций связывают дальнейшую возможность замещения государственной экспертизы и контроля в строительной сфере на экспертизу и контроль саморегулируемых организаций Коржова Е. Саморегулируемые организации в сфере строительства // Жилищное право. - 2010. - № 4. - С. 21..

В ГрК РФ изменения, касающиеся замены лицензирования саморегулированием, были внесены Федеральным законом от 22.07.2008 № 148-ФЗ (ред. от 28.11.2011) "О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" Российская газета. - 25.07.2008; 03.12.2011.. Указанным законом установлено, что лицензирование деятельности по проектированию и строительству зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения; инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения прекращается с 1 января 2010 г. Предоставление лицензий на осуществление указанных видов деятельности прекращается с 1 января 2009 года. Действие лицензий на осуществление указанных видов деятельности, в том числе лицензий, срок действия которых продлен, прекращается с 1 января 2010 г. С указанной даты для субъектов строительной, изыскательской и проектной деятельности в отношении объектов капитального строительства в качестве условия осуществления указанной деятельности было установлено требование о членстве в саморегулируемой организации и наличии допуска к указанной деятельности, полученной в этой саморегулируемой организации Елистратов А., Савина С. Деятельность генерального подрядчика в современных условиях: от лицензирования к саморегулированию // Корпоративный юрист. - 2010. - № 1. - С. 28.. В ГрК РФ были введена глава 6.1, регламентирующая порядок приобретения объединениями субъектов строительной, изыскательской и проектной деятельности статуса саморегулируемой организации, квалифицирующие требования к объединению для получения статуса саморегулируемой организации, специфические права, обязанности, функции, структуру и состав органов саморегулируемой организации, правила допуска саморегулируемой организацией своих субъектов к соответствующей предпринимательской деятельности, правила контроля за деятельностью саморегулируемой организации государственными органами См. также: Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ (ред. от 25.06.2012) "О лицензировании отдельных видов деятельности" // Российская газета. - 06.05.2011; 30.06.2012..

Таким образом, получение свидетельства о допуске, выданного саморегулируемой организации с 1 января 2010 г. стало единственным разрешением для работы в строительной отрасли. Действие всех строительных лицензий прекратилось. Лицензии на осуществление строительных, проектных работ и инженерных изысканий выдавались Ростехнадзором. Теперь Ростехнадзор ведет реестр саморегулируемых организаций, а также осуществляет надзор и контроль за их деятельностью.

К основным причинам передачи части государственных регулятивных функций и полномочий в сфере строительства саморегулируемым организациям можно отнести следующие.

Во-первых, государство не лучшим образом справлялось с этими функциями. Строительная деятельность должна подвергаться постоянному контролю, что невозможно в рамках лицензирования, носящего формальный характер: получил лицензию, а дальше занимайся, чем хочешь. Так, по оценкам, за последние два десятилетия было выдано несколько сот тысяч строительных лицензий, в том числе "фирмам-однодневкам", выполнявшим работы, не отвечающие требованиям безопасности жизни и здоровья потребителей. Привлечь их к ответственности за причиненный ущерб невозможно по причине ликвидации юридических лиц - должников. Во-вторых, высок был уровень коррупции в сфере лицензирования строительной деятельности. И, в-третьих, нецелесообразно на государство, в том числе в лице лицензирующего органа, возлагать дополнительную гражданско-правовую ответственность за последующие действия строителей, включая возможный вред, причиненный ими при проведении строительных работ.

1 июля 2010 г. в силу вступил уже упоминавшийся выше Приказ Минрегиона РФ от 30.12.2009 № 624 "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства" Приказ Минрегиона РФ от 30.12.2009 № 624 (ред. от 23.06.2010) "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства" // Российская газета. - 26.04.2010; 13.08.2010. См. также: Письмо Минрегиона РФ от 15.06.2010 № 24099-РП/08 (с изм. от 13.07.2010) "О порядке реализации Приказа Минрегиона РФ от 30.12.2009 № 624 "Об утверждении Перечня видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства"" // Нормирование, стандартизация и сертификация в строительстве. - 2010. - № 5.. В этом Перечне перечислены виды работ в сфере строительства, проектирования и инженерных изысканий, на которые надо получать допуски саморегулируемой организации.

Ранее строительным компаниям приходилось подстраиваться под постоянно меняющиеся административные регламенты, в одиночку решать спорные вопросы с заказчиками, сталкиваться со многими другими проблемами. С переходом на саморегулирование многое изменилось в положительную сторону. "Участники строительного рынка, с одной стороны, стали более защищены от чиновничьего произвола, а с другой, могут минимизировать свои финансовые риски, связанные с ответственностью перед заказчиком" Пащенко В.Н. Алгоритм управления развитием инвестиционного потенциала строительной организации // Проблемы современной экономики. - 2010. - № 2. - С. 26..

Основными целями саморегулируемой организации субъектов строительной, изыскательской и проектной деятельности являются:

1) предупреждение причинения вреда жизни или здоровью физических лиц, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов РФ вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства и выполняются членами саморегулируемой организации;

2) повышение качества выполнения инженерных изысканий, осуществления архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства.

Достижение указанных целей с помощью предоставленных саморегулируемой организации инструментов, которыми не обладают обычные объединения предпринимателей (нормотворчество, контроль, применение мер дисциплинарного воздействия) вполне реально Глотова И.И., Моторина И.М. Указ. статья. - С. 11..

Инструмент нормотворчества включает в себя право и /или обязанность саморегулируемой организации разрабатывать такие внутренние документы как:

правила и стандарты саморегулирования;

требования к выдаче свидетельств о допуске к работам;

правила контроля в области саморегулирования;

документ, устанавливающий систему мер дисциплинарного воздействия;

правила рассмотрения дел о нарушении членами саморегулируемой организации требований стандартов и правил саморегулируемой организации;

процедура рассмотрения жалоб;