Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Республики Казахстан

Костанайский социально технический университет

имени академика З. Алдамжар

Дипломная работа

На тему: "Договор банковского счета. Договор банковского вклада"

по специальности 050301 - "Юриспруденция"

Выполнила

Куринная О.А.

Научный руководитель

д.ю.н., профессор

Жалыбин С.М.

Костанай 2011

Содержание

Введение

1. Общая характеристика правового регулирования банковской деятельности

1.1 Банковское обслуживание (договоры, содействующие платежному обороту)

1.2 Статус банка в договоре банковского счета и банковского вклада

2. Правовая характеристика договора банковского счета

2.1 Понятие и правовая природа договора банковского счета

2.2 Содержание договора банковского счета

2.3 Открытие, ведение и закрытие банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан

2.4 Договор о переводе денег

3. Правовая характеристика договора банковского вклада

3.1 Понятие и правовая природа договора банковского вклада

3.2 Форма и срок договора банковского вклада

3.3 Содержание договора банковского вклада

Заключение

Список использованных источников

Введение

Актуальность темы дипломной работы. Изменения в экономике, политике, социальной жизни Республики Казахстан вызвали необходимость в кардинальном преобразовании законодательства. Было принято множество нормативно-правовых актов, с одной стороны, получили свое закрепление новые институты гражданского права (например, договор финансирования под уступку денежного требования, договор коммерческой концессии и т.д.), а с другой, существенно изменилось содержание традиционных институтов (например, договора поставки, договора аренды, договора хранения и т.д.). Одними из таких договоров, которые претерпели серьезные трансформации, являются договор банковского счета и банковского вклада.

Договор банковского счета и банковского вклада являются одними из наиболее распространенных видов банковских операций. Однако, как отмечают правоведы, сегодня "... наибольший масштаб приобретают случаи неисполнения банками своих обязательств по договору банковского счета и банковского вклада...". Очевидно, нельзя утверждать, что в юридической науке решена проблема банковских договоров. Напротив, сравнительно недавно наметилась тенденция комплексного, системного исследования правового регулирования банковской деятельности. Появление доктрины и дефиниций банковских договоров крайне важно для устранения противоречий в правовых актах, регламентирующих банковскую деятельность. Так, в числе мер Правительства РК и Национального банка РК по стабилизации социально-экономического положения в стране указано на то, что преодоление негативных процессов в экономике в значительной степени будет зависеть от разрешения системного банковского кризиса. При этом особое значение приобретают безотлагательные действия, направленные на формирование жизнеспособности банковских институтов эффективно и устойчиво функционирующих в современной рыночной экономике.

На сегодняшний день остается нерешенным вопрос о пределах, с одной стороны, государственного вмешательства в частные дела, с другой, - реализации частной инициативы в банковской деятельности. Свобода экономической деятельности, как основной конституционный частноправовой принцип, так и соответствующая ей свобода договора, как гражданско-правовой принцип, не может быть абсолютной и ничем не ограниченной. Однако ограничение свободы договора, зачастую, приобретает формы произвола. В связи с этим, весьма актуальной представляется задача установления оптимального соотношения интересов участников банковских договорных правовых отношений.

Неудовлетворительное законодательное регулирование институтов банковского права, в том числе, неоднозначность определения названных институтов актами банковского законодательства, оказывает негативное влияние на развитие банковской системы. Необходимость определения оптимального соотношения интересов участников предпринимательской деятельности, правового режима безналичных денег (денежных средств), недостаточная разработанность категорий банковского права должны стать предметом детального исследования с целью разработки действенных мер, направленных на стабилизацию сложившейся ситуации.

Несмотря на то, что законодатель в ГК РК[1] и Законе "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан"[2] устранил множество пробелов в регулировании отношений по банковскому счету и вкладу, некоторые, причем существенные, противоречия и "белые пятна" еще остаются. Неопределенность законодательства по вопросу о возможности банков по своему усмотрению снижать размеры процентных ставок, привела к тому, что многие банки стали использовать этот пробел и в одностороннем порядке снижали размеры процентов по срочным вкладам, что являлось грубейшим нарушением прав и интересов вкладчиков. В целом анализ действующего законодательства о банковском счете и банковском вкладе позволяет сделать вывод, что права вкладчика, являющегося слабой стороной в договоре банковского вклада, не защищены должным образом.

Помимо несовершенства действующего законодательства актуальность исследования определяется дискуссионностью многих научных положений о договоре банковского вклада, что тоже влияет на содержание многих положений нормативных правовых актов. Так в научной литературе до сих пор нет единого мнения относительно правовой природы договора банковского вклада, прав банка на денежные средства, переданные во вклад, сущности и признаков договора банковского вклада и т. д.

Таким образом, актуальность темы дипломной работы определяется, во-первых, несовершенством действующего законодательства; во-вторых, дискуссионностью многих вопросов, затрагивающих договор банковского счета и банковского вклада.

Степень научной изученности. Теоретическое осмысление проблем правового регулирования договоров банковского счета и банковского вклада имеет свои истоки в трудах ученых, посвященных вопросам гражданского и банковского права.

В отечественной правовой науке научные разработки рассматриваемой проблематики представлены трудами Ю.Г. Басина, А.С. Джакишева, А.Г. Диденко, И.У. Жанайдарова, Е.Б. Жусупова, К.С. Мауленова, М.А. Сарсембаева, М.К. Сулейменова, и мн. др. Отдельные вопросы государственно-правового регулирования банковских договоров рассматривались С.Ф. Хасановым, Д.К. Абжановой, С.Е. Каиржановой, Б.Н. Етекбаевой.

Следует отметить, что в РК правовые вопросы договора банковского счета и банковского вклада хорошо изучены наукой гражданского права. К примеру, правовые вопросы освещались в работах Е.Б. Осипова "Гражданско-правовые договоры с участием банков", Г.Х. Жумабековой "Правовое регулирование залоговых отношений", а также К.М. Ильясовой "Правовой режим договора банковского вклада и банковского займа".

Хотелось бы также отметить активность российских ученых в подготовке учебников по вопросам договора банковского клада и счета. Среди российских авторов следует назвать: В.А. Кудрявцева, Е.В. Кудрявцеву, А.Б. Копейкина, В.В. Меркулова, Н.С. Пастухову, Н.Н. Рогожину, А.В. Толкушина, В.К. Южелевского и других.

Цель дипломной работы заключается в комплексном исследовании договора банковского счета и банковского вклада, понятия и сущности договоров, их элементов, а также выработке рекомендаций по совершенствованию казахстанского законодательства о банковском счете и банковском вкладе.

Эта общая цель достигается путем решения следующих задач:

1. Уяснение правовой природы договора банковского счета и банковского вклада.

2. Выявление понятия и признаков договора банкового счета и банковского вклада как гражданско-правовых договоров.

3. Классификация видов договоров банковского вклада и их характеристика.

4. Исследование содержания (условий) и формы договора банковского счета и банковского вклада.

5. Анализ правового положения сторон в договорах банкового счета и банковского вклада, их прав, обязанностей и ответственности.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в результате заключения договора банковского счета и банковского вклада.

Предметом дипломного исследования выступает комплекс проблем теоретического и практического порядка, связанных с правовым регулированием общественных отношений, порождаемых договором банковского счета и банковского вклада.

В ходе исследования был использован комплекс научных методов: диалектический подход, являющийся методологической основой работы; методы анализа и синтеза, логического анализа, формально-логический и технико-юридический, сравнительно-правовой и историко-правовой.

Теоретической и методологической основой дипломной работы являются основные теоретические положения науки гражданского права, банковского права, общей теории права. Автор в работе над дипломной работой использовал труды таких известных отечественных и зарубежных цивилистов как Э.С. Абдрахманова, Г.Д. Ахмадиева, Ю.Г. Басина, А.Г. Диденко, И.У. Жанайдарова, Е.Б. Жусупова, К.С. Мауленова, М.А. Сарсембаева, М.К. Сулейменова, М.С. Таимовой, О.С. Иоффе, И.Б. Новицкий, Е.А. Суханов и других.

Нормативную базу исследования составили Конституция Республики Казахстан, гражданское, банковское, гражданское процессуальное законодательство.

Научная новизна. Дипломная работа представляет собой попытку комплексного, теоретического исследования понятия, сущности и элементов института гражданского права - договора банковского счета и банковского вклада. В дипломной работе исследуется договор банковского счета и банковского вклада, отдельных аспектов договора (правовая природа договора, денежных средств и др.).

Практическое значение дипломной работы состоит в том, что сделанные выводы и сформулированные предложения могут быть использованы для совершенствования законодательства о банковском счете и банковском вкладе, в качестве рекомендации для лиц, передающих свои денежные средства во вклады, работа может быть использована в качестве учебного материала при изучении гражданского права в юридических вузах.

Структура дипломной работы обусловлена целями, задачами и содержанием и состоит из введения, трех разделов, разделенных на девять подразделов, заключения, списка литературы, использованной при написании работы.

1. Общая характеристика правового регулирования банковской деятельности

1.1 Банковское обслуживание (договоры, содействующие платежному обороту)

В ГК КазССР вопросам банковского дела было посвящено всего лишь пять статей. Но это вовсе не значило, что государство, дав лишь самое общее правовое регулирование, либерализовало эту сферу деятельности. Наоборот, банковское дело подвергалось самой мелочной и тщательной регламентации. Однако все это осуществлялось на уровне подзаконных актов, главным образом - инструкций Государственного банка СССР. К сожалению, эту же тенденцию мы наблюдаем и сейчас - банковское законодательство в значительной степени выведено за рамки гражданского, получив тем самым определенную юридическую "автономию", где главным источником права выступают нормативные акты Национального Банка Республики Казахстан. Такая ситуация возникла в силу п. 3 ст. 3 ГК РК, согласно которому отношения, связанные с созданием, реорганизацией, банкротством и ликвидацией банков, контролем за банковской деятельностью и ее аудиторской проверкой, лицензированием отдельных видов банковских операций, регулируются ГК РК в части, не противоречащей законодательным актам, регулирующим банковскую деятельность. Отношения между банками и их клиентами, а также отношения между клиентами через банки регулируются гражданским законодательством[3, с.353].

Вряд ли такое положение можно признать правильным - банковское законодательство всегда и везде являлось частью гражданского законодательства. Поэтому не банковское законодательство должно главенствовать над ГК РК, а ГК РК - над банковским законодательством.

Структуре законодательства Республики Казахстан известно не только моноотраслевое законодательство, но и комплексные массивы законодательства, включающие в свое содержание нормы различных отраслей права[4,с.41]. Комплексный характер присущ хозяйственным правоотношениям, какими являются отношения, возникающие в сфере банковской деятельности. Отношения, возникающие в сфере банковской деятельности и расчетов, регулируются как гражданским, так и административным и финансовым правом.

Согласно теории, предложенной В.К. Райхером, в пределах системы права следует различать две категории отраслей - отрасли основные и комплексные[5, с.146]. Банковское право, являясь результатом "систематики" правовых норм, взятых из основных отраслей, признается комплексной отраслью права. Мнение о банковском законодательстве как о составной части предпринимательского законодательства была высказана B.C. Белых, отметившим, что банковское законодательство формируется на стыке публичного и частного права[6, с.15]. Следует, уточнить, что банковское законодательство, являясь ядром комплексной отрасли банковского права, не воплощает в себе самостоятельной отрасли права. Источники банковского права не исчерпываются только банковским законодательством, банковское право активно использует нормы профилирующих правовых отраслей, таких как гражданское право и финансовое право.

В комплексных объединениях правовых норм главным является не выделение особых юридически дифференцированных отраслей права, а интеграция специальных для той или иной сферы деятельности общества разнородных норм права. Банковское право представляет собой систему правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения, возникающие в процессе создания банковской системы, а также отношения с участием банков по поводу движения финансовых инструментов как средств обращения, сбережения и как товара[7,с.14].

Среди договоров, закрепленных в ГК РК, самостоятельное место занимают соглашения, участниками которых выступают банки и иные кредитные организации. В законодательстве и научной литературе такие договоры получили название "банковские операции" или "банковские сделки".

К числу таких сделок, прежде всего, относятся кредитный договор, договор банковского вклада, договор банковского счета, договор финансирования под уступку денежного требования, договор о предоставлении банковской гарантии, так как в данных соглашениях предусматривается обязательное участие кредитной организации. Указанный перечень не является исчерпывающим, так как кредитные организации могут участвовать и в других договорах (например, в договоре доверительного управления имуществом, договоре займа и т.д.).

Банковские сделки чрезвычайно распространены в гражданском обороте благодаря экономической эффективности, тому доходу, который могут получить как банки, так и их клиенты. Благодаря банкам временно свободные денежные средства из тех сфер, в которых накапливается их избыток, переходят туда, где в них возникла необходимость. Банки привлекают у физических и юридических лиц денежные средства, а затем выгодно размещают их путем предоставления кредитов. В результате чего вкладчики получают прибыль в виде процентов, владельцы счетов получают возможность быстро и эффективно осуществлять расчеты, банк получает еще большую прибыль от кредитной деятельности, а заемщики могут использовать полученные кредиты для осуществления своих целей (приобретение жилья, развитие предпринимательской деятельности и приобретение имущества и т.д.).

"Деньги, авансированные в инвестиционные проекты, торговые операции, сделки с объектами недвижимости, ценными бумагами, приносят, как правило, такую прибыль, которой достаточно для удовлетворения интересов всех участников цепочки отношений: лиц, предоставляющих временно свободные средства, лиц, их использующих и, конечно, банков, через которые проходят деньги"[8 с.58].

Банковская система является важнейшей частью экономической системы Республики Казахстан, от эффективности которой зависит экономическая стабильность нашего государства. Мы все прекрасно помним причины экономического кризиса, и те катастрофические его последствия. Казахстанские граждане потеряли значительные средства, прежде всего в иностранной валюте, которые находились во вкладах в коммерческих банках. Многие банки стали банкротами, у населения исчезло доверие к банкам, и многие люди стали активно переводить деньги в доллары, храня последние дома, и не прибегая к помощи банков. К счастью, в настоящее время банковская система РК начинает восстанавливаться, в связи с чем, активизируется рынок банковских сделок.

Деятельность по государственному регулированию банковской деятельности не предполагает равенства сторон, отношения строятся по вертикали на основе власти и подчинения между Национальным Банком РК и кредитными организациями. Государственное регулирование банковской деятельности направлено на защиту экономических интересов государства, возникающие при этом отношения между Национальным Банком РК, с одной стороны, кредитными организациями, юридическими и физическими лицами - с другой, имеют публичный характер. Банковское право затрагивает частноправовую сферу отношений, регулируя осуществление субъектами банковской системы Республики Казахстан банковской деятельности[3,с. 354].

Под банковской деятельностью понимается совокупность обычно и реально осуществляемых банковских операций коммерческими банками и иными кредитными организациями как специальными субъектами по поводу денег и других финансовых инструментов как средств обращения, накопления и товара. Суть банковской деятельности заключается в том, что это профессиональная предпринимательская деятельность по привлечению денежных средств с целью их последующего размещения от своего имени на условиях возвратности, срочности и платности[9, с.12].

В соответствии с Законом "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" отношения между кредитными организациями и их клиентами строятся на договорной основе, то есть данные отношения являются гражданско-правовыми[2]. Банковская деятельность осуществляется кредитными организациями своей волей и в собственном интересе.

Новый ГК РК (Особенная часть) уделяет банковской деятельности гораздо больше внимания, чем было ранее. При этом необходимо подчеркнуть, что многие положения ГК носят принципиально новый характер.

В главе 38 ГК РК содержатся общие положения о банковском обслуживании. ГК РК ввел новую категорию - договор банковского обслуживания, носящую родовой характер по отношению ко всем видам банковских договоров. Глава, посвященная банковскому обслуживанию, редакционно выполнена по следующей схеме: 1) общие положения; 2) отдельные виды договоров. То есть, сама правовая конструкция представлена общей и особенной частями.

По договору банковского обслуживания, что, повторяем, является новой категорией для гражданского (да и банковского) права, одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) оказать банковские услуги, а клиент обязуется оплатить эти услуги, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 739 ГК)[1]. Таким образом, договор банковского обслуживания является консенсуальным, по общему правилу возмездным договором.

Как мы видим, договор банковского обслуживания является разновидностью договора возмездного оказания услуг, являющегося, кстати, новым видом договора, предусмотренного ГК РК.

Наше законодательство сделало очередной шаг вперед, закрепив общие нормы, касающиеся банковского обслуживания, и в этом направлении идет впереди гражданского законодательства некоторых соседних государств. Аналогичные нормы отсутствуют, к примеру, в гражданских кодексах Кыргызской Республики, Российской Федерации. В перспективе при формировании отдельных групп смежных договоров целесообразно будет всегда выделять их наиболее типичные черты и обобщенно закреплять в гражданском законодательстве. Это положительно скажется на качестве правового регулирования в целом.

Важность выделения договора банковского обслуживания в том, что входе его реализации решаются вопросы взаимоотношений банка и как минимум одного из участников расчетных - кредитных отношений между хозяйствующими субъектами. Таким образом, эти договоры служат предпосылкой расчетных и кредитных отношений.

ГК РК перечисляет следующие виды договоров банковского обслуживания:

1) договор банковского счета;

2) договор о переводе денег;

3) договор банковского вклада, который преимущественно опосредует кредитные отношения;

4) другие виды договоров, предусмотренные законодательством или соглашением сторон[3, с.355].

При этом оговаривается правило, носящее довольно принципиальный характер: "Банк может использовать имеющиеся на счете деньги гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться своими деньгами" (пп. 2 и 3 ст. 739 ГК)[1].

Т.е. при условии создания гарантий беспрепятственного осуществления клиентом возможности осуществления права собственности на свои средства банк может пользоваться деньгами, находящимися на счету, и в ходе реализации договоров, содействующих платежному обороту, возникают отношения кредитного характера.

К договорам по оказанию расчетных услуг необходимо относить договор расчетов платежными поручениями, чековый договор, договор расчетов аккредитивами, договор инкассации долговых требований, посредством которого осуществляются расчеты платежными поручениями - требованиями и инкассовыми распоряжениями. К этой же группе относятся договоры, связанные с межбанковскими расчетами: договор об установлении корреспондентских отношений, договор расчетов в клиринговых палатах.

Обращает на себя внимание то обстоятельство, что среди перечисленных договоров отсутствует такой распространенный в практике банковской деятельности договор, как договор банковского займа, именуемый иногда кредитным договором или же договором банковской ссуды.

Помимо договоров, связанных с банковскими счетами, к банковским договорам по содействию платежному обороту необходимо относить договор металлического счета, заключаемый при ведении металлических счетов. Его сущность заключается в клиринговом учете стоимости хранимых ценностей. Также следует упомянуть договоры, связанные с осуществлением клиринговых операций на рынке ценных бумаг.

Некоторые из перечисленных договоров будут рассмотрены далее. Общие положения о банковском обслуживании, содействующем платежному обороту, опирается на структуру гражданского законодательства. Является целесообразным выяснение наиболее принципиальных вопросов, по которым осуществляется взаимодействие банка и клиента.

Из числа положений, носящих общий характер (то есть относящихся ко всем видам договоров банковского обслуживания), важное значение имеет статья, устанавливающая ограничение распоряжения деньгами, находящимися в банке.

Как уже отмечалось выше, банк обязан гарантировать своему клиенту возможность распоряжаться своими деньгами, находящимися на счете. То есть, субъектом, обладающим правом распоряжения денежными средствами, выступает сам клиент. Однако в некоторых ситуациях это право подлежит ограничению в силу притязаний на денежные средства клиента других лиц.

Гражданский кодекс выделяет один такой случай: арест денег клиента.

На деньги юридических лиц и граждан, находящихся в банках, может быть наложен арест не иначе, как судами, органами следствия и органами дознания по находящиеся в их производстве уголовным и гражданским делам. При этом срок ареста находящихся в банках денег не может превышать сроков, установленных для ведения соответствующих дел уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным законодательством (пп. 1 и 2 ст. 740 ГК)[1].

Отметим, что в соответствии с УПК РК дознаватель, следователь с санкции прокурора или суд вправе наложить арест на имущество подозреваемого, обвиняемого или лиц, несущих по закону материальную ответственность за их действия, в целях обеспечения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества. При наложении ареста на денежные средства и иные ценности, находящиеся на счетах и вкладах в банках и кредитных учреждениях, расходные операции по данному счету прекращаются в пределах средств, на которые наложен арест (ст. 161 УПК)[10].

Ограничение распоряжения деньгами клиента, находящимися в банке, не означает их конфискации, реквизиции либо какого иного обращения взыскания на денежные средства клиента. Для этих целей ГК РК вводит институт принудительного изъятия денег клиента. В соответствии со ст. 741 ГК РК принудительное изъятие находящихся в банках денег юридических лиц и граждан может быть произведено только на основании вступившего в законную силу приговора или решения суда[1]. Следовательно, всякого рода внесудебное принудительное изъятие (например, на основании распоряжения налоговых органов в связи с взиманием недоимки) является незаконным.

Таким образом, способствуя осуществлению расчетов между различными субъектами гражданско-правовых и иных отношений, по которым предусмотрены расчеты, банки должны соблюдать интересы лиц, с которыми заключены договоры о банковском обслуживании. Банки могут ограничивать распоряжение денежными средствами, находящимися на счетах клиентов только по решению суда, постановлениями органов следствия, дознания и органов, исполняющих судебные решения, которые приняты в соответствии с нормами уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства. Сроки ограничения запрещения распоряжения средствами не должны превышать сроков, предусмотренных уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным законодательством. Решения органов следствия и дознания о наложении запрета распоряжения деньгами клиента могут быть обжалованы в суде в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Изъятие денежных средств юридических лиц и граждан без их согласия допускается только на основании приговора или решения суда, вступивших в законную силу или судебного приказа.

Банк, перечисляя денежные средства по тем или иным основаниям, обязан учитывать достаточность средств на счетах клиентов для удовлетворения всех требований об оплате. При этом, исполняя распоряжения клиента или других лиц об оплате, банк руководствуется последовательностью (календарной очередностью) их поступления.

В тех случаях, когда денег клиента в банке недостаточно для удовлетворения какого-либо очередного требования, за исключением случаев, предусмотренных в законодательных актах Республики Казахстан, банк осуществляет накопление суммы достаточной для удовлетворения требования за счет денег, поступающих в пользу клиента. Если же к клиенту предъявлено несколько требований, то банк соблюдает соответствующую очередность их удовлетворения. В данном случае нормы, регламентирующие банковские расчеты, приведены в некоторое соответствие с нормами Общей части Гражданского кодекса, устанавливающими очередность обращения взыскания на имущество юридических лиц при их ликвидации, (ст. 51 ГК РК)[11].

В первую очередь, осуществляется взыскание денег по оплате требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также взыскание денег по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение требований о взыскании алиментов.

Во вторую очередь производится взыскание денег для расчетов по исполнительным документам, предусматривающим взыскание денег в удовлетворение требований об уплате пособий к отпуску и заработной платы лиц, работающих по трудовым договорам и соглашениям, выплате вознаграждения по авторским договорам.

В третью очередь производится взыскание денег по обязательствам клиента перед бюджетом.

В четвертую очередь взыскание денег по исполнительным документам, предусматривающих удовлетворение иных денежным требований.

В пятую очередь в порядке календарной очередности производится взыскание денег для удовлетворения остальных требований, предъявленных к кредитору[11].

Таким образом, требованиям, основанным на документе, имеющем исполнительную силу, придан приоритет перед распоряжениями об оплате, исходящими от кредиторов по гражданско-правовым обязательствам и самих клиентов.

Взыскание денег по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в очередности, исходя из времени поступления исполнительных документов (иных распоряжений об оплате).

В тех случаях, когда юридическое лицо, являющееся клиентом, ликвидируется, удовлетворение кредиторов производится непосредственно в очередности, предусмотренной статьей 51 ГК РК (п. 3 ст. 742 ГК РК)[1].

Отметим, что в данном случае возникло противоречие между ГК и Налоговым Кодексом РК. ГК РК предусматривает, что обязательства перед бюджетом выполняются в третью очередь, Налоговый Кодекс РК устанавливает первоочередное исполнение указаний налоговых органов, касающихся безусловного перечисления соответствующих налогов (подпункт 5 ст. 147 НК РК)[12].

Говоря об очередности платежей, необходимо учитывать, что ст. 742 ГК РК устанавливает эту очередность применительно к исполнительным документам. Если такие документы в банк не поступают, то очередность платежей при недостаточности денег клиента определяется не банком, а самим клиентом.

Поскольку принудительное изъятие находящихся в банках денег клиентов может производиться только на основании вступившего в силу приговора или решения суда, то к исполнительным документам, о которых речь идет в ст. 742 ГК РК, относятся исключительно судебные акты. В некотором смысле к разряду исполнительных документов могут быть отнесены и распоряжения налоговых органов.

Дело в том, что в соответствии со ст. 154 НК РК в случае неуплаты налогов в сроки, установленные налоговым законодательством, ГК РК, органы налоговой службы имеют право взимать со счетов налогоплательщиков или их дебиторов средства в пределах образовавшейся задолженности по налогам, штрафам и пени, если налогоплательщик или его дебиторы согласны с уплатой такой задолженности[12].

Согласием считается: представление налогоплательщиком декларации по налогам; необжалование выявленной и начисленной задолженности в течение 5 банковских дней. Следовательно, если налогоплательщик или его дебитор не выразят своего несогласия с начисленной налоговой задолженностью, то расторжение (инкассовое поручение) налогового органа о взимании этой задолженности приобретает характер исполнительного документа. Впрочем, невыражение несогласия означает согласие с данным взиманием. Это позволяет говорить о том, что соответствующее изъятие денег клиента теряет характер принудительного.

В заключение отметим, что установление ГК РК правила, согласно которому принудительное изъятие находящихся в банке денег клиента может быть произведено только на основании решения суда, основано на п. 3 ст. 26 Конституции РК, предусматривающей, что никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда[13].

Гражданский кодекс вводит новую для себя категорию "банковская тайна", устанавливая при этом, что банк гарантирует неразглашение банковской тайны (ст. 745 ГК РК)[1]. Правда, статья носит отсылочный характер. Перечень сведений, составляющих банковскую тайну, и основания ее выдачи определяются законодательными актами, регулирующими банковскую деятельность.

В настоящее время в качестве такого акта выступает Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, от 31 августа 1995 г. "О банках и банковской деятельности"[2].

Согласно ст. 50 данного Закона банковская тайна включает в себя сведения о наличии, владельцах и номерах счетов депозитов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах самого банка, об операциях банка (за исключением общих условий проведения банковских операций), а также сведения о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банков[2].

Банковская тайна может быть раскрыта только владельцу счета (имущества), любому третьему лицу на основании письменного согласия владельца счета (имущества), данного в момент его личного присутствия в банке, а также лицам, указанным в данной статье.

Так, справки о наличии и номерах счетов выдаются банку, по отношению к которому клиент является заемщиком, гарантом, поручителем или залогодателем, на основании письменного запроса, подписанного председателем правления банка или лицом, его замещающим, при условии представления документа, подтверждающего получение кредита.

Справки об остатках и движении денег на банковских счетах юридического лица выдаются:

а) органам дознания и предварительного следствия: по находящимся в их производстве уголовным делам;

б) судам: по находящимся в их производстве делам на основании определения суда;

в) прокурору: на основании постановления о производстве

проверки, в пределах его компетенции, по находящемуся у него на рассмотрении материалу;

г) таможенным органам: по экспортным и импортным операциям клиентов.

Справки об остановках и движении денег на счетах физического лица, а также сведения о характере и стоимости его имущества, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, выдаются:

а) представителям физического лица: на основании нотариально удостоверенной доверенности;

б) органам дознания и предварительного следствия: по находящимся в их производстве уголовным делам в случаях, когда на деньги и иное имущество физического лица, находящееся на счетах или хранении в банке, может быть наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества;

в) судам: по находящимся в их производстве делам на основании определения суда в случаях, когда на деньги и иное имущество физического лица, находящиеся на счетах или на хранении в банке, может быть наложен арест, обращено взыскание или применена конфискация имущества;

г) прокурору: на основании постановления о производстве проверки, в пределах его компетенции, по находящемуся у него на рассмотрении материалу;

д) таможенным органам: по экспортным и импортным операциям клиентов.

Справки о наличии счетов физического лица и об остатках денег на них, а также сведения о наличии, характере и стоимости его имущества, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка, в случае смерти владельца выдаются:

а) лицам, указанным владельцем счета (имущества) в за вещательном распоряжении;

б) судам и нотариальным конторам: по находящимся в их производстве наследственным делам;

в) иностранным консульским учреждениям: по находящимся в их производстве наследственным делам.

Информация, содержащая банковскую тайну, представляется налоговым органам по вопросам, связанным с налогообложением, в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан.

Таким образом, банк предоставляет гарантии нераспространения банковской тайны. Банковская тайна это режим строгой конфиденциальности сведений о наличии, владельцах и номерах банковских счетов депозиторов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах и счетах самого банка (за исключением общих условий банковских операций), а также сведений о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка. Не относятся к банковской тайне сведения о кредитах, выданных банком, находящимся в процессе ликвидации[3, с.356].

Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, а также круг субъектов, которым они могут быть предоставлены, определяются в соответствии со статьей 50 Закона о банках и банковской деятельности[2].

Некоторые виды банковского обслуживания вправе производить организации, осуществляющие отдельные виды банковской деятельности, например, они, могут осуществлять клиринговые операции. Оказание отдельных видов банковских услуг такими организациями осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом и банковским законодательством.

В статье 746 ГК РК содержится имеющая значение для всех отдельных договоров по банковскому обслуживанию норма об ответственности за ненадлежащее исполнение договора. Она касается ответственности банка. В тех случаях, когда банк несвоевременно зачисляет на счет клиенту поступившие ему деньги, либо неправомерно списывает их со счета, а также ненадлежащим образом выполняет или не выполняет указаний клиента о перечислении денег со счета либо об их выдаче со счета, банк обязан уплатить 0,5 процента этих сумм за каждый день задержки и возместить убытки в части, не покрытой процентами[1].

Ответственность клиента будет определяться в соответствии с общими положениями об ответственности в гражданском праве, специальным законодательством, а также конкретными договорными нормами.

1.2 Статус банка в договоре банковского счета и банковского вклада

В соответствии с Законом "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан" банк - юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которое в соответствии с настоящим Законом правомочно осуществлять банковскую деятельность[2]. Официальный статус банка определяется государственной регистрацией юридического лица в качестве банка в органах юстиции и наличием лицензии уполномоченного органа по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций на проведение банковских операций.

Республика Казахстан имеет двухуровневую банковскую систему. Национальный Банк является центральным банком государства и представляет собой верхний (первый) уровень банковской системы. Задачи, принципы деятельности, правовой статус и полномочия Национального Банка определяются Законом Республики Казахстан "О Национальном Банке Республики Казахстан".

Национальный Банк осуществляет регулирование и надзор по отдельным вопросам банковской деятельности в пределах своей компетенции и способствует созданию общих условий для функционирования банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций. Регулирующие и надзорные функции Национального Банка в отношении банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, направлены на поддержание стабильности денежно - кредитной системы Республики Казахстан, защиту интересов кредиторов банков, их вкладчиков и клиентов.

Все иные банки представляют собой нижний (второй) уровень банковской системы за исключением Банка развития Казахстана, имеющего особый правовой статус, определяемый законодательным актом Республики Казахстан[2].

Действительно, непростая задача - найти тот самый банк, который не только сохранит, но и приумножит ваши финансы, не только убережет от потерь в неразумных проектах, но и поможет разработать и реализовать программу эффективного развития бизнеса, не только предоставит качественное расчетно-кассовое обслуживание, но и обеспечит оптимизацию вашей финансово-хозяйственной деятельности.

Возможно ли выбрать такой банк из множества? Возможно, если при выборе учитывать следующие обстоятельства.

1. Возраст банка

Если коммерческому банку более десяти лет - это значит, что он прошел "славный путь" выживания, преодолев и безудержную гиперинфляцию, и резкую смену правил деятельности, и дикую приватизацию, и массовые банкротства, и, наконец, полномасштабный национальный дефолт.

Более того, если при этом банк не прибегал к реструктуризации задолженностей, а всегда в срок и в полном объеме выполнял свои обязательства, можно с большой долей вероятности утверждать, что такой банк в будущем, несмотря ни на какие проблемы казахстанской экономики, будет жизнеспособен и не подведет своих клиентов.

2. Репутация, имидж банка

Если банк не менял свое имя (часто это делается для того, чтобы имевшие место проблемы и отрицательный имидж банка не идентифицировались с его новым названием), не был несколько раз продан новым владельцам (как правило, в связи с накопившимися безнадежными долгами), не упоминался в криминальных и иных скандальных историях, не имеет репутации банка, зарабатывающего на отмывании "грязных" денег, тогда такой банк заслуживает вашего внимания, ибо это настоящий банк, а не "меняльная контора".

Деловая репутация банка, его имидж и бренд - это ценные нематериальные активы, накапливаемые годами безупречной деятельности. Такие активы ведущих мировых банков оцениваются во многие миллиарды долларов. Поэтому выбирать надо только тот банк, который дорожит своей репутацией, что означает его намерение работать долго и успешно.

3. Размеры и рейтинг банка

Размеры банка сами по себе могут свидетельствовать лишь об объеме его обязательств и активов. Крупный банк не может быть априори лучше среднего или небольшого. Более того, кризис 2008 г. показал, что, прежде всего крупные банки не справились с кризисом. Все зависит, во-первых, от качества пассивов и активов конкретной кредитной организации, а во-вторых - от целей, преследуемых клиентом при выборе банка.

В определенной степени о качестве банка говорят те или иные рейтинги, регулярно публикуемые в прессе. Если банк обслуживает значительное число клиентов и остатки на их счетах в банке весомы, если чистые активы банка занимают большой процент относительно валюты его баланса, если банк демонстрирует стабильный рост качественных активов, такой банк является надежным и должен вызывать ваш интерес.

Дальше необходимо решить, какого размера качественный банк вам нужен. Если ваша главная задача - иметь большие кредитные ресурсы, тогда необходимо идти в крупный банк. Если вам, прежде всего, необходимо иметь высококачественное комплексное финансовое обслуживание, тогда ваш банк - это крепкий универсальный банк средних размеров. Наконец, ваша компания из числа развивающихся и вам подходит только проектное финансирование без жесткого обеспечения, а, поэтому, вы не сможете эффективно работать с банком без постоянного тесного контакта с его руководством, тогда вам подходит небольшой, но высокопрофессиональный банк.

Необходимо заметить: никогда не следует выбирать банк по формальным балансовым показателям, прежде всего по размеру капитала.

4. Организация банка

Предпочтительнее иметь дело с банком, организационно-правовая форма которого - открытое акционерное общество, ибо такая форма обеспечивает наибольшую открытость (прозрачность) кредитной организации, прежде всего в вопросе о структуре собственности. Если акционеры банка четко обозначены и являются лицами (юридическими и физическими) с хорошей репутацией, если между владельцами банка нет конфликта, если участники банка настроены на его развитие, а не на злоупотребление своим положением в банке, спокойно выбирайте такой банк. Важно также, чтобы клиенту предоставлялась возможность войти в состав акционеров банка при очередной эмиссии его акций.

Необходимо также рассмотреть и оценить организационно-штатную структуру банка: штат кредитной организации не должен быть раздут, но при этом в нем должны быть все необходимые для комплексного обслуживания специалисты. Структура подразделений банка должна быть понятна клиенту и позволять ему точно понимать: в какое подразделение обращаться по тому или иному вопросу.

Сотрудники банка в большинстве своем должны иметь высшее образование, а руководящий менеджмент - солидный (не менее 5-7 лет) банковский стаж. Важно знать, не повинны ли топ-менеджеры кредитной организации в каком-либо банкротстве, не являются ли они аффилированными лицами каких-либо компаний с отрицательной репутацией, не имеют ли контактов с криминальными элементами, не злоупотребляют ли своим служебным положением в банке в ущерб корпоративным интересам.

В кредитной организации непременно должны быть высококлассные специалисты узкого профиля, способные быстро и точно решить любую сложную проблему клиента в сфере использования финансовых инструментов. При этом специалисты и топ-менеджеры банка обязательно должны быть доступны клиенту[14, с.55].

5. Надежность банка

Как правило, рейтинги надежности кредитных организаций рассчитывают по уровню мгновенной ликвидности. Конечно, хорошо, когда у банка много средств в его кассе и на счетах, но нужен разумный баланс между ликвидностью и доходностью банка, иначе самой надежной будет считаться неработающая кредитная организация. Как же определить, что банк действительно надежен, но при этом активно работает с клиентами, обеспечивая их необходимыми финансовыми ресурсами?

Во-первых, самую объективную и точную оценку надежности банка дают сами кредитные организации, регулярно устанавливая и пересматривая лимиты кредитования на межбанковском рынке. Если у банка значительный, постоянно растущий совокупный лимит на межбанковские заимствования, а банк использует его в небольшой части, следовательно, вы имеете дело с надежным банком.

Во-вторых, различные реструктуризации задолженностей, пролонгации депозитов, сбои в своевременном зачислении и проведении клиентских платежей говорят о наличии у кредитной организации проблем с ликвидностью, и она не может считаться надежной.

В-третьих, если банк привлекает любые денежные средства на любые, даже очень короткие сроки, и если при этом он обещает явно завышенные проценты (нормальные депозитные проценты могут быть лишь на 3-6 пунктов выше уровня инфляции), обходите такой банк стороной. Надежная кредитная организация всегда проводит продуманную депозитную политику.

6. Качество расчетно-кассового обслуживания

Для обеспечения универсальности и высокого качества обслуживания клиентов банк должен иметь набор соответствующих лицензий, прежде всего общую банковскую (право осуществления полного набора банковских операций), валютную, фондовую и на право обслуживания физических лиц.

Кроме того, кредитная организация должна действительно профессионально осуществлять весь комплекс банковских операций, сделок и услуг в сфере расчетно-кассового обслуживания. В первую очередь, банк должен быть доступен клиенту круглосуточно посредством широкого применения системы "Клиент-Банк", использования возможностей Интернета и участия в системе электронных межрегиональных расчетов банка (расчеты "день в день").

В настоящее время наличие у банка широкой сети региональных филиалов не является его бесспорным преимуществом, так как современная банковская платежная система работает эффективно и не требуется создания автономных (внутри одного банка) систем. Вместе с тем в интересах качественного обслуживания удаленных клиентов кредитная организация должна уметь и иметь возможность открывать филиалы и дополнительные офисы (отделения, операционные кассы, обменные пункты).

"Высшим пилотажем" расчетно-кассовой деятельности банка является его способность обеспечить четкое централизованное функционирование финансовых систем групп аффилированных клиентов или крупного клиента с широкой филиальной сетью (или сетью дочерних структур). Как правило, для таких клиентов кредитные организации выделяют персонального менеджера.

7. Кредитная политика банка

Клиенты, иногда недовольные жесткой кредитной работой банка, должны откровенно ответить себе на вопрос: стали бы они обслуживаться в банке, проводящем рискованную кредитную политику? Ответ известен заранее.

Кредитная политика банка верная, оптимальная, если:

- банк обеспечивает своих клиентов кредитными ресурсами в тех объемах, которые действительно необходимы и обеспечены;

- кредитная организация распределяет денежные ресурсы между клиентами на основе справедливости, конкурентных преимуществ, а не в связи с "особыми" отношениями с топ-менеджерами банка;

- кредитная работа в банке позволяет клиентам пользоваться широким спектром ссудных инструментов: срочный кредит, кредитная линия, вексельное кредитование, овердрафт, факторинг, форфейтинг, аккредитив;

- кредитная организация принимает различные виды обеспечения кредита - от ликвидного залога до стабильного оборота по счетам клиента - в зависимости от кредитной истории заемщика и его финансового положения;

- процентная ставка по кредиту обеспечивает равноправное, справедливое распределение дохода между банком и заемщиком - такое партнерство должно быть рентабельным для обеих сторон.

Очень важно, чтобы кредитная организация умела и стремилась работать с развивающимися компаниями в сфере среднего и малого бизнеса, в том числе в режиме проектного финансирования

8. Оптимизация деятельности клиента

Банк должен быть опорным финансовым партнером предприятия, способным реально оказать содействие в оптимизации финансово-хозяйственной деятельности клиента. В этой части банк может предоставить следующие услуги:

- возможность эффективно управлять всеми счетами, включая счета дочерних и аффилированных структур, правильно их структурировать, оптимизировать систему и инструменты расчетов и налогообложения;

- содействие экстенсивному развитию бизнеса путем рекомендации банком своим клиентам работать с другими его клиентами. В этом случае банк выступает не только в роли финансового агента, но и до определенной степени как маркетинговый посредник и гарант исполнения сделок;

- хеджирование финансовых и имущественных рисков, доверительное управление имуществом и ценными бумагами, депозитарные услуги;

- консультативные услуги, что требует необходимой степени доверия к менеджерам банка. Клиент должен иметь возможность, к примеру, прийти в банк не с подписанным контрактом для открытия паспорта сделки, а с проектом договора и выработать окончательный вариант с участием менеджеров банка, что важно не потому, что коммерсант плохо разбирается в своих сделках, а потому что у банковских работников может быть другой угол зрения на тот же вопрос и они могут заострить внимание на проблемах, не видимых клиенту[14, с.56].

9. Комплексное обслуживание физических лиц

Универсальное обслуживание физических лиц, прежде всего менеджеров компаний-клиентов банка, требует следующего комплекса банковских услуг:

- открытие и ведение рублевых и валютных счетов, включая системные платежи;

- переводы денежных средств без открытия счета;

- перевод и получение иностранной валюты без открытия счета (например, через Western Union);

- размещение тенговых и валютных депозитов;

- специальный антиинфляционный вклад: корзина валют - тенге, доллары, евро;

- приобретение долговых обязательств банка (простые векселя, сберегательные сертификаты, в том числе на предъявителя);

- приобретение, продажа и управление ценными бумагами;

- кредитование, в том числе ипотечное (под залог имущества и ценных бумаг);

- валютно-обменные операции, приобретение и продажа валютных ценностей;

- выпуск и обслуживание дебетных и кредитных международных пластиковых карт;