Вопросы защиты прав предпринимателей в потребительских договорах

Указанные виды гражданско-правовых договоров можно представить в виде системы, которая строится на основе классификации, проводимой по сегментам потребительского рынка, т.е. по направленности, целям, предмету: потребительские договоры купли-продажи товаров; потребительские договоры, направленные на оказание услуг; потребительские договоры, направленные на выполнение работ.

Законодательство, регулирующее договорные отношения с участием потребителей, представляет собой элемент структуры законодательства о защите прав потребителей и носит комплексный характер, в котором первостепенное место занимают гражданско-правовые нормы, поскольку договоры с участием потребителей являются разновидностью гражданско-правовых договоров, построенных на началах равенства сторон, автономии воли и имущественной самостоятельности. Исследование подзаконных нормативных правовых актов в структуре законодательства о защите прав потребителей позволил сделать вывод о том, что: во-первых, они носят комплексный характер; во-вторых, в них содержатся нормы, регулирующие договорные отношения потребителей со своими контрагентами; в-третьих, в них определены существенные условия того или иного вида потребительского договора.

Основными мерами гражданско-правовых последствий на-рушения договоров с участием потреби-телей являются следующие: возмеще-ние убытков, неустойка, компенсация морального вреда и иные меры.

Глава 2. ОСНОВНЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ В СИСТЕМЕ ПОТРЕБИТЕЛЬСКОГО ПРАВА

2.1 Основные права предпринимателей в системе потребительского права

Современное российское законодательство устроено таким образом, что покупатель обычно хорошо осведомлен о своих правах, знаком с Законом «О защите прав потребителей» и знает, как отстаивать свою позицию. Однако зачастую тот же покупатель забывает, что права имеются не только у него, - юридические законы с тем же успехом защищают и продавцов. «Клиент всегда прав» - это распространенный лозунг современной рыночной экономики в России, и чтобы клиент всегда получал то, на что он рассчитывает при оплате товара-услуги-работы, принимаются различные законы, защищающие права потребителей. И в этом порыве борьбы за права потребителей законодатели забыли о правах продавца. К сожалению, и продавцы довольно часто также забывают о своих правах, что приводит к определенным проблемам, к злоупотреблению прав, потребительскому экстремизму и т.д., вот почему очень важно иметь как можно более полное преставление о правовых взаимоотношениях покупателя и продавца Богдан В. В. Досудебный порядок урегулирования споров, возникших в сфере защиты прав потребителей // Российский судья. - 2003. - №3. - С. 25 - 31..

По сути можно считать несправедливым такое невнимание к добросовестным продавцам, которые торгуют качественным товаром и уважают своих покупателей. Рассмотрим основные права продавца.

Прежде всего, продавец вправе самостоятельно устанавливать режим работы своей торгующей организации. Также, продавец вправе установить на товар гарантийный срок, если он не установлен изготовителем. Продавец вправе принять обязательство в отношении недостатков товара, обнаруженных по истечении гарантийного срока, установленного изготовителем (дополнительное обязательство). Содержание дополнительного обязательства продавца, срок действия такого обязательства и порядок осуществления потребителем прав по такому обязательству определяются договором между потребителем и продавцом.

Право продавца потребовать оплаты за товар по цене, установленной договором. Основное право продавца это требовать от покупателя в соответствии со ст. 424 ГК оплаты по договору купли-продажи по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены (стоимости товара) после заключения договора купли-продажи допускается в случаях и на условиях, предусмотренных сторонами, законом либо в установленном законом порядке. Кроме того, законодатель наделяет его правом требовать от покупателя совершения иных действий, необходимых для поступления денежных средств к продавцу. При просрочке исполнения покупателем своей обязанности оплатить за товар цена товара не изменяется, но у продавца появляется право взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ.

Право продавца на определённый порядок и форму оплаты за товар. Покупатель обязан оплатить за товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено законом или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (имеются в виду такие варианты оплаты товара, как предварительная оплата, оплата в рассрочку, оплата в кредит). Законодателем предусмотрена не только денежная форма оплаты товара по договору купли-продажи, но и другие формы оплаты не запрещенные законом (векселя, бартер, встречные услуги, уступка права требования и др.). В случаях, когда продавец в соответствии с договором купли-продажи обязан передать покупателю не только товары, которые покупателем еще не оплачены, но и другие товары (т.е. предметом договора купли-продажи является партия однородных товаров), продавец вправе приостановить передачу этих товаров до полной оплаты всех ранее переданных товаров, если иное не предусмотрено законом или договором. В случае если покупатель после предупреждения его продавцом о последствиях нарушения договора купли-продажи все-таки отказывается принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара в судебном порядке либо отказаться от исполнения договора. Если товар уже был передан покупателю, то у продавца появляется право требовать возврата товара в том же надлежащем состоянии. При невозможности реального возврата товара (в силу его потребительских свойств и качеств) продавец имеет право требовать от покупателя уплаты его стоимости на день заключения договора купли-продажи.

Права продавца при предварительной оплате товара. Предварительная оплата подразумевает обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до момента непосредственной передачи товара продавцом. В случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар применяются следующие правила: в случае абсолютного непредоставления покупателем оплаты товара, обусловленной договором купли-продажи либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, продавец вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков; в случае если обусловленная договором купли-продажи предварительная оплата товара произведена покупателем не в полном объеме, продавец вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Права продавца при продаже товаров в кредит. Если договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором. В соответствии с п. 3 ст. 488 ГК РФ, если покупатель, получивший товар в кредит, не исполняет свою обязанность по его оплате в установленный договором купли-продажи срок, продавец вправе потребовать от него оплаты переданного товара или возврата неоплаченных товаров. Проценты за пользование чужими денежными средствами начисляются с того дня, когда по договору купли-продажи в кредит товар должен был быть оплачен, и до дня фактической полной оплаты товара покупателем.

Права продавца при оплате товаров в рассрочку. Договор о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа считается заключенным, если в нем наряду с другими существенными условиями договора купли-продажи указаны следующие сведения: цена товара; порядок и сроки платежей (график платежей); размеры периодических платежей. В том случае, когда покупатель не производит в установленный договором срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар, продавец вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

Права продавца при продаже товаров по образцам. При продаже комплектов (наборов) мебели в демонстрационном помещении (торговом зале), продавец вправе оформлять интерьеры, имитирующие жилые, бытовые помещения, кухни с использованием других предметов обстановки и оборудования, а также стенды с образцами тканей или отделочных материалов, применяемых для производства изделий. Договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, в месте его продажи или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар на условиях, предложенных продавцом. Передача покупателю товара, приобретенного по образцу, может быть произведена путем пересылки его почтовыми отправлениями, перевозки железнодорожным, автомобильным, воздушным или водным транспортом с доставкой товара по месту, указанному покупателем в договоре. В случае если доставка товара произведена в установленные договором сроки, но товар не был передан покупателю по его вине, новая доставка производится в новые сроки, согласованные с продавцом после повторной оплаты покупателем стоимости услуги по доставке товара.

Право продавца потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора. Продавец вправе требовать от покупателя принять товар, оговоренный в соглашении. Покупатель обязан принять переданный ему товар во всех случаях, за исключением тех, когда он вправе потребовать замены товара ненадлежащего качества или отказаться от исполнения договора купли-продажи. Дополнительные расходы продавца на обеспечение передачи товара покупателю в определенный договором срок включаются в цену товара, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Если иное не предусмотрено договором, неявка покупателя или не совершение иных необходимых действий для принятия товара в определенный договором срок могут рассматриваться продавцом в качестве отказа покупателя от исполнения договора. В случаях, когда покупатель в нарушение закона или договора купли-продажи не принимает товар или отказывается его принять, продавец вправе, в соответствии с п. 3 ст. 484 ГК РФ, потребовать от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора купли-продажи. При этом у продавца появляется право возложить на покупателя все убытки возникшие у продавца.

Права продавца при страховании товара. Договором купли-продажи в соответствии с действующим законодательством, может быть предусмотрена обязанность продавца или покупателя страховать товар на случай гибели или повреждения при транспортировке, хранении, передаче и т.д. В случае, когда сторона, обязанная по договору купли-продажи страховать товар, не осуществляет страхование, другая сторона вправе самостоятельно застраховать товар и потребовать от обязанной стороны возмещения расходов на страхование либо отказаться от исполнения договора купли-продажи. Таким образом, если по договору купли-продажи покупатель обязан застраховать товар, то у продавца в случае нарушения указанной обязанности возникает право самостоятельно застраховать товар и впоследствии взыскать с покупателя стоимость страхования.

Сохранение права собственности за продавцом. Если договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств (например, в случае продажи товара в кредит), покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться этим имуществом иным образом, если иное не предусмотрено законом Права продавца по договору розничной купли-продажи. - Ростов-на-Дону, 2008.

2.2 О проблемах законодательного регулирования защиты прав предпринимателей в потребительских договорах

Сегодня защита прав потребителя начинает принимать преувеличенные формы, которая иной раз вырастает в потребительский экстремизм. В основном покупатели, которые пришли в магазин, собираются приобрести товар, который им хорошо знаком. Зачастую знают товар лучше самих продавцов. Однако отдельные личности, как правило, кроме того хорошо знакомые с законодательством о Защите прав потребителей, используют свои знания с целью извлечения дохода. Некоторые потребители для такого рода обогащения работают со специально приглашённым адвокатом - специалистом в области прав потребителей. Покупательский рэкет становится настолько очевидным, что впору создавать общества по защите прав продавца от покупателей. 

В развитых странах закон в равной степени защищает и тех, кто предоставляет товары (оказывает услуги) и тех, кто их потребляет. В нашей стране закон довольно либерален по отношению к потребителям. А если принять во внимание, что судьи так же являются покупателями-потребителями, они так же покупают некачественную мебель, их квартиры заливает талой водой, они страдают от задержки рейса самолета, то продавцам приходится и вовсе тяжело. И даже с учетом ч. 3 ст. 23 Конституции РФ, которая определяет принцип равноправия судопроизводства.

Основные вопросы, связанные с защитой прав предпринимателя исходят из существующих пробелов законодательства. Прежде всего, это проблемы связанные с чётким определением прав потребителя, а также с наличием множества организаций, объединений и других организаций, которые определяют подробный алгоритм их защиты. В случае с предпринимателем подобная «чёткость» отсутствует, а единственные организации, которые приходят в данном случае на помощь - это собственные ассоциации предпринимателей, продавцов и т.д. Также, можно отметить юридическую неграмотность большинства продавцов, многие из которых не имеют представления о собственных правах или не знакомы с алгоритмом их защиты. К примеру, было отмечено, что в случае со столкновением с агрессией потребителя, продавец часто допускает ошибки, провоцируя тем самым уже грубые нарушения с собственной стороны. Предприниматели также не знакомы с алгоритмом защиты собственных прав, тогда как потребитель осведомлён хотя бы об одной организации, куда он может обратиться, предприниматель, столкнувшись с проблемой не имеет понятия, какие в его городе имеются организации или общественные объединения, которые могут ему помочь.

Исследователи отмечают, что примерно 70 процентов от всего числа исков, которые подаются потребителями в суд для защиты своих прав и интересов от незаконных действий продавца, удовлетворяются судами. Это может говорить о двух вещах: либо продавцы и изготовители на самом деле занимаются тем, что усиленно ищут пути извлечения прибыли, не считаясь даже с нарушениями законов, либо официальная доктрина государства такова, что клиент опять же всегда прав. По умолчанию, всегда и бесспорно. Но ведь тот же продавец парфюмерии, выходя из-за прилавка, становится потребителем, который после работы заходит в продуктовый магазин за покупками. И если сознательно такой продавец допускает за собой нарушение прав потребителя, то он должен быть готов к тому, что его также могут обмануть его «коллеги». Понимая такую ситуацию и улавливая взаимосвязь между всеми потребителями и продавцами можно предположить, что нарушений в сфере обслуживания и торговли вообще быть не должно или все они случайны.

Основные проблема законодательного регулирования защиты прав продавца в том, что основной закон, определяющий статус потребителя, а именно ФЗ «О защите прав потребителей» в том, по умолчанию рассчитан на добросовестность, как продавца, так и потребителя. В реальности в России и тот, и другой зачастую недобросовестны. Но при этом потребитель защищен лучше. В законе права потребителя расписаны на две страницы, права продавца - всего лишь один маленький абзац. Кроме того, как уже было указано, закон не регулирует в должной мере, например, продажу товаров, бывших в употреблении, что порождает массу конфликтов. К примеру, на Украине действует похожий закон, в нем есть статья 14 аналогичная нашей статье 18 (права потребителя при обнаружении в товаре недостатков), однако есть примечание, согласно которому «к товару, бывшему в употреблении все положения данной статьи применяются на усмотрение продавца». Эта маленькая фраза снимает половину проблем с комиссионным товаром Паринелло Э. Как продавцу найти своего покупателя и обойти его право вето. - М., 2010.. Продавец, которому на реализацию представлен комиссионный товар, не может знать, качественный ли он. Проводить экспертизу в каждом конкретном случае из-за ее дороговизны не имеет смысла, так как это отразится на цене, и потребителю будет проще купить новый товар. Это желательно отразить в действующем законе.

Закон «О защите прав потребителей» содержит множество положений, дающих преференции потребителю по защите своих прав:

1) При подаче иска потребители освобождаются от уплаты государственной пошлины (п. 3 ст. 17 Закона «О защите прав потребителей» и пп. 4 п. 2 и п. 3 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ). Правда следует отметить, что если цена иска превышает 1 млн. рублей, то потребитель должен оплатить государственную пошлину. Данное положение фактически провоцирует граждан на подачу любых необоснованных исков с произвольными суммами требований, так как в случае проигрыша дела никаких расходов, связанных с рассмотрением иска, потребитель не несет.

2) Потребитель по своему выбору может подать иск о защите прав потребителей либо по месту нахождения продавца (исполнителя, производителя), либо по месту своего жительства, либо по месту заключения или исполнения договора (п. 2 ст. 17 Закона «О защите прав потребителей» и п. 7 ст. 29 Гражданского процессуального кодекса РФ). Понятно, что потребителям удобнее подавать иски по месту своего жительства, которое чаще всего не совпадает с местом нахождения продавца (исполнителя, производителя). В связи с этим продавец (исполнитель, производитель) может понести значительные расходы (как материальные, так и временные) по спору с потребителем. Особенно если потребитель живет в другом городе. Избежать данной неприятности можно путем включения в соответствующий договор с потребителем пункта о договорной подсудности по месту нахождения продавца (исполнителя, производителя). Однако не всегда это возможно сделать, например, при розничной продаже товара отдельный договор купли-продажи не составляется. Также в последнее время начинает складываться судебная практика (на наш взгляд, необоснованная и незаконная) по признанию положений о договорной подсудности недействительными, так как это, по мнению судов, нарушает права потребителей.

3) Размер неустойки за нарушение требований потребителя (ст.ст. 23, 23.1. и 28 Закона «О защите прав потребителей»). Так ставка неустойки за несвоевременный ремонт товара составляет 1 % от стоимости всего товара за каждый день просрочки. А ставка за нарушение сроков выполнения работ (оказания услуг) еще больше - 3 % от стоимости работ за каждый день просрочки. Таким размерам неустойки позавидуют даже банки. К счастью продавцов (исполнителей, производителей), Верховный суд РФ в своих разъяснениях «разрешил» судам снижать размер «драконовской» неустойки вследствие ее несоразмерности последствиям нарушения на основании ст. 333 Гражданского кодекса РФ.

4) Штраф за невыполнение требования потребителя (п. 6 ст. 13 Закона «О защите прав потребителей»). В случае удовлетворения судом требований потребителя суд взыскивает с продавца (исполнителя, производителя) за не удовлетворение в добровольном порядке требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя. Данный штраф заставляет лишний раз задуматься продавца (исполнителя, производителя), стоит ли в спорной ситуации судиться с потребителем или лучше себе в убыток согласиться на удовлетворение досудебных требований, то есть выбрать меньшее из зол.

5) Распределение бремени доказывания (ст.ст. 18 и 29 Закона «О защите прав потребителей»). В отличие от общих положений гражданского и гражданско-процессуального законодательства при рассмотрении исков по защите прав потребителей обязанность по доказыванию обстоятельств, освобождающих от ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства, лежит на продавце (исполнителе, производителе). То есть доказывать, что недостатки товара либо работ (услуг) являются эксплуатационными должен продавец (исполнитель, производитель). Чаще всего это можно доказать только с помощью экспертизы, оплачивать которую должен также продавец (исполнитель, производитель). При этом очень часто стоимость экспертизы превышает стоимость товара Потребительский экстремизм. Есть ли способы борьбы? // Деловая газета. Режим доступа: http://www.mediakrug.ru/delkrug/magazines/articles/12012..

Также следует отметить, что Закон «О защите прав потребителей» допускает взыскание с продавца (исполнителя, производителя) убытков в полном объеме, неустойкой они не покрываются, а также морального вреда.

Таким образом, в руках потребителя есть множество средств воздействия на продавца. Подобная ситуация вызывает злоупотребление со стороны потребителей своими правами. Самое распространённое злоупотребление в области защиты прав потребителей это «притянутое» использование ст. 25 ФЗ «О защите прав потребителей», говорящей о замене товара надлежащего качества, если он не подошёл потребителю по форме, габаритам, фасону, расцветке, размеру или комплектации. То есть потребитель имеет возможность в 14-дневный срок, попользовавшись товаром прийти и обменять его просто так. Существует перечень непродовольственных товаров, которые не подлежат обмену по причине того, что они не подошли по расцветке, габаритам и т.д. Он содержит довольно широкий спектр товаров, но ведь есть и другие категории товаров, которые всегда будут оставаться в поле зрения недобросовестных потребителей. Существуют ситуации, когда потребители, пользуясь неграмотностью продавца, предъявляют незаконные требования по замене товара и могут превратить книжный магазин в библиотеку. Причём без абонентской платы.

Ещё одна неоднозначно трактуемая статья - это ст. 18, которая говорит об обмене товара ненадлежащего качества. Согласно статье некачественный товар нужно обменивать или нести определённую ответственность за его продажу в виде осуществления гарантийного ремонта или обмена на другой товар. На практике многие продавцы сталкиваются с тем, что потребитель, предъявляя явно завышенные требования к товару, указывает на недостатки, которые таковыми являться не могут в силу специфики товара. Известен случай, когда продавцу компьютерного оборудования поступила просьба о замене компьютерного монитора, так как при записи на видеоплёнку изображение с экрана передаётся с мерцающими тёмными полосами. Мерцание полос на видеозаписи обусловлено спецификой излучения монитора и записью на магнитный носитель и никак не может быть недостатком товара «Покупатели-экстремисты»: как с ними бороться и есть ли они на самом деле? // Непофигизм. Режим доступа: http://nepofigizm.ru/blog/analitika/1119.html.. Также можно привести пример иск гражданки Плакидиной Т. Ю., которая обратилась в суд с требованиями полной замены товара и возмещением морального ущерба не смотря на то, что по условиям договора товар истцом был принят (что подтверждено росписью истца) Решение Петроградского районного суда г. Санкт-Петербурга от 10 ноября 2010 г. Дело №2-3379/10. Заказ экспертизы происходит за счёт продавца, которая может быть весьма и весьма дорогостоящей. Или недостаток товара возникает именно по вине потребителя в силу невнимательности и нежелания внимательно ознакомиться с правилами эксплуатации товара. Стоит заметить, что продавец должен донести такие правила соответствующим способом и, желательно, засвидетельствовав такое ознакомление подписью клиента.

Необходимо напомнить, что расторжение договора в суде возможно при существенном нарушении договора другой стороной. Во многих случаях, недостатки на которые указывает истец существенными не являются (существенными недостатками признаются товары, работы, услуги, которые делают невозможным использование товара в соответствии с его целевым назначением), что подтверждает отсутствие оснований для расторжения договора.

С конца 1990-х гг. в России появился такой термин как «потребительский экстремизм» (западным странам это явление известно уже несколько десятилетий). В целом его можно охарактеризовать как провокационную деятельность потребителей, направленную на защиту своих прав. Когда речь идёт о целой системе заработков, связанных с восстановлением своих прав, то мы сталкиваемся с потребительским экстремизмом. В настоящее время количество случаев потребительского экстремизма возрастает Латышев И. Потребителю -- новые права, всем остальным -- новые обязанности // Юридический мир. -- 2008. -- № 8. -- с.23. Зачастую его поддерживают или провоцируют общества защиты прав потребителей (с такими случаями в последнее время очень часто обращаются клиенты, работающие в сфере розничной торговли или бытовых услуг, особенно на периферии).

Вместе с тем действующая редакция Закона не предусматривает ни механизмов защиты от потребительского экстремизма, ни ответственности потребителей за такое злоупотребление своими правами. Хотя если учесть, что законодатель в новой редакции Закона дает потребителям еще больше прав и возможностей для их защиты, то вполне логичным было бы ожидать, что в качестве своеобразного противовеса он наделит тех, кто работает с потребителями, определенными правами и возможностями защиты от потребительских экстремистов.

В российском законодательстве нет легального определения потребительского экстремизма. Однако по смыслу положений статьи 10 ГК РФ, во взаимосвязи со статьей 159 Уголовного Кодекса Российской Федерации, можно сделать вывод о том, что под потребительским экстремизмом следует понимать:

1) действия потребителей, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред предпринимателю, а также злоупотребления своим правом в иных формах;

2) злоупотребление потребителями своим особым положением на рынке товаров, работ, услуг;

3) недобросовестное поведение потребителей;

4) умышленные противоправные деяния потребителей (их соучастников), совершаемые с целью обращения в свою пользу имущества предпринимателей путем обмана или злоупотребления особым отношением к потребителям.

Сейчас в стране создается и бурно развивается такая правовая система, при которой в центре внимания находится не абстрактный, но конкретный человек, его права и свободы; повышается уровень правовой защиты граждан-потребителей различными отраслями права (гражданским, административным, уголовным, иными). Наделяя потребителей особыми правами, законодатель не мог не рассчитывать на соответствующую законность и правопорядок в обществе, правомерное поведение людей в этой сфере общественных отношений. Известно, что законность предполагает неукоснительное осуществление предписаний правовых норм, всеми участниками общественных отношений, включая потребителей. Законодатель прямо установил, что разумность действий и добросовестность потребителей, как и иных участников гражданских правоотношений, предполагаются (п. 3 статьи 10 ГК РФ).

В основу экстремизма нередко положено заключение недобросовестного эксперта (пособника правонарушения потребителя). Что лишний раз определяет необходимость выработки как юридических, так и социальных мер, обеспечивающих защиту добросовестного продавца/производителя.

2.3 Проверка деятельности предпринимателей органами государственного контроля

Федеральный закон от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» вступил в силу 1 мая 2009 г.

Статьей 1 этого закона установлено, что его положения распространяются на отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля. Федеральный закон №294-ФЗ содержит в себе исчерпывающий перечень мероприятий по контролю, на которые его нормы не распространяются (например, финансовый контроль и финансово-бюджетный надзор, налоговый контроль, валютный контроль, контроль на финансовых рынках, банковский надзор и т.п.). Кроме того, в ч. 4 ст.1 Закона установлен перечень видов контроля, особенности организации и проведения проверок, при осуществлении которого, в части, касающейся вида, предмета, оснований проверок и сроков их проведения, могут устанавливаться другими федеральными законами.

В отличие от действовавшего ранее Федерального закона от 08.08.2001 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», новый Закон вводит новое понятие «проверка», под которой понимается совокупность проводимых органом государственного контроля (надзора) или органом муниципального контроля в отношении юридического лица, индивидуального предпринимателя мероприятий по контролю для оценки соответствия осуществляемых ими деятельности или действий (бездействия), производимых и реализуемых ими товаров (выполняемых работ, предоставляемых услуг) обязательным требованиям и требованиям, установленным муниципальными правовыми актами. При этом под государственным контролем (надзором) понимается деятельность уполномоченных органов государственной власти (федеральных органов исполнительной власти и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации), направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими лицами, их руководителями и иными должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, их уполномоченными представителями (далее также - юридические лица, индивидуальные предприниматели) требований, установленных рассматриваемым Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации (далее - обязательные требования), посредством организации и проведения проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, а также деятельность указанных уполномоченных органов государственной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения обязательных требований при осуществлении деятельности юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.

Не для кого не секрет, что деятельность продавца во все времена проверяли и проверяют сегодня огромное количество надзорных и контролирующих органов. Доходило до смешного, в день торговую организацию могли проверить с небольшими разрывами по времени несколько различных контролирующих организаций. Что бы хоть как-то упорядочить, этот чиновничий беспредел и откровенное вымогательство со стороны проверяющих 8 августа 2001 г. был принят № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», а 26 декабря 2008 г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», который в настоящее время регулирует правоотношения проверяющих и проверяемых.

В целом, федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» Федеральный закон от 26.12.2008 г. N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (с изм. от 21.11.2011) // «Собрание законодательства РФ», 29.12.2008, N 52 (ч. 1), ст. 6249 устанавливает:

1) порядок проведения мероприятий по контролю, осуществляемых органами государственного контроля (надзора);

2) права юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), меры по защите их прав и законных интересов;

3) обязанности органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении мероприятий по контролю.

Проверки можно разделить на два типа: плановые и внеплановые проверки.

Предметом плановой проверки является соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем установленных требований, а также соответствие сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям.

Плановые проверки проводятся на основании сводных ежегодных планов, сформированных Генеральной прокуратурой Российской Федерации. Сводный план проведения плановых проверок размещается на официальном сайте Генеральной прокуратуры Российской Федерации. Основанием для включения плановой проверки в ежегодный план проведения плановых проверок является истечение 3 лет со дня:

1) государственной регистрации юридического лица, индивидуального предпринимателя;

2) окончания проведения последней плановой проверки юридического лица, индивидуального предпринимателя;

3) начала осуществления юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в соответствии с представленным уведомлением о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности.

Плановые проверки проводятся не чаще чем 1 раз в 3 года. В отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих виды деятельности в сфере здравоохранения, сфере образования, в социальной сфере, плановые проверки могут проводиться 2 и более раза в 3 года Спектр А. А. Защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении проверок органами государственного контроля // Право и государство: теория и практика. - 2011. - №10. - С. 86 - 93. .

О проведении плановой проверки юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом контроля не позднее чем в течение 3 рабочих дней до начала ее проведения, направляя копию распоряжения или приказа руководителя (заместителя руководителя) органа контроля о начале проведения плановой проверки или иным способом.

Предметом внеплановой проверки является соблюдение юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем установленных требований, выполнение предписаний органов контроля, проведение мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, по обеспечению безопасности государства, по предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, по ликвидации последствий причинения такого вреда.

О проведении внеплановой выездной проверки юридическое лицо, индивидуальный предприниматель уведомляются органом контроля не менее чем за 24 часа до начала ее проведения любым доступным способом.

В случае если в результате деятельности предпринимателя причинен вред (или есть такая угроза) жизни, здоровью граждан, вред животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия, безопасности государства, если возникли или могут возникнуть чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера, а также, если нарушаются права потребителя, предварительное уведомление юридических лиц, индивидуальных предпринимателей о начале проведения внеплановой выездной проверки не требуется.

Внеплановую проверку также требуется согласовать с прокуратурой, за исключением случаев причинения вреда жизни и здоровью граждан, в этом случае прокуратура уведомляется о проведенном мероприятии в течение суток.

Проверки могут проводиться в форме документарной проверки и (или) выездной проверки.

Предметом документарной проверки являются сведения, содержащиеся в документах юридического лица, индивидуального предпринимателя, устанавливающих их организационно-правовую форму, права и обязанности, документы, используемые при осуществлении их деятельности и связанные с исполнением ими установленных требований, исполнением предписаний и постановлений органов контроля. В процессе проведения документарной проверки в первую очередь рассматриваются документы юридического лица, индивидуального предпринимателя, имеющиеся в распоряжении органа контроля, в том числе уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, акты предыдущих проверок, материалы рассмотрения дел об административных правонарушениях и иные документы. В случае если достоверность сведений, содержащихся в документах, имеющихся в распоряжении органа контроля, вызывает обоснованные сомнения, либо эти сведения не позволяют оценить исполнение предпринимателем установленных требований, органы контроля запрашивают у юридического лица, индивидуального предпринимателя иные необходимые документы.

При проведении документарной проверки орган контроля не вправе требовать у юридического лица, индивидуального предпринимателя сведения и документы, не относящиеся к предмету проверки.

Предметом выездной проверки являются содержащиеся в документах юридического лица, индивидуального предпринимателя сведения, а также соответствие их работников, состояние используемых при осуществлении деятельности территорий, зданий, строений, сооружений, помещений, оборудования, транспортных средств, производимые и реализуемые юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем товары (выполняемая работа, предоставляемые услуги) и принимаемые ими меры по исполнению установленных требований. Выездная проверка проводится в случае, если при документарной проверке не представляется возможным:

а) удостовериться в полноте и достоверности сведений, содержащихся в уведомлении о начале осуществления отдельных видов деятельности и иных имеющихся в распоряжении органа контроля документах юридического лица, индивидуального предпринимателя;

б) оценить соответствие деятельности юридического лица, индивидуального предпринимателя установленным требованиям Спектр А.А. Защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении проверок органами государственного контроля // Право и государство: теория и практика. - 2011. - №10. - С. 86 - 93.

Срок проведения проверок не может превышать 20 рабочих дней. В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановых выездных проверок не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год. В исключительных случаях, связанных с необходимостью проведения сложных и длительных исследований, специальных экспертиз и расследований, срок проведения выездной плановой проверки может быть продлен, но не более чем на 20 рабочих дней, а в отношении малых предприятий, микропредприятий - не более чем на 15 часов Гордиенко О.В. Нормативно-правовое обеспечение гарантий прав предпринимателей // Вестник Московского университета МВД России. - №3. - С. 154 - 159 .

Нормативными правовыми актами, регулирующими проведение надзора и контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения и защиты прав потребителей являются:

- Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»;

- Федеральный закон от 30.03.1999 № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения»;

- Закон Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»;

- Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»;

- Федеральный закон от 17.09.1998 № 157-ФЗ «Об иммунопрофилактике инфекционных болезней»;

- Федеральный закон от 09.01.1996 № 3-ФЗ «О радиационной безопасности населения»;

- Постановление Правительства Российской Федерации от 24.07.2000 № 554 «Об утверждении Положения о государственном санитарно-эпидемиологическом надзоре Российской Федерации и Положения о государственном санитарно-эпидемиологическом нормировании».

В целях регламентации отношений, складывающихся в сфере осуществления государственного контроля (надзора) за торговой деятельностью, используются следующие правовые категории:

1) государственный контроль (надзор) - проведение проверки выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем при осуществлении торговой деятельности обязательных требований к товарам (работам, услугам), установленных федеральными законами или принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

2) мероприятие по контролю - совокупность конкретных действий должностных лиц органов государственного контроля (надзора), связанных с проведением проверки выполнения торговой организацией обязательных требований, а также с осуществлением необходимых исследований (испытаний), экспертиз, оформлением результатов проверки и принятием мер по результатам проведения мероприятия по контролю Шахурина Ф. Р., Цыкоза Г. Н. Защита прав потребителей: права потребителей; Ответственность продавцов (изготовителей, исполнителей). - М., 2003. - С. 23..

Рассмотрим основные права предпринимателя в процессе осуществления проверки его деятельности.

Должностные лица и (или) представители предпринимателя при проведении мероприятий по контролю имеют право:

- непосредственно присутствовать при проведении мероприятий по контролю, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки;

- получать информацию, предоставление которой предусмотрено настоящим Федеральным законом и иными нормативными правовыми актами;

- знакомиться с результатами мероприятий по контролю и указывать в актах о своем ознакомлении, согласии или несогласии с ними, а также с отдельными действиями должностных лиц органов государственного контроля (надзора);

- обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- обращаться в суд с иском о возмещении в соответствии с гражданским законодательством вреда, причиненного продавцу вследствие действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора) при проведении государственного контроля (надзора), признанных в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, неправомерными.

Современное российское законодательство устроено таким образом, что покупатель обычно хорошо осведомлен о своих правах, знаком с Законом «О защите прав потребителей» и знает, как отстаивать свою позицию. Однако зачастую тот же покупатель забывает, что права имеются не только у него, - юридические законы с тем же успехом защищают и продавцов. По сути можно считать несправедливым такое невнимание к добросовестным продавцам, которые торгуют качественным товаром и уважают своих покупателей. Основные права продавца: требование оплаты за товар по цене, установленной договором; организацию определённого порядка и формы оплаты за товар; осуществлять предварительную оплату товара; продажа товара в кредит и уплату в срок; продажа товаров в рассрочку; продажа товаров по образцам; выдвижение требования от покупателя принять товар или отказаться от исполнения договора; осуществление страхования товара; оставлять право собственности за собой.

Мы видим, что вопрос о том, как предпринимателю защититься от потребителей является актуальным, так как российское законодательство, стоя на страже интересов потребителя, практически не дает защиты продавцу/производителю товаров/услуг. Сейчас в России распространяется такое явление как «потребительский экстремизм», под которым подразумевается злоупотребление потребительскими правами. В настоящее время в судах по всей России рассматриваются множество дел, возбужденных по искам потребителей-экстремистов. Как правило, объектом потребительского шантажа становятся крупные компании, продукция которых очень популярна у россиян. Очень часто суды становятся на сторону именно потребителей, а компания терпит большой ущерб.

Деятельность предпринимателя является объектом проверки со стороны государственных и региональных органов исполнительной власти. Подобные проверки регулируются федеральным законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», который устанавливает: порядок проведения мероприятий по контролю, осуществляемых органами государственного контроля (надзора); права юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), меры по защите их прав и законных интересов; обязанности органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении мероприятий по контролю.

Глава 3. РЕКОМЕНДАЦИИ ПО СОВЕРШЕНСТВОВАНИЮ РОССИЙСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА ПО ЗАЩИТЕ ПРАВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ В ПОТРЕБИТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРАХ

3.1 Порядок осуществления защиты прав предпринимателей

Для становления и развития предпринимательства необходимо не только признание, декларирование прав предпринимателей, но и их надежная правовая защита. Всякое право, в том числе и на осуществление предпринимательской деятельности, имеет реальное значение, если оно гарантировано, когда обеспечено фактическое его осуществление.

В настоящее время эта задача в полной мере не решена и развитие предпринимательства в России сдерживается именно отсутствием его надлежащей правовой защиты. Права субъектов предпринимательской деятельности продекларированы, но в полной мере незащищены, сложившийся в нашей стране правопорядок, во многом, препятствует предпринимателю в осуществлении его экономических функций, а это, в свою очередь, приводит к низкой эффективности российской экономики.

Охрана прав предпринимателей сейчас является одной из актуальных задач. Для ее решения необходимо осуществление комплекса экономических, политических, организационно-правовых мер, совершенствование механизма и способов юридической защиты законных интересов предпринимателей и, прежде всего, судебной защиты, так как именно она является наиболее эффективным средством восстановления нарушенных прав предпринимателей. Преимущества судебного порядка защиты очевидны. Суд независим и подчиняется только закону. Судьи наиболее компетентны в вопросах законодательства и практики его применения. Принципы гражданского и арбитражного судопроизводства, закрепленные в Гражданском процессуальном и Арбитражном процессуальном кодексах Российской Федерации, создают наиболее благоприятные условия для выяснения действительных обстоятельств дела и вынесения законного и обоснованного решения. В соответствии с положениями части первой статьи 46 Конституции РФ, гарантирующей каждому физическому и юридическому лицу право на судебную защиту, суды обязаны обеспечить фактическую реализацию прав и законных интересов граждан и организаций посредством правильного и своевременного рассмотрения дел, вынесения законных и обоснованных решений Бойков В. Э. Защита прав предпринимателей (краткие итоги выборочного социологического опроса) // Социология власти. - 2010. - №8. - С. 42 - 54.

Рассмотрим основные принципы защиты прав продавца в процессе проведения государственного и муниципального контроля:

- презумпция добросовестности продавца, осуществляющего торгово-посредническую деятельность;

- соблюдение международных договоров РФ;

- открытость и доступность для торговых организаций нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, выполнение которых проверяется при проведении государственного контроля;

- установление обязательных требований федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

- проведение мероприятий по контролю уполномоченными должностными лицами органов государственного контроля;

- соответствие предмета проводимого мероприятия по контролю компетенции органа государственного контроля;

- периодичность и оперативность проведения мероприятия по контролю, предусматривающего полное и максимально быстрое проведение его в течение установленного срока;

- учет мероприятий по контролю, проводимых органами государственного и муниципального контроля;

- возможность обжалования действий (бездействия) должностных лиц органов государственного контроля (надзора), нарушающих порядок проведения мероприятий по контролю, установленный законами и принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами;

- признание в порядке, установленном федеральным законодательством, недействующими (полностью или частично) нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, соблюдение которых подлежит проверке, если они не соответствуют федеральным законам;

- устранение в полном объеме органами государственного контроля допущенных нарушений в случае признания судом жалобы юридического лица или индивидуального предпринимателя обоснованной;

- ответственность органов государственного контроля и их должностных лиц при проведении государственного контроля за нарушение законодательства РФ;

- недопустимость взимания органами государственного контроля платы с юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за проведение мероприятий по контролю, за исключением случаев возмещения расходов органов государственного контроля на осуществление исследований (испытаний) и экспертиз, в результате которых выявлены нарушения обязательных требований;

- недопустимость непосредственного получения органами государственного контроля отчислений от сумм, взысканных с юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей в результате проведения мероприятий по контролю.

Защита прав предпринимателей при проведении государственного контроля осуществляется в административном и (или) судебном порядке. Заявления об обжаловании действий (бездействия) органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц подлежат рассмотрению в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Помимо самостоятельной защиты своих прав продавцом, существует еще и общественная защита прав продавца при проведении государственного контроля, при которой организации независимо от организационно-правовых форм имеют право в соответствии с уставными документами осуществлять защиту прав и законных интересов юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.