Права предпринимателей и их защита

Размещено на http://www.allbest.ru/

КЫРГЫЗСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ(КГЮА)

КАФЕДРА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО И ТРУДОВОГО ПРАВА

МАГИСТЕРСКАЯ ДИССЕРТАЦИЯ

на тему: «Права предпринимателей и их защита»

Направление подготовки: 530500 Юриспруденция

Профиль: «Гражданское право, предпринимательское право, земельное право»

Магистрант Группы АиН 1-19

Алмазова Жазгул Алмазовна

Бишкек 2021



Содержание

защита право предприниматель обязанность

Введение

1. Права и интересы предпринимателей как объект правовой -защиты

1.1 Правовой статус предпринимателя

1.2 Права и обязанности субъекта предпринимательской деятельности

1.3 Международный опыт в сфере защиты прав предпринимателей

2. Способы и механизмы защиты прав предпринимателей

2.1 Понятие и классификация способов защиты прав предпринимателей

2.2 Судебные формы защиты прав предпринимателей

2.3 Внесудебные формы защиты прав предпринимателей

3. Совершенствование механизма защиты прав предпринимателей

3.1 Направления совершенствования механизма защиты прав предпринимателей

3.2 Уполномоченный по защите прав предпринимателей

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Темой данной работы является права предпринимателей и их защита. С установлением демократического строя, рыночных отношений в экономике, то есть собственно с появлением предпринимателей, возникла и необходимость защиты их прав и интересов. Необходимость правовой защиты предпринимательства предопределена самой сущностью экономических отношений. В отличие от строго централизованной плановой экономики социалистического общества, где риски хозяйствования ложатся в конечном итоге на государство как на собственника основных средств производства, в условиях рыночной экономики капиталистического общества возможные риски хозяйствования падают на предпринимателей, которые рискуют не только своими капиталами, вложенными в дело, но и результатами труда и средствами многих лиц, связанных с ними и стоящих за ними как за товаровладельцами и производителями.

Предприниматель, действуя на свой риск, нуждается в известных правовых гарантиях со стороны государства, которое обязано обеспечить не только свободу предпринимательства, но и предусмотреть и создать надежный механизм защиты, систему взаимосвязанных институтов обеспечения прав и интересов предпринимателей, которые могут оказаться нарушенными или оспоренными. Это, в свою очередь, требует закрепления комплекса правовых мер, направленных на нейтрализацию подобных негативных проявлений, - способов защиты.

Актуальность темы магистерской работы определяется тем, что В Кыргызской Республике же предприниматель вынужден платить налоги, делающие бизнес нерентабельным и даже убыточным. Поэтому проблема защиты прав предпринимателей стоит в кыргызском обществе актуально и остро, требуя скорейшего разрешения.

Тем не менее, анализ литературных и нормативных источников, а так же опыт практической работы позволяют высказать мнение о том, что юридическая защита прав и законных интересов предпринимателей в Кыргызской Республике нуждается в совершенствовании. Недостаточная защищенность бизнеса особенно отчетливо появляется в реальном секторе экономики, функционирование которого связано с большими капитальными затратами и длительной окупаемостью вложенных средств. Вследствие этих объективных причин, вызванных значительным разрывом во времени между вложением средств и получением дохода, предприниматель становится весьма уязвимым, в большей мере, чем в других сферах экономической деятельности, испытывает неблагоприятные последствия порождаемые инфляцией, экономической и политической нестабильностью, несовершенством правового регулирования экономических отношений.

Объектом магистерской диссертации является непосредственно предпринимательская деятельность и общественные отношения, возникающие при осуществлении защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей в условиях современного Кыргызстана.

Предмет магистерской диссертации - отношения в сфере предпринимательства с участием государственных органов по вопросам защиты прав предпринимателей.

Цель магистерской диссертации состоит в том, чтобы на основе комплексного изучения существующих взглядов и представлений, действующего законодательства, обобщения опыта в отношениях, возникающих при осуществлении правовой защиты прав субъектов предпринимательства, изучить формы и способы защиты нарушенных прав и законных интересов предпринимателей. Исходя из цели, задачами магистерской диссертации являются:

- раскрыть содержание правового статуса предпринимателя;

-рассмотреть права и обязанности субъекта предпринимательской деятельности;

- проанализировать международный опыт в сфере защиты прав предпринимателей;

- рассмотреть понятие и классификацию способов защиты прав предпринимателей;

- рассмотреть механизм и способы защиты предпринимателей;

Защита прав и интересов предпринимателей осуществляется Конституцией Кыргызской Республики (Основным Законом), а также различными нормами законодательства Кыргызской Республики: Гражданским, Таможенным кодексами, Указами президента КР, Постановлениями Пленума Верховного Суда и другими нормативно правовыми актами.

При написании работы были использованы исследования: Алексий П.В., Арабаева Ч.И., 3.Адилкариева Х., Алейникова А.Н.,Акимова О.Ю., Тэмпана Л.Н., Хаманевой Н.Ю.,Хасанова Р., Ниязовой A., Темирбекова A. и др.

В работе использованы институциональный метод и метод контент-анализа, т.е. исследования институтов и сравнения документов.

В связи с поставленной целью содержание работы составляют три главы: в первой главе рассматриваются правовой статус предпринимателя, права и обязанности субъекта предпринимательской деятельности, а также международный опыт в сфере защиты прав предпринимателей; во второй главе раскрывается понятие и классификация способов защиты прав предпринимателей, порядок рассмотрения споров в судебном и внесудебном порядках; третья глава посвящена раскрытию темы совершенствования механизма защиты прав предпринимателей.

Практическая значимость работы заключается в том, что в ней автор попытался выявить недостатки, существующие в сфере защиты прав и интересов предпринимателей и высказал основные направления совершенствования механизма защиты прав предпринимателей.



1. Права и интересы предпринимателей как объект правовой защиты

1.1 Правовой статус предпринимателя

Одним из важнейших прав гражданина в условиях рыночной экономики является право осуществлять предпринимательскую деятельность. В основе предпринимательства как общественно-значимого явления лежит основополагающий принцип естественного права - принцип индивидуальной свободы.

Предпринимательство - это особый вид экономической активности (под которой мы понимаем целесообразную деятельность), которая основана на самостоятельной инициативе, ответственности и инновационной предпринимательской идее.

В числе конституционных прав и свобод человека и гражданина закреплено право каждого «на свободное использование своих способностей и своего имущества для любой экономической деятельности не запрещенной законом» было закреплено в старой редакции Конституции Кыргызской Республики от 2010 года (ст. 14 Конституции КР). Конституция Кыргызской Республики (Введена в действие Законом КР от 27 июня 2010 года)

А в редакции новой Конституции Кыргызской Республики от 12 марта 2021 года № 31 это положение закреплено в статье 41, где говорится что “каждый имеет право на экономическую свободу, свободное использование своих способностей и своего имущества для любой экономической деятельности, не запрещенной законом”. Конституция Кыргызской Республики от 12 марта 2021 года № 31

С переходом к рыночным отношениям и проведением экономических реформ, в условиях формирующегося в Кыргызстане свободного рынка товаров, работ, услуг расширяется предпринимательская деятельность. Предпринимательская деятельность является составляющей частью более широкого понятия экономической деятельности.

Предпринимательство (предпринимательская деятельность) представляет собой инициативную, самостоятельную экономическую деятельность физических и юридических лиц, осуществляемую от своего имени за счет собственных или заемных средств, на свой риск и под свою имущественную ответственность, направленную на получение прибыли.

Субъектами предпринимательства являются физические и юридические лица, зарегистрированные в установленном законом порядке и осуществляющие на свой риск и под свою имущественную ответственность не запрещенную законодательством деятельность с целью извлечения прибыли вне зависимости от их организационно-правовых форм и форм собственности(ст.2).

В Кыргызской Республике допускаются любые формы предпринимательства, осуществляемые в рамках законодательства.

Предпринимательство может осуществляться:

- на основе личного труда;

- с использованием наемного труда;

- без образования юридического лица;

- с образованием юридического лица.

Особыми формами предпринимательства являются:

- предпринимательская деятельность, осуществляемая лицом, управляющим предприятием на основе контракта с собственником имущества этого предприятия;

- предпринимательская деятельность, основанная на договоре концессии и комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга).

В Кыргызской Республике может осуществляться также предпринимательская деятельность на основе интеллектуальной собственности, включающей в себя права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям (ст.5). Закон Кыргызской Республики “ О защите прав предпринимателей” от 1 февраля 2001 года № 15

В статье 58 ГК КР отражена специфика правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Такой гражданин именуется индивидуальным предпринимателем. Он выступает в гражданском обороте от своего собственного имени и отвечает по долгам от предпринимательской деятельности всем своим имуществом (ст. 59 ГК КР). Ведь предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имуществом, продажей товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном Законом порядке.Гражданский кодекс Кыргызской Республики (20 февраля 2009 №56)

Основываясь на существующем понятии предпринимательства можно вычленить признаки данной деятельности. В качестве одного из признаков выделяется, прежде всего, цель получения прибыли (субъективный признак). Основной смысл данного субъективного признака состоит в систематичности получения прибыли.

Систематичность представляет собой процесс деятельности, заключающийся в длительности, постоянности, профессионализме субъекта.

Определенной характеристикой в процессе осуществления предпринимательской деятельности обладают признаки - самостоятельность и инициатива. Данные признаки содержат в себе свободу выбора той или иной деятельности, ведь “генезис свободы творчества исходит из многогранных слагаемых социальной свободы личности, а также включает в себя возможность выбора творческой профессии или сферы деятельности.Алексий П.В. уч. пособие. Правовой статус субъектов предпринимательской деятельности. М. 1996. С.3.

Любая деятельность тем более предпринимательская, предполагает ответственность за соответствующие действия. Определенную специфику в этой деятельности имеет такой признак, как риск. Существенным в данном признаке является то, что с риском связаны всевозможные неблагоприятные последствия в отношении предпринимателя, обусловленные с его стороны совершенном правонарушением.

Особенностью (характерной чертой) признаков определения предпринимательской деятельности является государственная регистрация, то есть фактическое получение предпринимателем правового статуса. Но согласно п.3.ст.58 ГК КР законом могут быть предусмотрены случаи, когда допускается осуществление гражданином предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Некоторые исследователи утверждают, что “граждане, занимающиеся индивидуальной разовой или двухразовой работой, хотя и дающей им определенный дополнительный доход, но не прошедшие государственную регистрацию, предпринимателями признаваться не могут”.

Граждане (физические лица) Кыргызской Республики, не ограниченные в судебном порядке в своей деятельности, граждане (физические лица) иностранных государств и лица без гражданства в пределах полномочий установленных законом, а также объединения граждан (юридические лица), зарегистрированные в установленном законом порядке, являются субъектами предпринимательской деятельности.

Организационно-правовыми формами предпринимательской деятельности без образования юридического лица является индивидуальное предпринимательство и полное товарищество. Действующее гражданское законодательство, как и предыдущее, допускает предпринимательскую деятельность индивидуальную (регистрируется без образования юридического лица) и коллективную (регистрируется с образованием юридического лица).

Согласно ст.58 ГК КР, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК КР, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями. Таким образом, в сфере потребительского рынка и услуг индивидуальный предприниматель выступает на равных с юридическими лицами (разумеется, с чисто юридической стороны). В то же время, предпринимательство в качестве индивидуального предпринимателя проще в системе налогового и финансового учета - его можно вести без специального бухгалтерского образования.

Индивидуальный предприниматель вправе иметь свой расчетный счет в банке, свой товарный знак и, наконец, ставки налогообложения доходов, полученных от этого вида предпринимательства, значительно ниже, чем у юридических лиц.

Гражданско-правовая ответственность субъектов предпринимательской деятельности характеризуется тем, что она:

а) представляет собой обязанность субъекта предпринимательской деятельности - правонарушителя нести имущественные лишения, которые выражаются в дополнительном без эквивалентном обременении имущественной сферы должника;

б) служит целям охраны имущественных прав потерпевшего лица;

в) выполняет определенные правовые функции (компенсационную, карательную, превентивную);

г) реализуется в особом правоохранительном отношении обязательственного типа;

д) возникает при наличии полного состава правонарушения, включающего вину, противоправность, наступление вреда и причинную связь между ними.

В результате анализа правового статуса предпринимателя можно сделать вывод, что он выступает субъектом широкого спектра отношений, включая отношения на потребительском, финансовом рынках и рынке труда, а также отношения публично-правового характера. Поэтому предпринимательская правосубъектность (правовой статус предпринимателя) включает в себя в качестве элементов - гражданскую, финансовую, трудовую, профессиональную правосубъектность, а также публично-правовую (административную) правосубъектность.

Основным звеном правового статуса предпринимателя является его гражданская правосубъектность, которая предполагает наличие вещей, обязательной и исключительной правоспособности. Участвуя в рыночном обмене, хозяйствующий субъект становится субъектом права для того, чтобы наиболее полно реализовать свою гражданскую правосубъектность. Прекращение, которой ведет к абсолютной парализации трудовой, административной и иных видов правосубъектности. Арабаев Ч.И. Гражданское право КР: Учебник.-Ч.1. Б.: Изд. дом «Наука и образование» 2004.С.187.

Личная правоспособность предпринимателя диктуется индивидуализацией товаропроизводителей, без чего рыночные отношения невозможны. Личная правоспособность базируется на личных неимущественных, неотчужденных от покупателя прав. В числе таких прав:

а) право на имя (фирму);

б) право на товарный знак (знак обслуживания);

в) права, связанные с предметами творческой деятельности;

г) право на защиту чести, достоинства, деловой репутации .

В статье 58 ГК КР отражена специфика правового статуса граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица.

Правоспособность очерчивает круг возможных субъективных прав и юридических обязанностей будущего предпринимателя, но самостоятельно действовать в соответствии с ними он может лишь при наличии дееспособности.

Отсутствие дееспособности гражданина в сфере предпринимательства нельзя восполнить действиями его представителей (как это происходит в других сферах имущественного оборота). Конечно, это не исключает применения в процессе осуществления предпринимательской деятельности института представительства.

Однако вступать в отношения со своими представителями должен сам предприниматель. Таким образом, правосубъектность предпринимателя в частноправовых отношениях возникает с 14 лет. До наступления этого возраста любой гражданин обладает лишь абстрактной возможностью осуществлять предпринимательскую деятельность. При достижении указанного возраста у гражданина одновременно появляются две юридически значимые способности:

1) иметь гражданские права и обязанности в сфере предпринимательства;

2) своими действиями приобретать и осуществлять в сфере предпринимательства гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. Вместе они образуют правосубъектность предпринимателя и обеспечивают его существование как субъекта права. Вечерний Бишкек 28.01.2009. «Буден услышан голос каждого» С.4

1.2 Права и обязанности субъекта предпринимательской деятельности

Прежде чем рассматривать права и обязанности предпринимателей, необходимо, обратить внимание, что предпринимателями выступают как индивидуальные, так и коллективные предприниматели, то есть предпринимательские организации.

Основой возникновение прав и обязанностей выступают конституционные положения - Конституция Кыргызской Республики провозгласила право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 2 ст. 41), охрану права частной собственности, принцип государственной поддержки конкуренции, а также закрепила подход, в соответствии с которым не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. ГК КР признал равенство участников регулируемых им отношений, неприкосновенность собственности, свободу договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебную защиту (п. 1 ст. 1 ГК КР), а также установил недопустимость использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции и злоупотребления доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК КР). На этих основных принципах базируются права и обязанности предпринимателей.

Права и обязанности субъектов предпринимательской деятельности возникают в процессе гражданских правоотношений, например из заключенных договоров, волеизъявление государственных органов, имеется ввиду акты государственных органов и органов местного самоуправления, судебные решения, а также в качестве возникновения прав и обязанностей можно упомянуть приобретение имущества, создание результатов интеллектуальной деятельности, причинение вреда и иных событий, предусмотренных законом, а также из обычаев делового оборота.

Предпринимательская деятельность может осуществляться гражданином, выступая в качестве индивидуального предпринимателя или быть участником коммерческой организации. Гражданин может заниматься предпринимательской деятельностью и одновременно быть наемным работником.

Предпринимателям предоставляется экономическая свобода, включающая свободу выбора, вида и формы предпринимательской деятельности. Создавая коммерческую организацию необходимо выбрать организационно- правовую форму из того перечне, которой установлен законом, в этом случаи будущий предприниматель самостоятельно осуществляет выбор из представившего списка, ту форму, которая лучше подходит именно для их определенного вида предпринимательской деятельности и которая способствовала достижению целей участников юридического лица или индивидуального предпринимателя. Адилкариев Х. Судебная практика как источник нормотворчества // Советская юстиция. 1991. №4.С. 14-15.

Но необходимо помнить, о том, что гражданин или коммерческая организация должны обладать правосубъектностью, иметь государственную регистрацию и специальное разрешение (лицензию) на занятием отдельных видов деятельности. Закон устанавливает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство (ст.211 УК КР). Уголовный кодекс Кыргызской Республики от 02 февраля 2017 года №19

Правосубъектность - это наличие правоспособности и дееспособности. Государственная регистрация, а именно ее требования охватывают как на гражданина, так и на коммерческие организации, так как с помощью нее ведется учет и осуществляется контроль за их деятельностью, обеспечивая интересы прежде всего кредиторов. Пройдя государственную регистрацию и запись в реестре, гражданин получает свидетельство, которое подтверждает статус индивидуального предпринимателя.

Права предпринимателей:

- возможность осуществлять предпринимательскую деятельность на равных началах;

- право требовать при осуществлении предпринимательской деятельности правовой среды, позволяющая обеспечивать соблюдение принципов экономики;

- право на реализацию своих товаров и услуг на всей территории Кыргызской Республики;

- право выбора предпринимателей места жительства, а учредители любое место нахождения юридического лица;

- право на независимое установление цен на товары и услуги, не ограниченные монополией;

- право коммерческих организаций осуществлять свою деятельность согласно предмету и целям их деятельности, установленные в учредительных документах;

- право иметь имущество (земельные участники, строения, здания, оборудование и т.д.)

- право равного доступа на рынок со своим товаром и услугами (свобода конкуренции)

Права носят ограничительный характер, так как могут быть ограничены законами. Комментарий к Гражданскому кодексу КР. Части первой (постатейный). - В 2 т. - Том 11.- Б.: Академия, 2005. С420

Обязанность предпринимателя является мерой ограничения его экономической свободы. Данная экономическая свобода ограничивается с помощью правовых требований и правовых запретов, обязанность необходима для установления правомерности поведения предпринимателя.

Необходимость правовых требований обусловлено тем, что они указываю, на действия предпринимателя, которые он должен совершить в интересах общества и государства. Что касается правовых запретов, то они определяют пределы осуществления прав предпринимателем, а также обязывают воздержаться от совершения определенных действий.

Обязанности предпринимателей:

- обязанность в получении государственной регистрации, получении лицензии;

- обязанность при ведении предпринимательской деятельности осуществлять бухгалтерский учет и финансовую отчетность;

- обязанность выполнять требования, установленные законодательством;

- обязанность уплачивать налоги, подавать налоговые декларации, предоставлять статистическую информацию;

Юридическая защита прав предпринимателей это система гарантий предпринимателей, осуществляется посредством общих принципов и специальных, содержащихся в Конституции КР. С помощью общеправовых принципов обеспечивается правомерность вмешательства государства в рыночную экономику.

Что касается конституционных принципов, то они гарантируют единство экономического пространства, свободное перемещение товаров и услуг, поддержание добросовестной конкуренции, признание разных форм собственности и обеспечение их равенства.

Таким образом, содержание предпринимательских отношений образуют комплекс прав и обязанностей.

Право предпринимателя - это выражение и конкретизация в правовых нормах принципа свободы предпринимательства.

Обязанность предпринимателя - это ограничительная мера его экономической свободы.

Правовой статус предпринимателя представляет собой совокупность его прав и обязанностей, составляющее содержание предпринимательских отношений. Указанные отношения могут касаться и публичных и частных интересов. Лапин М.С. Предприниматель без образования юридического лица. М., Инфра-М, 2000.

Права и обязанности носят государственный характер, они регламентируются и устанавливаются законом. Обязанность предпринимателя является мерой ограничения его экономической свободы. Данная экономическая свобода ограничивается с помощью правовых требований и правовых запретов, обязанность необходима для установления правомерности поведения предпринимателя. Необходимость правовых требований обусловлено тем, что они указывают, на действия предпринимателя, которые он должен совершить в интересах общества и государства.

Что касается правовых запретов, то они определяют пределы осуществления прав предпринимателем, а также обязывают воздержаться от совершения определенных действий.

Содержание прав и обязанностей играют значительную роль в жизни общества и государства. Содержание этих прав и обязанностей постоянно расширяется ввиду развития общественных отношений, что обуславливает возникновение новых имущественных и неимущественных прав и обязанностей, но как показывает практика их осуществление носит затруднительный характер вследствие объективных и субъективных причин.

1.3 Международный опыт в сфере защиты прав предпринимателей

Изучение юридической литературы по проблемам налогового администрирования показывает кто за рубежом имеет место возросшее внимание к юридической защите прав субъектов предпринимательской деятельности в сфере налоговых правоотношений.

Стремление упорядочить взаимоотношения налогоплательщиков с налоговой администрацией привело к принятию специальных актов. Во Франции в 1982 году был принят свод фискальных процедур, в США - Кодекс внутренних доходов, именуемый «Процедура и администрация», глава 76 которого подробно регламентирует судебный процесс, в Германии процедурные нормы сосредоточены в Положении о налогах и сборах. Кроме этого, в Германии существует специальный закон «О финансовых судах».

В Швеции налоговые споры разрешаются в соответствии с Административно-процессуальным кодексом, но с определенными особенностями.

Исследование защиты прав налогоплательщиков в зарубежных государствах показывает, что в этом вопросе интересен опыт Дании.

В 1994 году в Дании проживало около 5 200 000 человек, а количество налогоплательщиков составляло 4 500 000. В интересах налогоплательщика в Дании действует четкий порядок обжалования решений налоговых органов. Сначала налогоплательщик обязан обратиться в местный муниципалитет. Иерархия дальнейших инстанций следующая: местный налоговый трибунал (особый орган в системе налоговой службы), национальный налоговый суд, а затем обычный суд. Согласно официальной статистике, менее 10 % обращений в Национальный налоговый суд решается в пользу налогоплательщика. Воловик Е. Обслуживание налогоплательщиков в Дании//Налоговый вестник.1996.№1.с.40.

В ряде зарубежных стран существуют хартии налогоплательщиков (США, Великобритания, Канада, ЮАР и др.).

Хартии налогоплательщиков упорядочивают взаимоотношения налоговых органов и налогоплательщиков и тем самым способствуют защиты прав налогоплательщиков. В качестве общих черт таких хартий можно выделить право на информацию, на содействие налоговых органов и на выражение своего мнения, право обжалования, право платить налог не больше положенного, право на определенность, право на конфиденциальность и тайну предоставления информации.

Средством защиты прав налогоплательщиков является административная (налоговая) юстиции. Административная (налоговая) юстиция как средство защиты начала складываться в большинстве стран мира во второй половине XIX века. Она формировалась в разных странах индивидуально, с учетом имеющихся социальных условий и традиций, испытывая влияние сложившихся в этот период господствующих теоретических взглядов. Моисеев М. Предпринимательская деятельность иностранных граждан: Понятие и конститутивные признаки // Хозяйство и право, 1997, № 3. С.23.

В результате этого, системы административной юстиции, сложившиеся в некоторых странах, существенно отличаются друг от друга. В юридической литературе традиционно рассматриваются четыре основных способа (типа) осуществления правовой защиты субъектов предпринимательской деятельности от неправомерных действий и решений органов исполнительной власти и их должностных лиц и, соответственно, четыре подхода к правовому и организационному оформлению данной защиты.

Иногда в юридической литературе выделяют лишь две основные модели административной юстиции, сложившиеся в западных странах: континентальную и англо-американскую.

История России свидетельствует о том, что ее государственность и право развивались в русле европейской, континентальной цивилизации, в связи с этим обращение к немецкому опыту приобретает особую актуальность.

Для Германии во все времена ее развития была характерна несоизмеримо большая роль в экономике. Модель социального рыночного хозяйства представляет собой компромисс между экономическим ростом и равномерным распределением богатства.

В центре системы поставлена предпринимательская деятельность государства, обеспечивающая более-менее ровное распределение социальных благ всеми членами Общества.

По данным Федерального министерства экономики и технологии Германии, совокупность работников предприятий малого и среднего предпринимательства и представителей свободных профессий (врачей, фармацевтов, адвокатов) главным образом и образует средний класс Германии - основную составляющую немецкого общества со средними доходами и владеющего частной собственностью.

Государство может вмешиваться в экономический процесс, если частный сектор не в состоянии в должной мере приспособиться к существующим или изменяющимся условиям деятельности и общественным требованиям или устранить недостатки экономического развития. Важное значение при этом имеет принцип соответствия государственного вмешательства правилам рыночной экономики.

В придании стабильности коммерческой деятельности в Германии огромную роль играет независимый немецкий Центральный банк, Центральный Европейский банк и банковское законодательство (в том числе и банковский надзор).

С целью разгрузки органов государственного управления ряд функций по поддержке предпринимательства переданы некоторым публично-правовым институтам, в частности, специализированным банкам, таким как Кредитанштальт фюр Вудерауфбау, а также саморегулируемым организациям частного бизнеса, например, палаты ремесленников и торгово-промышленные палаты. Шумпетер Й. Теория экономического развития, 2002.С.123

Защищают интересы предпринимателей также ряд законов и правовых актов. К ним относятся, в первую очередь, Основной закон Германии (Конституция) - Grundgesetz, GG, от 23.05.1949 года. Статья 14 Основного закона гарантирует право собственности и право наследования, в то же время отмечается, что собственность порождает определенные обязанности.

Раздел 9 «Правосудие» содержит статьи, определяющие в общем структуру судебной системы и основные принципы судопроизводства. Указывается, что судебная власть принадлежит судам, осуществляется Верховным Судом, предусмотренными Основным законом федеральными арбитражными судами и судами земель (ст. 92).

Следующим актом, касающимся защиты предпринимательских прав является Закон «О судоустройстве», Вводный закон «О судоустройстве»1878 года. Указанные документы детально регламентируют структуру судебной системы Германии.

В разделах закона упоминаются суды различных уровней от участковых судов до Верховного суда Германии, определяется их компетенция по рассмотрению отдельных категорий дел. В Германии действует единый ГПК, в соответствии с которым осуществляется правосудие как по гражданским, так и по хозяйственным делам. В своей последней редакции он состоит из 10 книг.

Вспомогательными в торговом праве являются законы о компаниях, законы об оборотных документах, авторском праве, о конкуренции, торговых знаках и моделях. Одновременно с Германским гражданским уложением в 1896 году вступил в силу специальный закон для сферы торгового права и права хозяйственных организаций, а именного Торговое уложение. Защита прав предпринимателей в Германии осуществляется в двух формах:

1. С использованием внесудебного порядка урегулирования спора;

2. Посредством применения судебной процедуры.

Различные способы внесудебного порядка урегулирования экономических споров и корпоративных конфликтов охватываются общим понятием «альтернативные способы разрешения споров».

К таким способам относятся: разбирательство споров, возникающих в области гражданско-правовых отношений третейскими судами, нотариальная защита прав, самозащита прав, посредничество в урегулировании разногласий, досудебные примирительные процедуры.

В основе гражданского и налогового законодательства Германии лежит концепция противодействия злоупотребления правом. По сути, эта норма выполняет функцию разграничения легальных и нелегальных способов минимизации налогов.

В разделе 42 НК Германии закреплено положение о том, что если налогоплательщик, который при проведении операции злоупотребил нормами законодательства, обязан уплатить налог так, как если бы подобная операция была проведена без такого злоупотребления. Судебная система Германии - одна из самых детализированных и специализированных систем. Обусловлено это рядом факторов: федеративным устройством государства, а также наличием наряду с судами общей юрисдикции судов специальной юрисдикции (административные, социальные, финансовые суды и др.). Зайцев О. Опыт поддержки малого предпринимательства: особенности современной отрасли микрокредитования в зарубежных странах //Банк. практика за рубежом. Киев, 2006. N2. С.58-66.

Функционирование специальных судов позволяет учитывать специфические особенности правовых конфликтов при рассмотрении конкретных дел. Однако, как отмечает А.Р. Юлдашев, «принятая система судоустройства в известной мере подрывает принцип единства правосудия, а гражданам приходится долго разбираться в системе судов».Хаманева Н.Ю. Уполномоченный по правам человека-защитник прав граждан.//М:Институт государства и права РАН, Серия «Новое в юридической науке и практике».1998.Судебная система Германии имеет сложную разветвленную структуру.

В соответствии со ст. 92 Конституции Германии судебная власть вверяется судьям. Судебная власть осуществляется Федеральным конституционным судом, а также федеральными судами и судами земель. Как определено в ст. 95 Конституции, в области общей, административной, финансовой, трудовой и социальной юрисдикции государство учреждает в качестве высших судебных инстанций Федеральный верховный суд, Федеральный административный суд, Федеральный финансовый суд, Федеральный суд по трудовым спорам и Федеральный суд по социальным вопросам. Интересным представляется тот факт, что ст. 95 Конституции перечисляет суды, которые государство учреждает в обязательном порядке.

В ст. 96 Конституции Германии говорится о судах, которые государство может создавать. К таким судам могут относиться суд по делам правовой охраны промышленной собственности, военно-уголовные суды для вооруженных сил, федеральные суды по разрешению дисциплинарных дел и разрешению жалоб для лиц, состоящих в публично-правовых служебных отношениях.

Работа системы финансовых судов Германии регулируется рядом нормативных актов различного уровня, которые в соответствии с российской правовой традицией можно назвать источниками финансового процессуального права Германии. К таким нормативным актам, прежде всего, относится Конституция Германии, одна из глав которой посвящена правосудию. В ней определяется структура судебной системы данной страны, юрисдикция различных судов, закреплены основополагающие принципы судопроизводства.

В Германии более пятидесяти налогов - федеральные, земельные, общинные. Они распределяются по установленным нормам между бюджетами различных уровней. В налоговой системе Германии преобладают прямые налоги. Источником финансового процессуального права является Закон «О судоустройстве» (1977 год), в котором определяется компетенция общих судов и процедура разрешения вопросов о подсудности дела специальным судам.

Устав гражданского судопроизводства Германии также можно отнести к источникам финансового процессуального права, так как в некоторых случаях судопроизводство в Финансовом суде прямо регулируется. Например, пересмотр дела по вновь открывшимся обстоятельствам осуществляется в Финансовом суде по правилам гражданского судопроизводства. Основной источник финансового процессуального права - это Положение о судопроизводстве по финансовым делам, который был принят в 1965 году и после внесения поправок действует в новой редакции.

Система финансовых судов Германии является двухуровневой: земельные Финансовые суды и Федеральный финансовый суд. Каждый год в финансовые суды Германии поступает около 60 тысяч заявлений. Если рассматривать это число в соотношении с миллионом налоговых поручений, которые за аналогичный период налоговые органы направляют налогоплательщикам, то оно представляется незначительным. Однако судебные споры в области налогов имеют особое значение, так как на решения финансовых судов ориентируются все участники налоговых отношений: финансовые органы, налогоплательщики, налоговые консультанты. Соколинская, Т. Политика стабилизации: опыт Германии // Банкаускi веснiк. 2006. N 10. С. 10-15.

Понятие подсудности в немецком праве отличается от подсудности по российскому праву. Оно более широкое и включает понятие подведомственности, то есть относимости дела к компетенции какого-либо суда. Для отнесения какого-либо правового спора к юрисдикции того или иного суда решающее значение имеет предмет иска, поэтому правильная квалификация предмета иска имеет большое значение.

Судопроизводство по финансовым судам является особым видом административного судопроизводства, поэтому возникает вопрос о разграничении подведомственности между административными и финансовыми судами. Подведомственность дел административным судам установлена в Положении об административных судах 1960 года.

В Положении определяется, что к ведению административных судов относятся споры, связанные с запретом демонстраций и общественных объединений, предоставлением политического убежища, получением мест в учебных заведениях, охраной окружающей среды, строительством атомных электростанций, а также некоторые споры между административными единицами (например, общинами или городами). Кроме того, к подведомственности административных судов относится также рассмотрение гражданско-правовых споров, если они прямо вытекают из административного дела.Палагина А.Н. Особенности института уполномоченного по защите прав предпринимателей в России и за рубежом//Креативная экономика.2013.№7 (79).

Судебная система Германии включает в себя: Федеральную судебную палату - Высшие земельные суды, земельные суды, участковые суды; Федеральный трудовой суд - трудовые суды; Федеральный социальный суд - социальные суды, производство по протесту (против административных органов власти); Федеральный административный суд - Высшие административные суды, административные суды, производство по протесту; Федеральный финансовый суд - Финансовые суды по налоговым спорам, производство по протесту. Административные и финансовые суды распространяют свою юрисдикцию почти на одни и те же отношения частных лиц с органами управления государством. Разница лишь в том, что административные суды не рассматривают споры, возникающие из финансовых или налоговых отношений. Это отнесено к компетенции финансовых судов. Административный суд рассматривает в качестве суда первой инстанции все споры, по которым предусмотрен административно-правовой порядок рассмотрения дела. Д.М. Чечот, оценивая административную юстицию Германии, обратил внимание на следующие недостатки: она чрезвычайно громоздка и излишне формализована. Громадное число судебных органов различных систем юрисдикции приводит к тому, что споры о подсудности внутри системы и о разграничении компетенции между системами становится бичом судебной практики.

В настоящее время проблема «споров о подсудности» решена следующим образом. Если исковое заявление подается в суд, которому дело неподсудно, на предварительном слушании решается вопрос о передаче дела в соответствующий суд. Кроме этого, определить допустимость рассмотрения дела в Финансовом суде обязан тот суд, в который подано заявление. Это касается как возможности рассмотреть спор в Финансовом суде, так и отказа в принятии искового заявления.

Если Финансовый суд возбуждает производство по делу, тогда в соответствии с Положением о судопроизводстве по финансовым делам решение об этом не принимается отдельно. Положительное решение о допустимости рассмотрения спора в Финансовом суде «по умолчанию» содержится в каждом решении по делу. В особых случаях Финансовый суд разрешает вопросы допустимости рассмотрения иска посредством промежуточных решений, которые могут быть самостоятельно обжалованы в вышестоящий суд. Если Финансовый суд отказывает в рассмотрении спора, дело отправляется в соответствующий суд, например в Суд по социальным делам. Решение о направлении дела в другой суд принимается в рабочем порядке, и оно не требует никаких заявлений ни от одной из сторон.

В соответствии с Законом о судоустройстве решение Финансового суда о подсудности данного спора является обязательным для суда, в который направляется дело. Наряду с судами финансовой юрисдикции вопросы рассматривают и другие суды. Однако это возможно лишь в случае, когда решения этих судов принимаются до решения Финансового суда. Например, если суд общей юрисдикции объявил ранее, что данный спор относится к компетенции Финансового суда, то Финансовый суд связан этим решением и не может отказать лицу в рассмотрении данного дела. Таким образом, реализуется право лица на судебную защиту. Как отмечает М.И. Голачева, в «немецком правосудии наряду с подсудностью по видам судопроизводства (разграничение дел по компетенции судов) и другие виды подсудности: предметная (родовая) подсудность, функциональная подсудность, территориальная подсудность. Горлачева М.И. Судебное обжалование решений налоговых органов. Дис....канд.юрид.наук.Спб.2002.С.41.

Предметная (родовая) подсудность определяет, какой вид суда внутри ветви судебной системы рассматривает спор по первой инстанции. Изменениями, внесенными в Положение о судопроизводстве по финансовым делам, была исключена возможность рассматривать дела в Федеральном финансовом суде по первой инстанции.

Территориальная подсудность определяет место рассмотрения спора: дело подсудно тому Финансовому суду, в округе которого находится ответчик. Финансовому суду подсудны следующие виды дел: публично-правовые споры относительно налогов, если эти налоги установлены федеральным законодательством, и контроль за их уплатой осуществляют федеральные финансовые или земельные органы; публично-правовые споры относительно исполнения административных актов, если эти административные акты в соответствии с Порядком взимания налогов исполняются федеральными финансовыми органами; публично-правовые и профессиональные споры, если федеральным или земельным законом их рассмотрение отнесено к компетенции Финансовых судов.

Под публично-правовыми спорами понимаются такие споры, которые возникают из отношений власти-подчинения. Противные стороны в этих спорах никогда не являются равными. Всегда на стороне ответчика выступает административный орган, чаще всего финансовое или таможенное управление. Налогоплательщик при этом обращается к суду с требованием осуществить по возможности эффективный судебный контроль над действиями или бездействием публичной власти. Право на такую судебную защиту гарантировано Конституцией Германии.

Следует подчеркнуть, что судопроизводство в Финансовом суде открыто лишь для тех, кто отстаивает собственные права против административных органов. Финансовый суд Германии имеет следующие полномочия: отменить (признать недействительным) акт государственного органа; изменить акт государственного органа; обязать финансовый орган издать акт; обязать финансовый орган пересчитать сумму налога; обязать финансовый орган провести проверку финансовой деятельности налогоплательщика и принять решение согласно указаниям суда; признать незаконным акт, который утратил силу.

Лицо, не согласное с решением Финансового суда, может прибегнуть к таким экстраординарным средствам правовой защиты, как обращение в Конституционный суд или в суд Европейского сообщества. Но обычным средством пересмотра решения Финансового суда является ревизия. В отличие от судов общей, административной, трудовой или социальной юрисдикции производство в системе финансовых судов не предусматривает апелляции.

На решение земельного Финансового суда может быть подана ревизия в Федеральный финансовый суд. Однако в соответствии с Положением о судопроизводстве по финансовым делам пересмотр возможен только в определенных случаях. Основаниями для пересмотра решения вышестоящим судом могут быть допущенные дефекты процессуального права. Но эти недостатки должны быть существенными, такими как рассмотрение дела ненадлежащим составом суда либо вынесение необоснованного решения. Если решение содержит ошибки или неточности, оно может быть исправлено тем же судом, который вынес решение. Для этого необходимо, чтобы сторона в течение двух недель подала заявление о внесении поправок в текст решения. Законным образом законченный процесс может быть возобновлен в соответствии с предписаниями Положения о судопроизводстве по финансовым делам. Речь идет о пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствами. Такой пересмотр происходит по основаниям, предусмотренным Уставом гражданского судопроизводства Германии, ссылка на который содержится в Положении о судопроизводстве по финансовым делам. В этом случае предъявляются иски о признании процесса недействительным либо о реституции. Среди оснований для пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам можно назвать следующее: в принятии решения участвовал судья, отстраненный от своих обязанностей; сторона умышленно или неосторожно нарушила присягу; документ, на котором основывается решение, оказался подложным; решение основано на заведомо ложных показаниях свидетеля; решение основано на заведомо ложном заключении эксперта. Тэмпан, Л.Н. Малый бизнес: опыт зарубежных стран. Учебн.пособие /Под ред. В.А. Швандара. - М.: Юнита-Дана, 2001. - 287 с.

Оценивая деятельность административных судов Германии, Н.Ю. Хамнева отметила, что преимущества автономной административной юстиции по сравнению с рассмотрением административно-правовых споров общими судами состоят в профессионализме. Это в полной мере относится и к финансовой юстиции Германии, но при этом нужно учитывать, что в финансовых судах Германии работает более 500 судей, которые в коллегиальном составе из 5 человек рассматривают по 100-120 дел в год.

Правовую основу рассмотрения налоговых споров в Великобритании составляет закон «Об управлении налогами» 1970 года (Taxes Management Act), который регламентирует полномочия государственных органов, права и обязанности налогоплательщиков в отношениях по уплате налогов. Кроме этого, указанная процедура устанавливается в подзаконных актах, а именно в инструкциях № 1812 от 1994 года «Общие комиссары (Юрисдикция и процедура)» и № 1811 от 1994 года «Специальные комиссары (Юрисдикция и процедуры)». В Великобритании главным налоговым ведомством является Служба внутренних доходов (Inland Revenue), которая занимается от имени государства вопросами начисления и уплаты налогов, а также осуществляет смотрение налоговых споров через свои различные отделения и структурные подразделения (инспекторы и Комиссары).

В службе внутренних доходов существует Совет, который состоит из Общих и Специальных Комиссаров. Комиссары Службы внутренних доходов являются государственными служащими, входят в число штатных сотрудников британского налогового ведомства. Когда несколько либо Общих, либо Специальных Комиссаров проводят слушания налогового спора, они образуют Трибунал - квазисудебный орган рассмотрения налоговых споров. Низовую ступень в структуре органов и должностных лиц, осуществляющих рассмотрение налоговых споров, занимают инспекторы (Inspectors of taxes) Службы внутренних доходов.

У инспекторов много различных функций, они осуществляют общий контроль за действием экономического механизма подоходного налога и за выполнением приказов, инструкций и указаний Совета, а также другие функции. Инспекторы приписываются к территориям, которые называются округами. Административно-налоговые вопросы по общим претензиям одного лица рассматриваются в округе, который координирует отчеты данного налогоплательщика. Алейников, А.Н. Предпринимательская деятельность: Учеб.-практ. пособие. М.: Новое знание, 2003. -- 304 с.

В связи с изменением в 1997 году системы подсчета налогов Службой внутренних доходов (до 1997 года Служба внутренних доходов, основываясь на данных, представленных налогоплательщиком о его доходах, составляла калькуляцию налогов, подлежащих уплате) на самостоятельный расчет лицом налогов, которые оно должно уплатить, процедуру рассмотрения налогового спора в настоящее время инициирует инспектор, в случае несогласия с калькуляцией налогов, составленной налогоплательщиком. Ранее процедура разбирательств инициировалась налогоплательщиком, несогласным с расчетом налогов, произведенных налоговым органом.

Первоначальные разногласия по сумме налогов могут разрешиться между налогоплательщиком и Службой внутренних доходов путем переписки и непосредственного обсуждения вопроса с налоговым инспектором. Если же согласие не достигнуто, то налогоплательщик вправе обратиться в независимую вышестоящую инстанцию к коллегии Комиссаров - Трибуналу.