Правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью

85

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1. Правовое регулирование образования общества с ограниченной ответственностью

1.1 Правовая сущность общества с ограниченной ответственностью

1.2 Порядок и основные этапы образования общества с ограниченной ответственностью как субъекта предпринимательской деятельности

Глава 2. Правовой режим деятельности общества с ограниченной ответственностью

2.1 Право собственности как основа ведения предпринимательской деятельности обществом с ограниченной ответственностью

2.2 Осуществление обществом с ограниченной ответственностью предпринимательской деятельности путем совершения гражданско-правовых сделок

Заключение

Список используемой литературы

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы выпускной квалификационной работы заключается в том, что институт общества с ограниченной ответственностью, как юридического лица, эволюционирует по мере усложнения социальной организации общественных отношений и развития экономических связей. Нормативные акты, на которых зиждется правовое регулирование образования и деятельности общества, как наиболее распространенной формы осуществления предпринимательской деятельности, находятся в постоянном движении в виду усиления государственного контроля соблюдения законодательства при образовании и дальнейшей деятельности общества с ограниченной ответственностью. Несмотря на обилие и разнообразие нормативных актов, определяющих порядок образования и деятельности общества, права и обязанности его участников, структуру, состав и компетенцию органов управления и иные вопросы, связанные с правомерным созданием и легальным функционированием общества, основополагающим актом, на котором базируются принимаемые в России федеральные законы, законы субъектов РФ, подзаконные акты, является Конституция РФ, гарантирующая каждому право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии с данным конституционным постулатом важнейшим законом, определяющим юридическую личность организаций в целом, является Гражданский Кодекс РФ - это мощный правообразующий нормативный акт, но, к сожалению некоммерческихдовой структуры, прав, обязанностей, ответственности но и дающпредпринимательской деятельности, как общество с , лишенный конкретики, поэтому, с целью более детального исследования был проведен анализ Федерального закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью», который, как видно из названия, имеет узкую направленность. Кроме того, существует большое количество иных узкоспециализированных нормативных актов, детально характеризующих правовую природу общества с ограниченной ответственностью, а также регулирующих его отношения с федеральными органами исполнительной власти РФ, органами субъектов РФ, иными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением обществом отдельных видов деятельности, подлежащих лицензированию, использованием обществом средств индивидуализации, средств идентификации продукции, работ услуг, а также средств, обеспечивающих автономию общества и т.д.

Научная новизна заключается в том, что данная работа представляет собой комплексное исследование, благодаря которому проведено обобщение правовых норм, регулирующих образование и деятельность общества с ограниченной ответственностью. Действовавшие в этой области законы не отвечали рыночно-организованному характеру экономики в России и не удовлетворяли потребностей субъектов предпринимательской деятельности в получении необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций, а также в устойчивости экономического оборота. В этих условиях появилась настоятельная необходимость в создании и развитии специального законодательства, которое регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией общества при его создании, обеспечивает контроль государства за его деятельностью, соблюдая при этом интересы потребителей товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) обществом в результате его коммерческой деятельности. Существующее законодательство об образовании и деятельности общества включает в себя целую группу нормативных актов, регулирующих особенности правового положения, порядка создания обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также отдельные области законодательства об обществах, как субъектах предпринимательства. Там, где действует большое количество нормативных актов, неизбежно возникает вопрос об их соотношении.

Степень изученности вопросов образования и деятельности общества с ограниченной ответственностью достаточно высока, но в связи с постоянно изменяющимся законодательством в этой области, говорить об отсутствии противоречий, проблем в правоприменительной практике не приходится. К числу авторов, которые в научном аспекте разрабатывали различные проблемы образования и деятельности общества, относятся Брагинский М.И. и Витрянский В.В., Залесский В.В., рассматривающие общество в сравнении с иными хозяйствующими субъектами; Сергеев А.П. и Толстой Ю.К., уделяющие внимание гражданско-правовым сделкам, посредством которых общество осуществляет предпринимательскую деятельность; Тюрина А., Гонгало Б.М. и Крашенинников П.В., освещающие вопросы государственной регистрации общества; Суханов Е.А., Ершова И. В., всесторонне и детально характеризующие общество, как субъекта предпринимательства, и другие.

Структура настоящей выпускной квалификационной работы следующая: введение, две главы, включающие четыре параграфа, заключение, список используемой литературы. В первой главе нами определена правовая сущность общества с ограниченной ответственностью, выявлены основные отличительные признаки, делающие общество более привлекательной организационно-правовой формой осуществления предпринимательской деятельности, по сравнению с иными хозяйственными обществами и товариществами, рассмотрен порядок и систематизированы основные этапы образования общества, как субъекта предпринимательской деятельности. Во второй главе исследован правовой режим деятельности общества с ограниченной ответственностью посредством проведения анализа права собственности как основы ведения обществом предпринимательской деятельности и рассмотрено совершение им гражданско-правовых сделок как средство осуществления приносящей прибыль деятельности.

Метод исследования - логический, основанный на анализе и синтезе нормативных правовых актов в области гражданского, административного, предпринимательского права. Имеет место метод сравнения общества с ограниченной ответственностью, как одной из форм предпринимательства, с хозяйственными товариществами и акционерными обществами.

Объектом исследования настоящей работы являются общественные отношения, складывающиеся в сфере правового регулирования образования и деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Предмет исследования - правовые акты, регулирующие порядок образования и деятельности общества с ограниченной ответственностью.

Целями выпускной квалификационной работы являются комплексный анализ нормативных правовых актов, регулирующих образование общества с ограниченной ответственностью и структурно-логическое исследование правового регулирования его деятельности.

Для достижения указанных целей ставятся следующие задачи:

1) выявить правовую сущность общества с ограниченной ответственностью;

2) изучить порядок и систематизировать основные этапы образования общества, как субъекта предпринимательской деятельности;

3) проанализировать право собственности общества как основу ведения предпринимательской деятельности;

4) рассмотреть и обобщить нормы гражданского законодательства и нормы узкоспециализированных правовых актов, регулирующих осуществление обществом с ограниченной ответственностью предпринимательской деятельности путем совершения гражданско-правовых сделок.

Исходя из поставленных задач, на защиту выносятся положения:

1) статья 32 ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» должна быть приведена в соответствие с Гражданским кодексом РФ;

2) для общества с ограниченной ответственностью учредительным документом должен быть его устав;

3) в ФЗ РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» должна быть норма, ограничивающая предоставление прав участникам общества;

4) перечень документов, представляемых на государственную регистрацию может быть дополнен федеральным законом, устанавливающим статус конкретного юридического лица.

ГЛАВА 1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБРАЗОВАНИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

1.1 Правовая сущность общества с ограниченной ответственностью

Такой вид коммерческих организаций, как хозяйственные общества, к числу которых отнесены и общества с ограниченной ответственностью, является традиционной, наиболее распространенной в имущественном обороте формой коллективного предпринимательства. Общество с ограниченной ответственностью (далее - общество) предстает в гражданских правоотношениях самостоятельным субъектом, в виду наличия таких признаков юридического лица, как организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам, способность выступать в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от своего имени.

Правовую основу формирования и деятельности общества создают Федеральный закон РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» №14-ФЗ от 08.02.1998 г. (далее - Закон об обществах), разработанный в соответствии с Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ) и применяемый в сочетании с ним, а также другие нормативные акты, дополняющие и развивающие положения ГК РФ. Действие Закона об обществах распространяется на компании, создаваемые в любых сферах производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности. Вместе с тем, особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации организаций в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, в сфере производства сельскохозяйственной продукции определяются иными федеральными законами.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью компании, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Как участник гражданского оборота, общество должно обладать правоспособностью - предоставленной законом возможностью обладать правами и исполнять обязанности, и дееспособностью - способностью собственными действиями реализовать эти права и обязанности. Гражданское право России (часть 1): Курс лекций: Учебное пособие - под ред. Мохова А.А.//Волгоград, СФЕМА, 2003 - С. 34 В своем неразрывном единстве эти качества субъекта образуют правосубъектность общества, содержание и объем которой определяются с помощью двух критериев: цели деятельности и вида деятельности.

Общество основано на объединении капиталов различных лиц. Следствием такого объединения в организационном отношении становится создание нового самостоятельного субъекта гражданского оборота, функционирующего в соответствии с утвержденным уставом и заключенным в простой письменной форме учредительным договором; имеющего собственные органы управления с основанной на законе компетенцией. Кроме того, общество имеет самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса, создавших его участников, а значит, обладает всеми признаками, необходимыми для приобретения статуса юридического лица.

Законодатель наделил общество с ограниченной ответственностью, также как и основную массу хозяйственных товариществ и обществ (кроме унитарных предприятий), общей правоспособностью, следствием чего является право общества совершать сделки (иметь гражданские права и исполнять обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом). Наряду с этим отмечается, что деятельность общества не должна противоречить предмету и целям, определенно ограниченным в его уставе. Такие ограничения могут устанавливаться по решению учредителей (участников), исходя из целей, для реализации которых создается общество. Необходимо при этом, чтобы соответствующие ограничения видов деятельности были четко отражены в уставе - путем указания в нем исчерпывающего перечня либо включения в текст оговорки, которая запрещает определенные виды деятельности, и т.д. п.18 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8 от 01.07.1996г.//Российская газета, №152, 13.08.1996г.

Необходимо отметить, что осуществление обществом тех видов деятельности, для которых Федеральным законом РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» №128-ФЗ от 08.08.2001 г. предусмотрено получение специального разрешения (лицензии), возможно лишь с момента его получения и до истечения срока его действия. Перечень лицензируемых видов деятельности, органы, уполномоченные осуществлять лицензирование, порядок оформления и выдачи лицензии определяются соответствующими законами. Таким образом, лицензирование отдельных видов деятельности означает, что общества, не имеющие соответствующей лицензии, не вправе заниматься такой деятельностью, и потому также можно говорить об известном ограничении содержания их общей правоспособности.

Законодатель «заботливо» закрепил гарантии юридического обеспечения правоспособности общества: его права могут быть ограничены лишь в случаях и в порядке, определенных законом. В частности, страховые брокеры не вправе вести деятельность, не связанную со страхованием; ст.8 Закона РФ «Об организации страхового дела в РФ» №4015-1 от 27.11.1992г.// Российская газета, №6, 12.01.1993г. кредитные компании - производственную, торговую, страховую деятельность. ст.5 ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности» №395-1 от 02.12.1990г.//Российская газета, №27, 10.02.1996г.

Правоспособность общества с ограниченной ответственностью возникает в момент его создания, а именно в момент его государственной регистрации, и прекращается в момент завершения его ликвидации посредством внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ). Правоспособность и дееспособность компании реализуется через ее органы, формирующие и выражающие вовне ее волю как самостоятельного субъекта права.

Органом, созданным для формирования воли общества, является общее собрание участников («волеобразующий орган»). Кроме того, для выражения воли общества вовне, создается так называемый «волеизъявляющий орган» или как его еще называют - исполнительный, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.п.). По общему правилу, каждый из участников имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное величине его доли в уставном капитале общества. Тем не менее, учредители могут предусмотреть в уставе иной порядок определения числа голосов, например, определив, что каждый участник имеет на общем собрании один голос. Кроме того, правом совещательного голоса на собрании пользуются единоличный исполнительный орган - физическое лицо или управляющая компания, если перечисленные лица не являются участниками общества.

Общее собрание участников вправе решать круг важнейших вопросов организации и деятельности общества, составляющих его исключительную компетенцию. Однако, в зависимости от внутренней организационной структуры, избранной обществом при его учреждении, участники вправе расширить компетенцию общего собрания или, соответственно, ограничить перечнем вопросов, определенных законодателем. В обществе, состоящем из одного участник, все стратегические решения принимаются им единолично.

Для руководства текущей деятельностью организации общее собрание избирает его исполнительные органы, в состав которых могут входить как участники общества, тем самым вторично реализуя свое право участвовать в управлении делами компании, так и третьи лица. Дело в том, общество рассматривается как объединение капиталов - вкладов, внесенных в уставный капитал участниками, у каждого из которых есть имущественный интерес, представленный его долей в уставном капитале, и соответствующее этой доле право голоса на общем собрании. Комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ для предпринимателей -Брагинский М.И., Витрянский В.В.//М.: Фонд правовая культура, 1995 - С.101 Управление же обществом (его капиталом), безусловно, требует наличия определенных профессиональных навыков, опыта предпринимательской деятельности. Очевидно, что не каждый участник общества обладает необходимыми качествами. Таким образом, управление обществом относится к разряду услуг, оказываемых ему лицами, достаточно компетентными для выполнения управленческих функций. Если общество состоит из одного участника, он назначает исполнительные органы единоличным письменным решением. И единоличный, и коллегиальный органы подотчетны общему собранию.

Следует отметить, что полномочия исполнительных органов на выступление от имени общества могут ограничиваться законом или учредительными документами, например, необходимостью получения предварительного согласия на совершение определенных сделок от соответствующего коллегиального органа или учредителя (собственника - для унитарного предприятия). Если такие ограничения установлены в нормативном порядке, их несоблюдение влечет недействительность сделок с третьими лицами, ибо последние должны знать о требованиях закона. Так, может быть оспорена сделка с заинтересованностью, в результате которой возникает «конфликт интересов» в обществе. Кроме того, установлен особый порядок совершения обществом крупных сделок, связанных с прямым или косвенным приобретением или отчуждением (возможностью отчуждения) имущества, денежная оценка которого превышает 25 процентов балансовой стоимости имущества общества. Однако, в отличие от акционерных обществ, нормы о крупных сделках не носят императивного характера, ибо их применение может быть исключено уставом.

В виду того, что волеизъявляющим признается исполнительный орган, выступающий в гражданском обороте от имени общества, законодатель предусматривает ответственность этих лиц за виновное причинение компании убытков. Основополагающим объективным критерием оценки деятельности органа управления является принцип добросовестности и разумности, в рамках которого соответствующее руководящее лицо обязано действовать в интересах управляемого общества. Вопрос о добросовестности и разумности действий исполнительных органов, решается с учетом обычаев делового оборота и конкретных обстоятельств в каждом случае, виновные лица несут солидарную ответственность перед обществом.

Основываясь на самостоятельном статусе общества и необходимости обеспечения интересов его кредиторов, упомянем об основных принципах ответственности самой организации. В качестве общего правила действует принцип полной имущественной ответственности общества. Необходимо подчеркнуть, что именование юридического лица как общества «с ограниченной ответственностью» несет иную смысловую нагрузку - участники не отвечают по его долгам принадлежащим им имуществом, их риск ограничивается размером (стоимостью) внесенных вкладов в уставный капитал. Это отличает положение участника общества с ограниченной ответственностью от положений участников товариществ, обществ с дополнительной ответственностью, производственных кооперативов, которые при определенных условиях несут субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, участниками которого они являются.

Имущество общества, на которое может быть обращено взыскание по его обязательствам, включает в себя денежные средства, ценные бумаги и другие оборотные средства, а также основные фонды, включая объекты недвижимости. В состав имущества входят денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале. Они также становятся собственностью компании, поэтому и на них обращается взыскание по ее долгам. Есть лишь одно исключение, если в качестве вклада в уставный капитал передается не вещь как таковая, а лишь право пользования ей на определенный срок, то на нее не может быть обращено взыскание по долгам общества, поскольку вещь остается собственностью лица, предоставившего ее в пользование. п.17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8 от 01.07.1996г.//Российская газета, №152, 13.08.1996г.

Общество с ограниченной ответственностью, равно как и его участники - самостоятельные субъекты гражданско-правовых отношений, отсюда вытекает следующее правило: общество не отвечает по долгам своих участников. Но во всех правилах есть свои исключения, в частности: участники общества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, а также акционеры акционерных обществ, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам компании в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников и соответственно неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций; при преобразовании товарищества в общество или производственный кооператив каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества или членом кооператива, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу или кооперативу от товарищества.

Кроме того, имеет место изъятие из общего правила об отсутствии ответственности участников общества по его долгам. Так, в случае несостоятельности (банкротства) компании с ярко выраженной экономической, организационно-управленческой, правовой зависимостью ее деятельности от действий участников или иных лиц, имеющих право давать обязательные для нее указания или иным образом определять ее действия и при недостаточности имущества для погашения долгов, на участников может быть возложена субсидиарная (дополнительная) ответственность.

Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления - унитарные предприятия). Такое имущество первоначально формируется за счет вкладов учредителей и охватывается понятием уставного капитала (в товариществах - складочного капитала, в кооперативах - паевого фонда), размер которого отражается в учредительных документах. В результате участия общества в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но и определенные права и обязанности (долги), а само оно, как правило, возрастает в объеме по стоимости, хотя, разумеется, может и уменьшаться до известных пределов.

Общества и товарищества являются едиными и единственными собственниками своего имущества. Несмотря на то, что их уставный (в обществах) или складочный (в товариществах) капитал разделен на доли (вклады) участников, это не превращает их имущество в объект долевой собственности участников. Ведь такой капитал представляет собой условную величину, складывающуюся из стоимости вкладов участников. Поэтому и «доля» в таком капитале является условной величиной, определяющей объем требований участника к обществу или товариществу. Таким образом, участники обществ (товариществ) утрачивают право собственности на передаваемое в виде вкладов имущество. Взамен они получают обязательственные права требования: на часть дохода (дивиденд), на ликвидационную квоту, на участие в управлении делами общества.

В качестве вкладов в имущество общества могут вноситься денежные средства и другие материальные ценности, а также имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. В качестве вклада не может быть передан непосредственно объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права) или ноу-хау, но право пользования таким объектом, передаваемое организации в соответствии с лицензионным договором, может быть принято как вклад. п.17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8 от 01.07.1996г//Российская газета, №152, 13.08.1996г. Все закрепленное за организацией имущество подлежит обязательному учету на ее самостоятельном балансе, который становится важнейшим показателем самостоятельности юридического лица.

Уставный капитал, минимальный размер которого определяется с учетом требований закона и потребностей общества в собственном имуществе для начала самостоятельной предпринимательской деятельности, - это основная составляющая успешного развития компании.

Участие определенных лиц в обществе с ограниченной ответственностью непосредственно связано с объемом правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которым обладает тот или иной субъект гражданских правоотношений. В силу этого не вправе участвовать в обществах государственные органы и органы местного самоуправления. Финансируемые собственником учреждения - только с разрешения собственника. Учреждения могут участвовать в обществах, приобретая доли в их уставном капитале за счет доходов, полученных вне сметы, если право осуществления приносящей такие доходы деятельности предоставлено им учредительными документами. Казенные предприятия могут - только с согласия собственника их имущества. Таким образом, методом исключения нам удалось установить, что участниками общества могут быть граждане и юридические лица, с изъятиями, описанными выше. В отличие от общества, важно, чтобы упомянутые лица, выступая в качестве участников товариществ (кроме вкладчиков товариществ на вере), были предпринимателя. Кроме того общества могут создаваться одним лицом.

Вообще, товарищества и общества имеют много общих черт: 1) это коммерческие организации, наделенные законом общей правоспособностью; 2) единые и единственные собственники имущества, образованного за счет вкладов учредителей, а также произведенного и приобретенного в процессе их деятельности; 3) структура органов управления, в которой высшим органом признается общее собрание участников, по своей сути однотипна.

Но в то же время между хозяйственными товариществами и обществами существует и ряд различий: 1) товарищество - прежде всего объединение лиц (предпринимателей); общество - объединение капиталов; 2) учредители товарищества обязаны лично участвовать в управлении его делами; для учредителей общества - это право; 3) неограниченная ответственность участников товарищества по его обязательствам при недостатке у собственного имущества; в обществах отсутствует личная ответственность их участников по делам компании.

Следует отметить, что общество - это наиболее распространенная форма предпринимательской деятельности. Несомненно, что для эффективной деятельности общества важное значение имеет его имущественное положение и субъективная свобода осуществления гражданских прав, вместе с тем нельзя не сказать о значении нематериальных активов, таких как средства индивидуализации (фирменное наименование, местонахождение, деловая репутация), средства идентификации продукции, работ, услуг (товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, реклама), средства, обеспечивающие автономию организации (коммерческая тайна). С момента возникновения общества у него появляются права на наименование, местонахождение и деловую репутацию. Права на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара возникают с момента регистрации в Федеральном институте промышленной собственности, а права на рекламу и коммерческую тайну - с момента наступления конкретных юридических фактов.

Нормы, касающиеся регулирования права на наименование, закреплены в ГК РФ, Законе об обществах, Законе РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» №948-1 от 22.03.1991г. (далее - Закон о конкуренции) и иных нормативных актах. Общество вправе иметь любое наименование с указанием на организационно-правовую форму, т.е. общество с ограниченной ответственностью. Однако приведенное правило знает определенные исключения. Прежде всего, это относится к наименованиям «Россия», «Российская Федерация» и образованным на их основе словам и словосочетаниям. Общества могут использовать указанные словосочетания только с согласия Правительства РФ и в установленном порядке. Постановление Верховного суда РФ №2355-1 от 14.02.1992г.//Российская газета, №48, 28.02.1992г. В случаях, установленных законом, в наименовании должен быть указан характер деятельности - для кредитной организации посредством использования слов «банк» или «небанковская» кредитная организация.

Закон предусматривает обязанность общества иметь полное и право иметь сокращенное наименование на русском языке - государственном языке РФ, но также право воспользоваться соответствующим наименованием на языках народов РФ и иностранных языках. Фирменное наименование регистрируется путем включения общества в ЕГРЮЛ. Зарегистрированное наименование, цель которого обеспечить отличие одной компании от другой, относится к исключительным правам и защищается в установленном законом порядке. Так, лица, неправомерно использующие зарегистрированное наименование, по требованию обладателя права на него обязаны прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Общество должно также иметь местонахождение, которое обычно определяется местом его государственной регистрации и обязательно указывается в учредительных документах. Регистрация общества, по общему правилу, осуществляется по местонахождению его постоянно действующего исполнительного органа. Соответственно, в качестве местонахождения общества должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается его постоянно действующий орган, за исключением адреса жилого помещения. Местонахождение общества имеет значение для определения его правоспособности, места исполнения обязательств, места заключения договора, права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам, подсудности споров, по которым оно выступает в качестве ответчика, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и сборов.

Деловая репутация общества - это набор качеств и оценок, с которыми оно ассоциируется в глазах своих контрагентов, клиентов, потребителей и персонифицируется среди других субъектов в этой области деятельности. Деловая репутация, во-первых, может быть представлена другому лицу (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока для использования в предпринимательской деятельности в комплексе с иными объектами и исключительными правами по договору коммерческой концессии. Во-вторых, общество может совершать определенные действия по поддержанию или изменению своей репутации, путем корпоративной (нетоварной) рекламы о своей деятельности. Репутация может быть нарушена путем распространения ложных, неточных и искаженных сведений, что Закон о конкуренции называет одной из форм недобросовестной конкуренции. Потерпевшая сторона, вправе требовать в суде опровержения порочащих ложных сведений, а также возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространителем.

В гражданском обороте необходимо индивидуализировать не только организацию, но и ее товары, работы, услуги. Целям индивидуализации общества, наряду с фирменными наименованиями служат товарные знаки и знаки обслуживания, а также наименования мест происхождения товаров. Товарные знаки (знаки обслуживания) являются условными (словесными, изобразительными, объемными) обозначениями, используемыми для отличия однородных товаров и услуг, выпускаемых (оказываемых) различными производителями. Организациям, основная деятельность которых составляет оказание услуг, предоставлено право пользоваться знаками обслуживания. Положения об использовании и охране товарного знака и знака обслуживания закреплены в Законе РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименовании мест происхождения товаров» №3520-1 от 23.09.1992 г. (далее - Закон о знаках), Парижской Конвенции по охране промышленной собственности от 20.03.1883 г., Мадридском соглашении о международной регистрации знаков от 14.04.1891 г. Избранное в качестве знака обозначение (изображение) подлежит регистрации в Федеральном институте промышленной собственности, после чего приобретает признаки объекта исключительных прав. В регистрации знака может быть отказано при отсутствии различительной способности у представленного обозначения; в случае всеобщего употребления изображения как обозначения товаров определенного вида, т.д. Товарный знак используется на товарах, для которых он зарегистрирован, в т.ч. на упаковке, применяться в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках.

У компании есть возможность предоставить за плату право использовать товарный знак по лицензионному договору. Исключительное право владельца товарного знака может быть использовано при формировании уставного капитала общества, а также как предмет договоров коммерческой концессии, по которым предметом сделки является право на использование товарного знака. Несанкционированное изготовление, применение, ввоз, продажа, иное введение в хозяйственный оборот или хранение товарного знака или товара, обозначенного знаком - нарушение прав владельца.

Наименования мест происхождения товаров используются для обозначения товаров, обладающих особыми свойствами, которые предопределены природными условиями или людскими факторами той местности, где они производятся. Правовая охрана наименования места происхождения товара также предусмотрена Законом о знаках и возникает на основании регистрации, о чем выдается соответствующее свидетельство. Наименование места происхождения товара - название страны, населенного пункта местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара (тульские пряники, гжельский фарфор, дымковская игрушка). Право пользования наименованием может закрепляться за любыми производителями товара, действующими в данной местности. Не допускается использования зарегистрированного наименования лицами, не имеющими на то законных оснований. Право пользования этим же наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в установленном порядке, может быть представлено любому лицу, производящему товар с теми же свойствами. В случаях незаконного использования зарегистрированного наименования или сходного с ним обозначения, правообладатель вправе требовать прекратить использовать и удалить с товара или его упаковки незаконно используемое наименование, а также возместить причиненные убытки или опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации. Наименование используется путем указания на товаре, упаковке, в рекламе, счетах, иной документации и пр.

Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг, регулируется ФЗ РФ «О рекламе» №108-ФЗ от 18.07.1995 г., который ставит перед собой цели защитить субъектов от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвратить появление ненадлежащей рекламы или предотвратить негативные последствия, которые могут быть ею вызваны. Реклама - это один из видов информации. Следует обратить внимание на то, что под воздействие Закона подпадают такие сферы предпринимательства, как банковские, страховые и иные услуги, связанные с использованием денежных средств физических и юридических лиц, а также услуги на рынке ценных бумаг. Реклама - распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о компании, товарах, идеях и начинаниях, которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес к этой компании, товарам, идеям и начинаниям и способствовать их реализации. Общество может выступать и рекламодателем (как источник производства, размещения, распространения рекламы), и рекламопроизводителем, осуществляя приведение рекламы к готовой для распространения форме, и рекламораспространителем, размещая, распространяя рекламу путем предоставления и использования технических средств радиовещания, телевещания, каналов связи, эфирного времени, или же ее потребителем.

Реклама, в первую очередь, должна быть распознаваема потребителем, и поскольку она обращена к неопределенному кругу лиц, на территории РФ, то должна распространяться на русском языке. Использование в рекламе объектов исключительных прав допускается только в порядке, установленном законом. Не допускается ненадлежащая реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения. К числу наиболее характерных видов ненадлежащей рекламы относится недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная, скрытая реклама. При производстве, размещении и распространении рекламы финансовых, страховых, инвестиционных услуг, ценных бумаг не допускается гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям, рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссии; представлять гарантии, давать обещания или делать предположения о будущей эффективности (доходности) деятельности и т.д.

За нарушение законодательства о рекламе предусмотрена гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность. При установлении факта нарушения законодательства нарушитель обязан по требованию антимонопольного органа произвести контррекламу. Вообще рекламу можно рассматривать как приглашение делать оферты. Неправомерное использование чужой рекламы дает рекламодателю возможность требовать в суде прекращения использования, ее изменения, взыскание причиненных убытков, включая упущенную выгоду и компенсацию морального вреда.

И последнее, средство, обеспечивающие автономию общества, - коммерческая тайна - конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. К такого рода информации относится научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая, иная информация (в т.ч. составляющая секреты производства), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой введен режим коммерческой тайны, т.е. правовые, организационные, технические меры по ее охране. ст.3 ФЗ РФ «О коммерческой тайне» №98-ФЗ от 29.07.2004 г.//М.: Ось-89, 2005. Не могут составлять коммерческую тайну сведения, содержащиеся в учредительных документах общества; в документах, дающих право на осуществление коммерческой деятельности; о численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени общества и иные сведения. Общество - обладатель коммерческой тайны вправе: а) требовать от своих служащих, контрагентов, партнеров сохранения тайны; б) предоставить информацию на определенных условиях другим лицам; в) снять конфиденциальность. Получение, использование, разглашение информации, без согласия ее владельца является проявлением недобросовестной конкуренции.

Таким образом, фирменное наименование общества, а также другие гражданско-правовые средства его индивидуализации позволяют четко идентифицировать как принадлежность конкретных субъективных прав и обязанностей, так и сторону соответствующего договорного или иного гражданского правоотношения, а также участника судебного спора.

Основными чертами, определяющими привлекательность общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности, является отсутствие ответственности участников общества по его обязательствам, возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью его вклада в уставный капитал. По сравнению с акционерным обществом, которое используется как форма концентрации значительного капитала, позволяющая аккумулировать средства многочисленных участников, общество с ограниченной ответственностью - более простая форма предпринимательства, удобная для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества, в значительной мере диспозитивны.

Общество с ограниченной ответственностью - форма, в рамках которой может осуществляться любая профессиональная коммерческая деятельность: производственная, торговая, страховая, кредитно-финансовая и иная.

1.2 Порядок и основные этапы образования общества с ограниченной ответственностью как субъекта предпринимательской деятельности

Образование общества с ограниченной ответственностью - совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание юридическому лицу правового статуса. Правовое регулирование обеспечивает Гражданский кодекс РФ, Закон об обществах, Федеральный закон РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» №129-ФЗ от 08.08.2001 г. (далее - Закон о регистрации), а также принимаемые во исполнение и в соответствии с ним Постановления Правительства РФ, иные акты, определяющие порядок образования общества в банковской, страховой и иных сферах деятельности.

В юридической литературе различные авторы выделяют неодинаковое количество способов образования юридического лица. Сергеев А.П., Толстой Ю.К. предлагают такую классификацию: распорядительный; явочный; разрешительный; нормативно-явочный порядкиГражданское право. Том 1. Учебник. Изд.5-е - под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К.//М.:ПРОСПЕКТ,2003 - С.127-128 . Суханов Е.А. выделяет два способа: явочно-нормативный и разрешительныйГражданское право. Том 1. учебник. 2-е изд. - отв. ред. Суханов Е.А.//М.:БЕК,1998 - С.96 . Несмотря на отличие классификаций, авторы сходятся в одном: их основа - характер и степень участия государственных органов в создании и регистрации компании.

Так, в соответствии с распорядительным порядком общество возникает на основе распоряжения (решения) учредителя или уполномоченного им органа, специальной государственной регистрации не требуется. В таком порядке возникали государственные предприятии и учреждения в СССР. Юридический словарь - под ред. Сухарева А.Я.//М.:ИНФРА,1998 - С.265 Для данного способа характерны три основных стадии: издание инициативного (распорядительного) акта собственником или компетентным органом; организационная работа: подбор кадров, выделение средств; утверждение учредительных документов. Явочный порядок - организация возникает в силу самого факта волеизъявления учредителей, специальной государственной регистрации не требуется. В России в таком порядке создавались профессиональные союзы, их объединения и отделения. В настоящее время, эти два способа образования организаций не применяются.

Разрешительный порядок - инициатива создания исходит от будущих участников общества. Компетентный орган проверяет лишь законность образования организации и дает соответствующее разрешение. Для данного способа характерны: инициативный акт учредителей; издание скоординированного акта компетентного органа или юридического лица, давшего разрешение на создание компании; организационная работа. В таком порядке создаются коммерческие банки и страховые компании, поскольку их деятельность сопряжена с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств, компании с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств, ст.12-33 ФЗ РФ «О банках и банковской деятельности» №395-1 от 02.12.1990г.// Российская газета, №27, 10.02.1996г.

объединения юридических лиц.

Явочно-нормативный порядок (иногда называемый заявительным или регистрационным) характеризуется отсутствием требования на получение какого-либо распоряжения или специального разрешения для образования юридического лица со стороны третьих лиц, включая государственные органы, требуются лишь инициатива учредителей, их явка. При этом регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие закону, и не уполномочен определять целесообразность создания общества. Для него характерны: инициативный акт учредителей; организационная работа; контрольная работа компетентного органа. Этот порядок получил наибольшее распространение как во всем мире, так и у нас в стране.

Иногда выделяют уведомительный порядок образования юридического лица. Созданная, начавшая предпринимательскую деятельность организация должна направить уведомление в уполномоченные органы с указанием необходимых для регистрации сведений - наименование, местонахождение и др. Некоторые склонны считать, что Закон о регистрации провозглашает уведомительный порядок образования компаний, «Новый закон - новый порядок регистрации юридических лиц» - Тюрина А.//ФПА АКДИ «Экономика и жизнь»,2001 - Вып.17,18 обосновывая это возможностью подачи в регистрирующий орган заявления и учредительных документов по почте. Однако эта позиция не представляется верной, т.к. способ подачи документов не определяет порядок образования компании.

Отдельные авторы классифицируют способы образования иначе, Предпринимательское право. Учебник. 3-е изд. - Ершова И. В.//М.:Юриспруденция,2005 - С.41 выделяя учредительно-распорядительный, учредительный, договорно-учредительный и дозволительно-учредительный порядки. На наш взгляд, приведенная классификация вторит уже рассмотренным: учредительно-распорядительный порядок синонимичен распорядительному способу; дозволительно-учредительный - разрешительному; учредительный и договорно-учредительный - эквивалент явочного способа, разделенного по числу учредителей: учредительный - компания создается одним лицом, договорно-учредительный - число учредителей более одного.

Как бы способ образования не именовался, организация считается созданной с момента государственной регистрации, которая по российскому законодательству является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого общество приобретает правосубъектность. Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации, ликвидации юридического лица и иных сведений. Регистрация - заключительный, но не единственный шаг в направлении образования организации.

Первым шагом является определение состава учредителей - общество может быть создано одним или несколькими лицами. Учредителями могут быть граждане и юридические лица, причем в любых сочетаниях. Использование термина «граждане» вовсе не означает, что имеются в виду только граждане России - это могут быть иностранные граждане, лица без гражданства. Исключение участия в обществах отдельных категорий граждан устанавливается законом. Так, государственный служащий не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организации, приобретать ценные бумаги, по которым может быть получен доход и т.д. ст.17 ФЗ РФ «О государственной гражданской службе РФ» №79-ФЗ от 27.07.2004г.//Парламентская газета, №140-141, 31.07.2004г. Возможность учреждения общества различными юридическими лицами, в т.ч. иностранными, напрямую связана с объемом их правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которым они обладают. Исходная посылка создания общества связана со стремлением в принципе ограничить состав участников, в виду того, что их относительно небольшое число определяет значимость личного элемента в деятельности компании. Таким образом, число участников не должно быть более пятидесяти человек.

Когда участники будут полностью определены, учредители приступают к разработке учредительных документов: устава и учредительного договора общества, на основании которых оно будет действовать. Учредительный договор заключается учредителями, что служит началом формализованного процесса создания общества. Эта стадия отпадает, если общество создается одним лицом. В договоре учредители обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности: размер уставного капитала и размер доли каждого учредителя, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения, ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов и пр. К учредительному договору предъявляются те же требования, что и к иным гражданско-правовым договорам: он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа; указывается место, дата его заключения; подписывается всеми учредителями.

Вторым (если общество учреждается одним лицом - единственным) учредительным документом является устав, устанавливающий правовой статус общества. Это некий свод правил, основное назначение которого - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с обществом, о его деятельности, правах и обязанностях. Устав единогласно утверждается учредителями на учредительном собрании. Закон императивно устанавливает положения, которые должны содержаться в уставе - это полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения; о составе и компетенции органов общества; о размере уставного капитала; о размере и номинальной стоимости доли каждого участника; права и обязанности участников; о порядке, последствиях выхода участника из общества; о переходе доли в уставном капитале к другому лицу; о хранении документов компании и предоставлении обществом информации участникам и другим лицам. Обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими закону.

Следующим вопросом, который решают учредители - определение материальной основы деятельности общества - уставного капитала, который формируется за счет их вкладов. Обязанность по внесению вкладов возлагается на всех учредителей без исключения, освобождение от этой обязанности запрещено. Номинальная стоимость доли определяется первоначальной денежной оценкой вклада, действительная стоимость зависит от стоимости уставного капитала и всего имущества общества. Поскольку учредители (участники) общества не несут ответственности по его долгам, кредиторам компании приходится рассчитывать лишь на ее собственное имущество. Минимум такого имущества составляет уставный капитал, размер которого не может быть ниже определенного законом предела, и должен соответствовать стократной величине минимального размера оплаты труда (далее - МРОТ). ФЗ РФ «О минимальном размере оплаты труда» №82-ФЗ от 19.06.2000г. - с 01.01.2001г. величина МРОТ равна 100 руб.//Парламентская газета, №114, 21.06.2000г. В настоящее время - 10 000 рублей. Размер уставного капитала общества и номинал долей участников обязательно определяются в рублях. Наглядный пример: п.5.1, 5.4. статьи 5 устава ООО «Диметра Строй» - уставный капитал общества составляет 10 000 руб., номинальная стоимость доли каждого участника - 5 000 руб.