Правовое регулирование закупки товаров для государственных нужд государственными учреждениями

Согласно ч.1 ст.32 Закона о размещении заказов под аукционом на право заключить контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену контракта, за исключением случаев, установленных частями 6.1 и 6.2 ст.37 настоящего Федерального закона.

При осуществлении государственных закупок проводятся торги покупателя, целью которых является закупка товаров, а не продажа вещи, что предусмотрено правилами о торгах в ГК РФ, поэтому некоторые правила о торгах, в частности о торгах в ГК РФ и Законе о размещении заказов, не совпадают, однако сами принципы организации и проведения торгов от этого не меняются.

Законом о размещении заказов предусматривается в качестве предмета торгов право на заключение контракта, что соответствует п.5 ст.448 ГК РФ.

Закон о размещении заказов значительно усовершенствовал правила о торгах. В нем предусмотрена возможность проведения заказчиками, уполномоченными органами в соответствии с соглашением между ними совместных торгов, что позволяет экономить бюджетные средства Дикарева А.А. Государственные и муниципальные закупки по новым правилам // Ваш бюджетный учет. 2007. - № 8. Совместные торги могут проводиться на поставки одноименных товаров в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 27.10.2006 № 631 «Об утверждении Положения о взаимодействии государственных и муниципальных заказчиков, органов, уполномоченных на осуществление функций по размещению заказов для государственных или муниципальных заказчиков, при проведении совместных торгов» Собрание законодательства РФ. 2006. - № 44. - Ст.4602.

Для проведения совместных торгов заказчики, уполномоченные органы между собой заключают соглашение о проведении совместных торгов Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. // М.: Волтерс Клувер, 2009. - С.296.

Организатор совместных торгов утверждает состав комиссии, в который по согласованию включаются представители сторон соглашения, количество которых определяется пропорционально объему заказа соответственно заказчика, уполномоченного органа в общем объеме заказов, если иное не предусмотрено соглашением.

Стороны соглашения несут расходы на проведение совместных торгов пропорционально доле начальной цены контракта заказчика, уполномоченного органа в общей сумме начальных цен контрактов на размещение заказов, в отношении которых проводятся совместные торги.

Организатор совместных торгов осуществляет разработку и утверждение конкурсной (аукционной) документации для проведения совместных торгов в соответствии с порядком и условиями, установленными соглашением.

Проекты контрактов, составленные по результатам торгов, направляются организатором совместных торгов для подписания каждой стороной соглашения после их подписания поставщиком.

Аукционы проводятся при закупке товаров, которые производятся не по конкретным заявкам заказчика, для которых есть функционирующий рынок, и сравнивать которые можно только по их ценам. Распоряжением Правительства РФ от 27.02.2008 № 236-р утвержден Перечень товаров (работ, услуг), размещение заказов на поставку которых осуществляется путем проведения аукциона Собрание законодательства РФ. 2008. - № 9. - Ст.884. При включении товаров (работ, услуг) в этот Перечень размещение заказа путем проведения конкурса запрещается. Следует отметить, что Законом о размещении заказов предусматривается расширение случаев применения аукциона (п.4 ст.10 Закона о размещении заказов).

В Законе о размещении заказов предусмотрено проведение открытого и закрытого аукциона и конкурса. Причем закрытый аукцион или конкурс может проводиться исключительно в случае размещения заказа на поставку товаров, сведения о которых составляют государственную тайну (ч.2 ст.20, ч.2 ст.32 Закона о размещении заказов). Правила о порядке проведения закрытого конкурса и аукциона установлены с учетом необходимости соблюдения режима государственной тайны при их проведении. В отличие от правил об открытом конкурсе или открытом аукционе извещение о проведении закрытого конкурса (закрытого аукциона), конкурсная документация, вносимые в нее изменения, а также разъяснения ее или соответственно документация об аукционе и другие сведения не подлежат опубликованию в средствах массовой документации и размещению в сети Интернет. Закрытые конкурс или аукцион проводятся по согласованию с уполномоченным на осуществление контроля федеральным органом исполнительной власти. Запрещается в форме электронных документов подавать заявки на участие в конкурсе или аукционе, представлять конкурсную документацию или документацию об аукционе и другие сведения (ст.ст.30, 39 Закона о размещении заказов). Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. // М.: Волтерс Клувер, 2009. - С.296

В отличие от аукциона конкурс должен проводиться, когда необходимо закупить технически сложные товары, поэтому Закон о размещении заказов требует, чтобы в конкурсной документации устанавливались требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам, безопасности и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполненных работ, оказываемых услуг потребностям заказчика (ч.2 ст.22 Закона о размещении заказов). В Законе о размещении заказов предусмотрено (п.5 ст.20), что в случае, если заказчик, уполномоченный орган не имеют возможности составить подробные спецификации товаров, заказчик может сообщить в официальном печатном издании и на официальном сайте о своей заинтересованности в проведении конкурса с указанием срока представления предложений о технических, технологических и качественных характеристиках товаров. Представленные предложения могут учитываться при определении предмета конкурса. При этом какие-либо преимущества для лиц, подавших предложения, при проведении конкурса не устанавливаются.

В Законе о размещении заказов установлены требования о необходимости документального оформления каждого юридически значимого действия (этапа) конкурса. Так, протоколом оформляются вскрытие конвертов с заявками на участие в конкурсе (ч.8 ст.26 Закона о размещении заказов), рассмотрение заявок на участие в конкурсе (ч.2 ст.27), оценка и сопоставление заявок (ч.10 ст.28 Закона о размещении заказов).

Также каждое юридически значимое действие при проведении аукциона оформляется соответствующим протоколом. Указанные протоколы следует квалифицировать как односторонние сделки. Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. // М.: Волтерс Клувер. 2009. - С.296

Наряду с этим Закон о размещении заказов (ч.3 ст.32) допускает проведение открытого аукциона в электронной форме на сайте в сети Интернет в случае, если начальная (максимальная) цена государственного контракта (цена лота) не превышает 1 млн.руб. С 01.07.2009 ограничения для участия в открытом аукционе в электронной форме в части, касающейся начальной (максимальной) цены государственного контракта (цены лота), отменяются. Следовательно, начиная с 01.07.2009, допускается проведение открытого аукциона в электронной форме независимо от цены контракта (цены лота).

Нормы, регулирующие порядок проведения открытых аукционов, являются общими и распространяются как на закрытые аукционы, так и на открытые аукционы в электронной форме, но с особенностями, предусмотренными для указанных аукционов. Савельева О.А. Проведение государственных закупок в сфере строительства. / Подготовлен для системы Консультант Плюс. 2009

Открытый аукцион в электронной форме на право заключить государственный или муниципальный контракт представляет собой открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки.

Под электронной площадкой понимается сайт в сети Интернет, на котором проводятся аукционы в электронной форме. Оператором электронной площадки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, которое владеет электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами. Оператор электронной площадки обязан проводить открытый аукцион в соответствии с законодательством Российской Федерации о размещении заказов.

При проведении аукциона не допускаются какие-либо переговоры заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, оператора электронной площадки с участником размещения заказа. В обратном случае аукцион может быть признан недействительным (п.6 ст.41.1 Закона о размещении заказов).

Документооборот при проведении открытых аукционов в электронной форме осуществляется посредством электронных документов, заверенных электронной цифровой подписью (ЭЦП) лиц, имеющих право действовать от имени соответственно участника размещения заказа, заказчика, уполномоченного органа, федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление контроля в сфере размещения заказа, специализированного заказчика, оператора электронной площадки. Наличие ЭЦП и заверение электронных документов оператором электронной площадки с помощью программных средств свидетельствуют о подлинности и достоверности таких документов (ст.41.2 Закона о размещении заказов).

Информация об аукционе, размещенная на официальном сайте и на электронной площадке, должна быть доступна всем желающим ознакомиться с ней без взимания платы. Такое же требование установлено для ознакомления с документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Не допускается взимание платы оператором электронной площадки с заказчика, уполномоченного органа, со специализированной организации, а также с участников размещения заказа. Плата берется только с лица, с которым заключается контракт (п.6 ст.41.2, п.2 ст.41.7, п.п.3, 4 ст.41.1 Закона о размещении заказов).

Доступ к участию в аукционе осуществляется посредством аккредитации участников размещения заказа Годовой отчет для бюджетных организаций - 2009 / Под ред. Ю.А. Васильева. // М.: Аюдар Пресс. 2009. - С.420. Закрытый перечень документов, которые необходимо представить оператору электронной площадки, приведен в п.2 ст.41.3 Закона о размещении заказов. Непредставление указанных документов или представление документов, не соответствующих требованиям Закона о закупках, является основанием для отказа в аккредитации участника. Аккредитованному участнику оператор электронной площадки обязан обеспечить открытие счета для проведения операций по обеспечению участия в аукционе.

Размер обеспечения заявки на участие в аукционе не должен быть менее 0,5 и более 5% от начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) (п.5 ст.41.1 Закона о размещении заказов).

Реестр участников размещения заказа, получивших аккредитацию, размещается на электронной площадке. Ведет его оператор электронной площадки. Максимова Л. Открытый аукцион в электронной форме // Бюджетные организации: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. - № 8

Под запросом котировок в Законе о размещении заказов понимается способ размещения заказа, при котором информация о потребности в товарах, работах, услугах нужд заказчиков сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок, и победителем признается участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта (ст.42 Закона о размещении заказов).

Таким образом, применение запроса котировок осуществляется путем размещения извещения о его проведении в электронном виде. Закон о размещении заказов разрешает одновременно направить запрос котировок лицам, осуществляющим поставки товаров, предусмотренных извещением (ч.3 ст.45 Закона о размещении заказов). В отличие от Положения об организации закупки, в котором данный способ подробно не регламентировался, в Законе о размещении заказов содержатся подробные правила о запросе котировок. Условиями применения данного способа являются:

1. размещение заказов на закупку товаров не по конкретным заявкам заказчика, уполномоченного органа и для которых есть функционирующий рынок;

2. цена контракта не превышает 500 тыс.руб., за исключением установленных законом случаев.

Запрос котировок применяется и как дополнительный способ, если аукцион признан несостоявшимся и начальная цена контракта не превышает 500 тыс.руб. (ч.15 ст.41 Закона о размещении заказов).

Запрос котировок не проводится при поставке одноименных товаров на сумму более чем 500 тыс.руб. в течение квартала.

Независимо от цены контракта размещение заказа путем запроса котировок цен проводится, если производство товаров осуществляется не по конкретным заявкам заказчика и для которых есть функционирующий рынок, для обеспечения деятельности заказчика на территории иностранного государства у иностранных поставщиков (ч.5 ст.42 Закона о размещении заказов).

Еще одно исключение по сумме закупаемых товаров, когда проводится запрос котировок, установлено в случае, предусмотренном ч.8.2 ст.9 Закона о размещении заказов, в соответствии с которой в случае вынесения судом определения об обеспечении иска о расторжении государственного контракта на поставку продовольствия, средств, необходимых для оказания скорой или неотложной медицинской помощи, лекарственных средств, топлива, которые необходимы для нормального жизнеобеспечения граждан и отсутствие которых приведет к нарушению их нормального жизнеобеспечения, заказчик вправе разместить заказ на поставку таких товаров путем проведения запроса котировок в соответствии с установленными правилами.

Особенности размещения заказов путем запроса котировок установлены при закупке товаров в целях оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера (гл.5 Закона о размещении заказов) Серова А.И. Малые участники размещения заказа // Строительство: бухгалтерский учет и налогообложение. 2010. - № 3. - С.49. В таких случаях осуществляется предварительный отбор участников, квалификация которых соответствует предъявляемым требованиям, и по таким субъектам составляются перечни поставщиков в соответствии с видами товаров, поставку, которых могут осуществлять такие участники. Одной из особенностей является и то, что размещение заказа в таких случаях осуществляется без ограничения цены контракта.

В Законе подробно урегулированы требования, предъявляемые к запросу котировок (ст.43 Закона о размещении заказов) и котировочной заявке (ст.44 Закона о размещении заказов) и порядку ее подачи, а также порядок проведения запроса котировок (ст.45 Закона о размещении заказов).

Под размещением заказа у единственного поставщика понимается способ размещения заказа, при котором заказчик предлагает заключить контракт только одному поставщику.

Представляется, что рассматривать в качестве самостоятельного способа заключения договора закупку у единственного поставщика нет оснований, так как в таких случаях контракт заключается обычным способом - путем направления проекта контракта одной стороной (заказчиком) и подписания его второй стороной (поставщиком). Данный способ выделяется в законе, и приводится исчерпывающий перечень его применения в целях недопущения необоснованного ограничения применения торгов (аукциона и конкурса) в качестве основных способов размещения заказов, обеспечивающих добросовестную конкурентную борьбу участников, претендующих на заключение государственного контракта Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. // М.: Волтерс Клувер. 2009. - С.296.

В Законе исчерпывающим образом перечислены случаи размещения заказа у единственного поставщика. К таким случаям относятся, в частности, поставки товаров, относящихся к сфере деятельности субъектов естественных монополий; поставки культурных ценностей; поставки при возникновении потребности в товарах вследствие непреодолимой силы, необходимости срочного медицинского вмешательства и др. Применяется данный способ и при осуществлении размещения заказов на поставки товаров у поставщика, определенного указом или распоряжением Президента РФ, а также, если осуществляются поставки товаров на небольшую сумму, а именно не превышающую установленного Центральным банком РФ предельного расчета наличными деньгами между юридическими лицами по одной сделке. При этом заказы на поставки одноименных товаров заказчик вправе размещать в течение квартала на сумму, не превышающую предельного размера расчетов наличными деньгами. В настоящее время в соответствии с указанием Центрального банка РФ от 20.06.2007 № 1843-у эта сумма составляет 100 тыс.руб. Вестник Банка России. 2007. - № 39.

В случаях, когда размеры закупок одноименных товаров (работ, услуг) не превышают в квартал установленный ЦБ РФ предельный размер расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке (в настоящее время он составляет 100 000 руб.), бюджетное учреждение вправе заключить договор у единственного поставщика без проведения конкурса (п.14 ч.2 ст.55 Закона о размещении заказов). По итогам размещения таких заказов могут быть заключены государственные контракты и иные гражданско-правовые договоры в соответствии с ГК РФ. Истоминская Л.С. Правовое регулирование государственных контрактов. Особенности заключения, исполнения и расторжения // Государственные закупки Санкт-Петербурга. 2009. - № 2. - С.20

Вторая стадия - это утверждение руководителем организации или иным уполномоченным лицом конкурсной или аукционной документации, извещения о проведении запроса котировок. Кудилинский М.Н. Административные процедуры размещения государственного заказа // Известия вузов. Правоведение. 2009. - № 3. - С.126

Утверждение документации - важнейший этап размещения заказа. Документация фактически задает если не конкретного победителя, то очень ограниченный круг организаций, способных претендовать на участие или победу в конкурсе или аукционе. При этом уполномоченное должностное лицо обязано лишь соблюсти формальные требования Закона о размещении заказов, за эффективность и рациональность требований документации оно ответственности не несет. С этой стадии все действия осуществляются гласно, а результаты принятых решений размещаются в Интернете. Шихова С.С. Открытый аукцион в электронной форме // Право и экономика. 2007. - № 10

Требования Закона о размещении заказов к соответствующей документации на первый взгляд очень строги и не позволяют установить преимуществ в отношении конкретных организаций. На деле речь идет о необходимости включения в документацию некоторого количества формальных позиций. Характерным является постепенное расширение сферы применения аукционов, в рамках которых лоббирование интересов конкретных участников объективно затруднено, хотя и не является принципиально невозможным. Кудилинский М.Н. Административные процедуры размещения государственного заказа // Известия вузов. Правоведение. 2009. - № 3. - С.126

В общем случае документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом. Документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям к документации об аукционе, проводимом в обыкновенной форме. Указанные требования изложены в п.п.1-3.2, 4.1-6 ст.34 Закона о размещении заказов.

Документация должна содержать следующие сведения:

- требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме и инструкцию по ее заполнению. Одновременно документация не должна содержать требования к оформлению и форме заявки;

- размер обеспечения заявки на участие в аукционе;

- дату и время окончания срока подачи заявок;

- дату окончания срока рассмотрения заявок;

- дату проведения аукциона;

- источник финансирования заказа;

- порядок формирования цены контракта (цены лота);

- начальную (максимальную) цену контракта (цену лота);

- сведения о валюте, используемой для формирования цены контракта и расчетов с поставщиками (исполнителями, подрядчиками);

- порядок применения официального курса иностранной валюты к рублю Российской Федерации, установленного ЦБ РФ и используемого при оплате заключенного контракта;

- размер обеспечения исполнения контракта, срок и порядок его предоставления в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование обеспечения исполнения контракта. Размер указанного обеспечения не может превышать 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), указанной в извещении о проведении аукциона, но не может быть менее чем размер аванса (если аванс предусмотрен контрактом), или, если размер аванса превышает 30% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), размер обеспечения не может превышать на 20% размер аванса и не может быть менее чем размер аванса;

- возможность заказчика увеличить количество поставляемого товара при заключении контракта. Такое право предоставлено заказчику п.6.5 ст.9 Закона о размещении заказов. Заказчик вправе по согласованию с участником увеличить количество поставляемого товара на сумму, не превышающую разницы между ценой контракта, предложенной таким участником, и начальной (максимальной) ценой контракта (ценой лота). При этом цена единицы указанного товара не должна превышать цену единицы товара, определяемую как частное от деления цены контракта, указанной в заявке на участие в конкурсе или предложенной участником аукциона, с которым заключается контракт, на количество товара, указанное в извещении о проведении открытого конкурса или открытого аукциона. Козлова Е.Г. Основные этапы проведения аукциона по заключению государственного контракта долевого участия в строительстве многоквартирного дома для нужд Министерства обороны РФ. Документация // Военно-юридический журнал. 2010. - № 4. - С.23

Документация должна содержать также сведения о товарах, на поставку которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта. Кроме этого, документация должна содержать требования к участникам размещения заказа, установленные ст.11 Закона о размещении заказов (например, отсутствие участника размещения заказа в реестре недобросовестных поставщиков сведений об участниках размещения заказа). Годовой отчет для бюджетных организаций - 2009 / Под ред. Ю.А. Васильева.// М.: Аюдар Пресс. 2009. - С.420

В соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ извещение о проведении аукциона размещается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией на официальном сайте не менее чем за 20 дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе. В случае если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не превышает 3 млн.руб., можно разместить извещение не менее чем за семь дней до даты окончания подачи заявок на участие в аукционе. Заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация также вправе опубликовать извещение о проведении аукциона в любых СМИ или разместить в электронных средствах массовой информации при условии, но не взамен опубликования на официальном сайте Комментарий к Федеральному закону от 09.02.2009 № 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления» (постатейный) / Под ред. С.Е. Чаннова, Д.С. Велиевой. // М.: Юстицинформ. 2010. - С.176.

Документация размещается одновременно с размещением извещения о проведении открытого аукциона.

Любой участник размещения заказа независимо от наличия у него аккредитации вправе направить на адрес электронной площадки запрос о разъяснении положений документации. Заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе либо в соответствии с запросом о разъяснении положений документации вправе принять решение о внесении изменений в нее. При этом изменение предмета открытого аукциона в электронной форме не допускается (ст.41.7 Закона о размещении заказов). Кудилинский М.Н. Административные процедуры размещения государственного заказа // Известия вузов. Правоведение. 2009. - № 3. - С.127

2.2 Отбор участников, проведение торгов и обжалование результатов размещения заказа

Третья стадия - это первичный отбор участников торгов или запроса котировок. Участники направляют свои заявки, а уполномоченная комиссия по размещению государственного заказа проверяет полученные материалы на предмет соответствия формальным требованиям и принимает решение о допуске или отказе в допуске лица к конкурсу или аукциону. С 01.01.2011 в состав комиссии должны быть включены не менее чем три лица, прошедшие профессиональную переподготовку или повышение квалификации в сфере размещения заказов по образовательной программе, утвержденной в соответствии с законодательством РФ в области образования. Борисов, А.Н., Краев, Н.А. Комментарий (постатейный) к Федеральному закону от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». // М.: Деловой двор. 2009.

Самой большой проблемой для участников нередко является отклонение заявки и недопущение к участию в торгах. В ст.12 Закона о размещении заказов перечислены следующие случаи, при которых заявка не допускается для участия в конкурсе или аукционе:

- непредставление необходимых документов;

- несоответствие требованиям, установленным законодательством РФ (проведение ликвидации участника, приостановление деятельности, наличие задолженности по налогам, размер которой превышает 25%);

- непредставление документа или копии документа, подтверждающего внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе, если требование обеспечения таких заявок указано в конкурсной документации или документации об аукционе;

- несоответствие заявки на участие в конкурсе или аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе.

Участник размещения заказа в виде электронного аукциона не допускается к участию в случае: непредставления сведений, предусмотренных законом, или представления недостоверных сведений (об условиях и требованиях документации, о потребительских свойствах товара и других его параметрах и т.д.) и несоответствия потребительских свойств и других параметров товара требованиям документации об аукционе. Шестакова Е.В. Условия допуска к участию в торгах // Советник бухгалтера. 2010. - № 8. - С.20

Это первая стадия, в которой участвует комиссия по размещению заказа. В случае запроса котировок эта стадия сводится к подаче заявок, специальная процедура допуска отсутствует.

Данная стадия строго формализована. Комиссии лишь применяют документацию, у них фактически нет выбора. В каждом конкретном случае закон предписывает единственный вариант поведения, а сжатые сроки не позволяют производить запросы дополнительных документов и сведений.

Четвертая стадия - собственно конкурс (официально эта стадия именуется «оценка и сопоставление заявок»; при запросе котировок используется упрощенная процедура конкурса) или аукцион. Аукцион при государственных закупках проводится по универсальной, опробованной веками процедуре с аукционистом и фиксированным шагом или в электронной форме. Кудилинский М.Н. Административные процедуры размещения государственного заказа // Известия вузов. Правоведение. 2009. - № 3. - С.127

Выбор победителя конкурса в соответствии с общим правилом ст.447 ГК РФ осуществляется путем выбора лица, предложившего лучшие условия исполнения контракта в соответствии с критериями, которые устанавливаются в конкурсной документации. При этом перечень критериев оценки, которые могут быть предусмотрены в конкурсной документации, установлен в законе (ч.4 ст.28 Закона о размещении заказов). Использование других критериев оценки не допускается. Порядок оценки заявок на участие в конкурсе устанавливается Правительством РФ Собрание законодательства РФ. 2009. - № 38. - Ст.4477.

Законодатель усовершенствовал порядок выбора победителя конкурса. Новым положением является то, что каждой заявке относительно других по мере уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения контракта присваивается порядковый номер. Заявке на участие в конкурсе, в которой содержатся лучшие условия исполнения контракта, присваивается первый номер. Победителем конкурса признается участник конкурса, который предложил лучшие условия исполнения контракта и заявке которого присвоен первый номер (ч.9 ст.28 Закона о размещении заказов). Данное правило включено в Закон, как представляется, для исключения проведения повторного конкурса при отказе победителя от заключения контракта. В этом случае контракт заключается с участником, заявке которого присвоен второй номер. Предлагавшееся в литературе положение о ранжировании заявок и воспринятое законодателем вместе с тем, думается, нуждается в совершенствовании. В конкурсе, как правило, принимает участие много лиц, поэтому нет необходимости присваивать всем заявкам номера. Тем более, что в Законе о размещении заказов не предусмотрено, что при отказе победителя, а затем и участника, заявке которого присвоен второй номер, заключается контракт с участником под номером три и т.д. Андреева Л.В. Закупки товаров для федеральных государственных нужд: правовое регулирование. // М.: Волтерс Клувер, 2009. - С.296

В открытом аукционе в электронной форме могут участвовать только участники размещения заказа, признанные участниками открытого аукциона (ст.41.10 Закона о размещении заказов). Решение о допуске принимается аукционной комиссией на основании рассмотрения первых частей заявок.

Днем проведения открытого аукциона в электронной форме является рабочий день, следующий после истечения двух дней со дня окончания срока рассмотрения первых частей заявок.

Аукцион проводится путем снижения начальной (максимальной) цены контракта. Если при проведении аукциона цена контракта снижена до нуля, проводится открытый аукцион на право заключить контракт. В этом случае открытый аукцион проводится путем повышения цены контракта на величину в пределах «шага аукциона».

«Шаг аукциона» составляет от 0,5 до 1% начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

При проведении аукциона любой участник также вправе подать предложение о цене контракта независимо от «шага аукциона» с учетом следующих требований:

1. участник не вправе подавать предложение о цене контракта, равное предложению или большее, чем предложение о цене контракта, которое подано таким участником ранее, а также предложение о цене контракта, равное нулю;

2. участник не вправе подавать предложение о цене контракта ниже, чем текущее минимальное предложение о цене контракта, сниженное на «шаг аукциона»;

3. участник аукциона не вправе подавать предложение о цене контракта ниже, чем текущее минимальное предложение о цене контракта в случае, если такое предложение о цене подано этим же участником открытого аукциона.

В случае если поступили два предложения по одной цене, лучшим признается предложение о цене контракта, поступившее ранее.

Протокол проведения открытого аукциона в электронной форме размещается оператором электронной площадки на электронной площадке в течение 30 минут после его окончания. В протоколе указываются адрес электронной площадки, дата, время начала и окончания открытого аукциона, начальная (максимальная) цена контракта, все минимальные предложения о цене контракта, ранжированные по мере убывания (в случае проведения аукциона путем повышения цены контракта - по мере возрастания), с указанием порядковых номеров заявок и времени поступления данных предложений.

В течение одного часа после размещения протокола оператор электронной площадки обязан направить заказчику, в уполномоченный орган такой протокол и вторые части заявок, предложения о цене контракта которых при ранжировании получили первые десять порядковых номеров, либо все вторые части, если участников было менее десяти. В течение этого же срока оператор электронной площадки обязан направить уведомления указанным участникам открытого аукциона.

Аукцион признается несостоявшимся, если в течение 10 минут после начала проведения аукциона ни один из участников не подал предложение о цене контракта, предусматривающее снижение текущего минимального предложения о цене контракта на величину в пределах «шага аукциона».

Аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на соответствие их требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и принимает решение о соответствии или о несоответствии заявки указанным требованиям. Для принятия решения аукционная комиссия также рассматривает содержащиеся в реестре участников размещения заказа сведения об участнике размещения заказа (ст.41.11 Закона о размещении заказов).

Аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок до принятия решения о соответствии пяти заявок на участие в открытом аукционе требованиям, предусмотренным документацией. В случае если в открытом аукционе принимали участие менее десяти участников и менее пяти заявок соответствуют указанным требованиям, аукционная комиссия рассматривает вторые части всех заявок участников, принявших участие в открытом аукционе. Рассмотрение заявок начинается с заявки участника, предложившего наиболее низкую цену контракта (наиболее высокую цену контракта) Годовой отчет для бюджетных организаций - 2009 / Под ред. Ю.А. Васильева. // М.: Аюдар Пресс. 2009. - С.420.

Если из десяти заявок не выявлены пять заявок, соответствующих требованиям о документации на участие в открытом аукционе, в течение одного часа с момента поступления соответствующего уведомления от заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации оператор электронной площадки обязан направить все вторые части заявок для последующего выявления пяти заявок.

Общий срок рассмотрения вторых частей заявок не может превышать шести дней со дня размещения на электронной площадке протокола проведения открытого аукциона. В случае если начальная (максимальная) цена лота не превышает 3 млн.руб., срок рассмотрения сокращается до четырех дней.

Участник, который предложил наиболее низкую (наиболее высокую) цену контракта и заявка которого соответствует требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме, признается победителем аукциона.

Любой участник, за исключением участников, заявки которых получили первые три порядковых номера в соответствии с протоколом подведения итогов открытого аукциона, вправе отозвать заявку.

Аукцион признается несостоявшимся в случае, если аукционной комиссией принято решение о несоответствии всех вторых частей заявок или о соответствии только одной второй части заявки. Информация о признании открытого аукциона несостоявшимся вносится в протокол подведения итогов открытого аукциона.

В случае если открытый аукцион в электронной форме признан несостоявшимся и только одна заявка, поданная участником, принявшим участие в открытом аукционе, признана соответствующей требованиям, предусмотренным документацией об открытом аукционе в электронной форме, заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация направляют оператору электронной площадки проект контракта, прилагаемого к документации об открытом аукционе, без подписи контракта заказчиком в течение четырех дней со дня размещения на электронной площадке протокола подведения итогов.

Стадия заканчивается составлением протокола, размещением его в Интернете и направлением его государственному заказчику в лице руководителя организации или уполномоченного им лица. Максимова Л. Открытый аукцион в электронной форме // Бюджетные организации: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. - № 8

Пятая стадия - обжалование результатов размещения заказов. Наличие крайне оперативной внесудебной юрисдикционной процедуры рассмотрения жалоб в сфере размещений государственного заказа является безусловной удачей законодателя. Рассмотрение жалобы фактически осуществляется в режиме состязательного процесса. Кудилинский М.Н. Административные процедуры размещения государственного заказа // Известия вузов. Правоведение. 2009. - № 3. - С.130

На основании ч.1 ст.57 Закона о размещении заказов предусмотрено право любого участника размещения заказа на обжалование действий (бездействия) заказчика, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, которыми нарушены права и законные интересы такого участника размещения заказа. Обжалование действий (бездействия) указанных субъектов возможно двумя способами - в судебном порядке и во внесудебном (административном) порядке.

В настоящее время Федеральная антимонопольная служба РФ (далее - ФАС) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных и государственных нужд.

государственный учреждение заказ контракт

Действия комиссии по размещению заказов (например, отказ в допуске к участию в торгах) соответственно могут быть обжалованы непосредственно в территориальный орган ФАС. На основании ч.4 ст.60 Закона о размещении заказов антимонопольный орган, как правило, приостанавливает размещение заказа до рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика или указанных выше субъектов, направив в письменной форме требование о приостановлении размещения заказа до рассмотрения жалобы по существу, которое является для них обязательным.

По итогам рассмотрения жалобы комиссия антимонопольного органа выносит решение. Если будут установлены нарушения, государственный заказчик и/или его комиссия могут получить обязательное к исполнению предписание об их устранении (например, комиссию заказчика обяжут повторно провести процедуру рассмотрения заявок), в том числе об аннулировании торгов; обратиться в суд, арбитражный суд с иском о признании размещенного заказа недействительным (если заказ был уже размещен на момент подачи жалобы в антимонопольный орган). Шитова И.И. Некоторые аспекты ответственности госзаказчика за нарушение правил, регламентирующих порядок размещения заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд // Государственная власть и местное самоуправление. 2010. - № 8. - С.37

Действия (бездействие) оператора электронной площадки можно обжаловать так же, как действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии (далее - организаторы аукциона).

Обжалование действий (бездействия) организаторов аукциона допускается в любое время размещения заказа и в период аккредитации участника размещения заказа на электронной площадке, но не позднее чем через 10 дней со дня размещения протокола подведения итогов аукциона, а также протокола рассмотрения заявок или протокола проведения аукциона в случае признания аукциона несостоявшимся. При этом в случае если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала рассмотрения заявок, их обжалование может осуществляться только участником размещения заказа, подавшим заявку на участие в открытом аукционе.

В случае если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок или при заключении государственного или муниципального контракта, их обжалование возможно до заключения контракта. По истечении указанных сроков обжалование действий (бездействия) организаторов аукциона осуществляется только в судебном порядке (новый п.2.1 ст.57 Закона о размещении заказов).

Обжалование действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с аккредитацией участника размещения заказа на электронной площадке, допускается в течение 30 дней с момента совершения обжалуемых действий (бездействия). Обжалование действий (бездействия) оператора электронной площадки, связанных с проведением открытого аукциона в электронной форме, допускается в сроки, предусмотренные п.2.2 ст.57 Закона о размещении заказов. Максимова Л. Открытый аукцион в электронной форме // Бюджетные организации: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. - № 8

ГЛАВА 3. Правовое регулирование заключения, исполнения и расторжения государственного контракта

3.1 Заключение государственного контракта

Законом о размещении заказов (п.4 ст.9) четко определен момент завершения этапа размещения заказов: заказ признается размещенным со дня заключения государственного контракта. С момента заключения контракта начинается следующий этап государственных закупок - исполнение заказов. Бекташев А.А. Законодательство Российской Федерации о размещении заказов: предмет и структура // Государственные закупки Санкт-Петербурга. 2009. - № 2. - С.20

Предметом правового регулирования Закона о размещении заказов являются вопросы размещения государственного заказа, то есть выбора способа размещения государственного заказа и проведения процедуры размещения с целью заключения государственного контракта. В силу ст.ст.5 и 9 Закона о размещении заказов размещение государственного заказа считается законченным с момента подписания государственного контракта. Следовательно, все вопросы исполнения, изменения, прекращения обязательств по государственному контракту регулируются нормами Гражданского кодекса РФ и условиями государственного контракта (которые разработаны с учетом норм Закона о размещении заказов). Истоминская Л.С. Правовое регулирование государственных контрактов. Особенности заключения, исполнения и расторжения // Государственные закупки Санкт-Петербурга. 2009. - № 2. - С.23

Государственный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ и иными федеральными законами с учетом положений Закона о размещении заказов. Данные требования предусмотрены и ст.72 БК РФ. Виговский Е.В. Особенности заключения отдельных видов государственных контрактов // Бухгалтерский учет в бюджетных и некоммерческих организациях. 2010. - № 3. - С.51

У государственного заказчика нет возможности отказаться от подписания государственного контракта, если имеется решение уполномоченной комиссии, а победитель соблюдает порядок заключения контракта. Кудилинский М.Н. Административные процедуры размещения государственного заказа // Известия вузов. Правоведение. 2009. - № 3. - С.131

В соответствии со ст.9 Закона о размещении заказов под государственным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

Особенности заключения данных видов договоров регламентируются ст.ст.506 - 534 гл.30 «Купля-продажа» ГК РФ, а также рядом иных нормативно-правовых актов, включая практику рассмотрения отдельных категорий хозяйственных споров, разрешаемых Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ.

Согласно ст.506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или в сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным хозяйством Гражданское право: Учебник: в 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. // М.: Волтерс Клувер. 2004. - С.704.

Применительно к данной статье законодатель указал, что передача товара покупателю должна осуществляться для использования его в дальнейшем. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Что касается государственного учреждения - только для целей, которые необходимы для обеспечения его деятельности.

При заключении договора необходимо предусматривать императивные нормы, закрепленные в § 1 и 3 «Поставка товаров» гл.30 ГК РФ.

Указание в договоре о передаче покупателю товара в обусловленный срок является общеобязательным. Согласно ст.190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой (договором) срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Гражданское законодательство определяет различные сроки и дает им различную оценку. Это, во-первых, начало срока, определенного периодом времени (ст.191 ГК РФ), во-вторых, окончание срока в нерабочий день (ст.193 ГК РФ), в-третьих, порядок совершения действий в последний день срока (ст.194 ГК РФ).

Включение в договор сроков передачи товара является общеобязательным, потому что товар может передаваться в целом (партией товара) либо отдельными партиями (еженедельно, ежемесячно) и т.д.

В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст.457 ГК РФ.

Согласно требованиям данной статьи срок исполнения продавцом (поставщиком) обязанности передать товар покупателю определяется договором купли-продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с правилами, предусмотренными ст.314 ГК РФ Тюрин С.Л. Срок поставки товара как существенное условие договора // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. - № 12. - С.58.

При заключении договора нужно обращать внимание также на то, что досрочная поставка товаров либо восполнение недопоставленного количества товаров в следующем периоде (или периодах) допускаются по данному обязательству лишь при наличии согласия покупателя.

По договорам поставки товаров к определенному сроку уведомления покупателем поставщика об отказе принять просроченные товары не требуется. Если указанные товары покупателем приняты, обязательства поставщика считаются исполненными с нарушением установленного срока.

Как и для различного рода и вида договоров, обязательные условия, которые должны быть оговорены в договоре, - это цена продукции (товара), порядок и сроки согласования цены и т.д. Виговский Е.В. Особенности заключения отдельных видов государственных контрактов // Бухгалтерский учет в бюджетных и некоммерческих организациях. 2010. - № 3. - С.51

Государственный контракт заключается на основании результатов проведенных процедур по размещению государственного заказа. Особенностью заключения государственного контракта является то, что текст государственного контракта разрабатывается заказчиком до момента проведения процедур. Незаполненными в тексте государственного контракта остаются только реквизиты поставщика, цена контракта и расчет цены контракта, а так же условия государственного контракта, которые были критерием оценок заявок на участие в конкурсе (например, период поставки, сроки гарантийных обязательств).

При аукционе и запросе котировок заполняются все разделы государственного контракта, кроме реквизитов поставщика и цены, так как при аукционе и запросе котировок победитель выбирается по минимальной цене предложения.

Особенностью является запрет на изменение при заключении контракта условий, которые содержались в проекте государственного контракта.

В соответствии с ч.1 ст.421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключение договора; понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Закон о размещении заказов устанавливает, что заключение государственного контракта является обязательным для победителя и для участника, заявке которого присвоен второй номер, то есть при заключении ГК возможно понуждение к заключению договора - и такие нормы прямо установлены в Законе о размещении заказов.

Особенностью заключения государственного контракта являются также сроки его заключения. В соответствии со ст.ст.29, 38 Закона о размещении заказов государственный контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте соответствующего протокола, которым приведены итоги размещения государственного заказа. При этом ч.2 ст.57 Закона о размещении заказов устанавливает, что обжалование действий (бездействия) заказчика, уполномоченной комиссии допускается в любое время размещения заказа, но не позднее, чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте соответствующего протокола. Таким образом, запрет, устанавливаемый Законом о размещении заказов на заключение государственного контракта, связан, прежде всего, с предоставлением участником процедур размещения государственного заказа возможности защитить свои нарушенные права в органах, уполномоченных на осуществление контроля за размещением государственного заказа. Рассмотрение жалобы после заключения ГК не повлечет правовых последствий, так как с момента заключения ГК возникают гражданско-правовые обязательства, изменить которые можно только в судебном порядке.

В соответствии со ст.448 ГК РФ, договор, заключаемый по результатам торгов Назаров А.Е. Договор как процесс: понятие и структура // Юридический мир. 2009. - № 8. - С.38, должен быть заключен не позднее двадцати дней после завершения торгов и оформления протокола. Здесь тоже есть одна особенность. Например, запрос котировок не является торгами, и сроки заключения ГК не регулируются в данном случае ГК РФ. Так, в соответствии с ч.7.1 ст.47 Закона о размещении заказов, государственный контракт может быть заключен не ранее чем через пять дней со дня размещения на официальном сайте протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок и не позднее чем через двадцать дней со дня подписания указанного протокола. Истоминская Л.С. Правовое регулирование государственных контрактов. Особенности заключения, исполнения и расторжения // Государственные закупки Санкт-Петербурга. 2009. - № 2. - С.23

Сведения о заключенных контрактах заказчики должны направлять уполномоченным органам для включения этих данных в реестры государственных контрактов. С 01.01.2007 органом, уполномоченным на ведение реестра государственных контрактов, заключенных от имени Российской Федерации по итогам размещения заказов, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 03.03.2006 № 117 является Федеральное казначейство Собрание законодательства РФ. 2006. - № 10. - Ст.1110.

Согласно ст.18 Закона о размещении заказов в указанные реестры не включается информация о заключенных государственных контрактах и иных гражданско-правовых договорах на сумму менее 100 тыс.руб. Соответственно, у заказчика нет обязанности сообщать о таких контрактах (договорах). Гулиева С. Ведение реестров государственных контрактов // Учреждения физической культуры и спорта: бухгалтерский учет и налогообложение. 2009. - № 3