Договор в системе правового регулирования охранной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Правовая характеристика договора оказания охранных услуг

1.1 Понятие договора оказания охранных услуг

1.2 Свойства договора оказания охранных услуг

1.3 Условия договора оказания охранных услуг

2. Проблемы заключения договора оказания охранных услуг

2.1 Отдельные особенности договоров об оказании различных видов охранных услуг

2.2 Споры о возможности применения субподрядной схемы

2.3 Порядок расторжения договора оказания охранных услуг

Заключение

Список литературы

Приложение

Введение

Актуальность темы обусловлена двумя факторами. Во-первых, влиянием охранной деятельности на решение приоритетной государственной задачи по возобновлению социально-экономического роста на основе базовых ценностей - свободы предпринимательства и частной собственности. Это обусловлено тем, что искомый вид предпринимательства представляет собой деятельность коммерческих (охранных) организаций, направленную на защиту объектов охраны от противоправных посягательств посредством оказания охранных услуг на возмездной договорной основе. Таким образом, предпринимательская охранная деятельность призвана защитить от посягательств объекты охраны, подавляющее большинство из которых (вещи и иное имущество) находится в частной собственности.

Во-вторых, юридическим фактом возникновения рассматриваемого вида деятельности является договор оказания охранных услуг, который носит непоименованный характер и в недостаточной степени исследован цивилистической наукой. Такое положение вызывает противоречия в правоприменительной практике, позволяет сторонам неоднозначно определять, формировать и толковать условия договора, что препятствует надлежащей реализации гражданами и юридическими лицами своих прав на защиту принадлежащих им благ от противоправных посягательств.

Цель заключается в определении места изучаемого договора в системе правового регулирования охранной деятельности как разновидности предпринимательства. Для достижения этой цели необходимо дать определение понятию "договор оказания охранных услуг", установить его юридическую природу.

Следует отметить, что проведенный анализ Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 27.12.2009) // СПС "КонсультантПлюс"..) и других актов гражданского законодательства позволяет сделать вывод о том, что в них не включены специальные нормы, посвященные рассматриваемому договору. Например, Закон РФ от 11.03.1992 N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о частной охране) в своей первоначальной и действующей двадцать первой по счету редакции не содержал и не содержит специальных статей, обусловленных искомым договором. В настоящее время этот Закон предписывает заказчику и исполнителю охранных услуг руководствоваться нормами о договоре на оказание услуг частной детективной деятельности (ст. 12), изложенными в ст. 9 Закона, что не отвечает современным потребностям гражданского оборота в исследуемой сфере Шаронов С.А. Динамика договорного регулирования услуг частной охранной деятельности (продолжение) // Бизнес, менеджмент и право. 2011. N 2. С. 118 - 123; и др. .

Ввиду наличия непоименованного характера договора методология исследования будет основана на анализе и последующем синтезе общепризнанных цивилистических категорий - сделка и правоотношение.

В первую группу "договор-сделка" будут входить категории "юридический факт", "соглашение", "документ". Во вторую - "договор-правоотношение" - категория "обязательство".

Необходимость изучения указанных структурных элементов договора обусловлена применением к нему правил ГК РФ о сделках, обязательствах и других входящих в понятие "договор" категорий.

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере возмездного оказания охранных услуг населению в целях защиты субъективного права собственности граждан с учетом их потребительского характера. правовой охранный собственность

Предметом исследования являются: понятие и вопросы гражданско-правового регулирования договорных обязательств возмездного оказания охранных услуг населению (охрана имущества граждан-потребителей); основные, положения современной российской, советской цивилистической доктрины, судебной практики в сфере охраны имущества граждан; законодательство, регулирующее данные отношения, и практика его применения.

Целью исследования является комплексное изучение правового института возмездного оказания охранных услуг населению в свете обновленного российского законодательства, выявление и теоретическое осмысление проблем гражданско-правового регулирования данных услуг с учетом их потребительского характера, а также механизма их практической реализации.

С этой целью диссертантом для постановки и решения определены следующие задачи:

- выявить и проанализировать экономико-правовую сущность деятельности в сфере оказания охранных услуг населению;

- раскрыть основы гражданско-правового режима оказания охранных услуг населению с учетом их потребительского характера;

- провести научно обоснованный анализ соотношения договорных обязательств возмездного оказания охранных услуг населению с иными смежными гражданско-правовыми обязательствами;

- сформулировать понятие и раскрыть юридическую характеристику договора возмездного оказания услуг по охране имущества граждан, проанализировать содержание, особенности его заключения, изменения и расторжения;

- проанализировать и обосновать условия и пределы ответственности сторон за ненадлежащее исполнение договорных обязательств с учетом их потребительского характера;

- выявить пробелы, противоречия в нормативно-правовых актах различного уровня и разработать конкретные предложения по совершенствованию всей системы гражданского законодательства по теме исследования.

1. Правовая характеристика договора оказания охранных услуг

1.1 Понятие договора оказания охранных услуг

Договор-сделка характеризуется понятиями: юридический факт, соглашение, документ. "Сделочная природа договора" подчеркивалась во всех Гражданских кодексах государства и послужила основаниям для структуры действующего ГК РФ Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Издание дополнительное, стереотипное (5-й завод). М.: Статут, 2012. С. 146. . Договор оказания охранных услуг является разновидностью сделки, поскольку представляет действия сторон, которые направлены на динамику гражданских прав и обязанностей, то есть на их возникновение, изменение, прекращение.

У заказчика на любой стадии исполнения договора возмездного оказания услуг может возникнуть необходимость прекратить дальнейшее сотрудничество с исполнителем. Причиной тому могут быть ненадлежащее качество оказываемых услуг, несвоевременность их оказания или просто утрата интереса к их получению.

Общие основания изменения и расторжения любого гражданско-правового договора предусмотрены статьей 450 Гражданского кодекса РФ.

Закон разделяет основания для расторжения в зависимости:

от стороны, которая инициирует расторжение договора,

и от причин расторжения.

При этом возможно:

расторжение договора по инициативе одной из сторон в судебном порядке и односторонний отказ (мотивированный и немотивированный) от договора (во внесудебном порядке).

Кроме того, расторгнуть договор можно и по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ) - как правило, наименее болезненный вариант для обеих сторон.

В контексте проводимого анализа подчеркнем необходимость исследования договора-сделки. Это связано с необходимостью применения к нему норм ГК РФ о сделках. Во-первых, это правила о форме сделок, к которой можно отнести "...подписи сторон... оттиски печатей, штампы и т.д." Корецкий А.Д. Теория договорного регулирования гражданско-правовых отношений: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2007. С. 11 - 12, 21 - 22.. Среди правил о сделках, применимых к договору охраны, важно подчеркнуть ст. 161, согласно которой он должен заключаться в простой письменной форме, поскольку одной из сторон (исполнителем) является охранная организация. Во-вторых, это правила о недействительности сделок. Например, таковыми могут являться нормы ст. 173, согласно которым сделка организации (исполнителя), выполненная вне пределов ее правоспособности, может быть признана недействительной. В практике охранных услуг это означает, что в основу договора должны быть положены уставные цели и задачи охранной организации, подтвержденные соответствующей лицензией. В то же время в основе недействительности договора как сделки может лежать не только превышение пределов правоспособности охранной организации. Например, договор оказания охранных услуг был заключен заказчиком, в отношении которого была введена процедура наблюдения. Однако в нарушение закона Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" // Собр. законодательства. 2002. N 43. Ст. 4190. договор как сделка, заключенная без согласия временного управляющего, является оспоримым Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 N 129 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Рос. Федерации. 2009. N 7.. Исследовав материалы дела, ввиду совершения сделки без письменного согласия временного управляющего суды обоснованно признали ее недействительной на основании указанных норм закона Постановление ФАС Уральского округа от 30.12.2013 N Ф 09-7072/11 по делу N А 07-7110/2011 // СПС "КонсультантПлюс". .

Сущность договора-правоотношения выражается в том, что он формирует "конкретное содержание прав и обязанностей участников правоотношений" Алексеев С.С. Односторонние сделки в механизме гражданско-правового регулирования // Антология уральской цивилистики. 1925 - 1989: Сборник статей. М.: Статут, 2011. С. 55. . По своей структуре договор-правоотношение состоит из элементов: 1) субъекты - заказчик и исполнитель охранных услуг; 2) объект - услуги, возникающие по поводу объекта охраны; 3) содержание - субъективные права и юридические обязанности заказчика и исполнителя.

Таким образом, содержание договора-правоотношения представляет собой совокупность субъективных прав и юридических обязанностей его сторон. Статусная форма содержания выглядит следующим образом: заказчик имеет право требования выполнения обязательств по договору надлежащим образом, а исполнитель вправе требовать оплаты услуг. В свою очередь, обязанностями субъектов будут выступать:

1) заказчика - сделать заказ, принять и оплатить охранные услуги;

2) исполнителя - надлежащим образом оказать услуги согласно условиям соглашения.

Элементом договора-правоотношения является категория "обязательство", что позволяет применять к договорным отношениям как общие, так и специальные нормы ГК РФ об обязательствах.

Сущность договора-обязательства раскрыл К.П. Победоносцев, подчеркнув роль кредитора и должника: "...всякий договор производит, с одной стороны, право требовать, с другой - обязанность исполнять" Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть 3: Договоры и обязательства. М.: Статут, 2013. С. 22. .

В контексте общих норм ГК РФ обязательство представляет собой совокупность действий должника и кредитора, обусловленных оказанием охранных услуг. Так, должник - охранная организация обязан совершить в пользу другого лица, кредитора-заказчика, действия по оказанию охранных услуг, а кредитор имеет право требования исполнения должником его обязанности. Ввиду того что стороны договора исполняют обязанности в пользу друг друга, они одновременно выступают должником и кредитором. Например, заказчик вместе с правом требования надлежащего оказания услуг обязан принять их и оплатить, а исполнитель вправе требовать от заказчика оплату оказанных услуг. В этом случае к договору применяются общие (гл. 22) и специальные (гл. 37, 39) нормы ГК РФ об обязательствах.

По мнению цивилистов, элементами договора являются "кауза и цель договора". Однако полагаем, что они органически входят в "правоотношение", поскольку оно представляет связь сторон, возникающую с определенной целью.

Резюмируя сказанное о договоре, можно дать определение понятия: "Договор оказания охранных услуг - это письменное соглашение между заказчиком и исполнителем (охранной организацией), основанное на встречном обязательстве сторон, в соответствии с которым исполнитель берет на себя обязательство по заданию заказчика оказать охранные услуги, направленные на защиту объектов охраны от противоправных посягательств, а заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги".

Для определения юридической природы договора воспользуемся методом синтеза составных элементов этого термина: природа, сделка и обязательство.

Поскольку слово "природа" есть "основное свойство, сущность...", то юридическая природа договора оказания охранных услуг - это его основные свойства, позволяющие определить его место в системе российского права, а также установить сущность договора как "сделки" и "обязательства".

1.2 Свойства договора оказания охранных услуг

Проведем анализ свойств договора, основываясь на этом определении.

Как известно, система российского права представляет собой совокупность различных отраслей, различающихся своим предметом и методом регулирования. В доктрине договорного регулирования "наиболее юридически значимой является классификация правовых договоров по отраслевому правовому режиму", который может быть определен как одной, так и несколькими отраслями права: отраслевые (моноотраслевые) и межотраслевые правовые договоры Казанцев М.Ф. Концепция гражданско-правового договорного регулирования: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. Екатеринбург, 2008. С. 16 - 17. . Договор оказания охранных услуг является моноотраслевым договором, поскольку его правовой режим определяется одной отраслью права - гражданским правом. Это обусловлено предпринимательским содержанием охранной деятельности, признанием участников этой деятельности субъектами гражданского права, наличием гражданско-правовых свойств у объектов охраны и другими цивилистическими аспектами.

Юридическая природа рассматриваемого договора как сделки проявляется:

1) в наличии письменной формы;

2) в возмездном характере договора;

3) в консенсуальности;

4) в каузальности.

Простая письменная форма договора вытекает из признания его разновидностью сделки и, как следствие этого, применения к нему соответствующих правил ГК РФ о сделках. Проведенный анализ позволяет выявить причины названной формы договора:

1) отсутствие норм законов о придании договору нотариальной формы и (или) формы "государственной регистрации";

2) наличие в качестве одной из сторон договора охранной организации (ч. 1 ст. 161 ГК РФ). Как показывает практика, договор представляет собой письменно оформленный документ, выражающий согласованную волю сторон и подписанный ими или уполномоченными лицами.

В связи с развитием науки и техники, состоянием уровня делопроизводства у заказчика и исполнителя, с учетом особенностей корпоративной культуры сторон, договор-документ может быть:

1) совершен на бланке определенной формы;

2) скреплен печатью;

3) дополнен иными документами посредством почтовой, электронной или иной связи, позволяющей определить достоверность воли сторон.

Возмездный характер договора определяется двумя факторами. Во-первых, договор признается возмездным, если из сущности соглашения и какого-либо правового акта не вытекает иное (ч. 3 ст. 423 ГК РФ).

Во-вторых, предпринимательские свойства изучаемой деятельности в целом и извлечение прибыли в качестве одной из целей деятельности охранной организации в частности не позволяют признать договор безвозмездным.

Консенсуальный характер договора основан на положениях ст. 433 ГК РФ, а именно на том, что договор считается заключенным, если лицо, направившее оферту, получило соответствующий акцепт, в то время как для заключения реального договора необходимо передать определенное имущество. Таким образом, законодатель предусматривает презумпцию консенсуального договора. В практике охранной деятельности рассматриваемый характер договора позволяет отличить его от других договоров, направленных на сохранность имущества, например от договора хранения. Так, при хранении сторонам не только необходимо достигнуть консенсуса, но и выполнить действия по передачи вещи во владение хранителю, чего не происходит при оказании услуг охраны.

Каузальный характер договора обусловлен наличием определенных оснований (causa). Так, Г.Ф. Шершеневич под основанием договора понимал "ближайшую и непосредственную причину установления обязанности" Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Фирма "СПАРК", 2015. С. 310. . Например, в договоре оказания охранных услуг причиной оплаты заказчиком охранных услуг является их надлежащее исполнение охранной организацией. Поскольку права и обязанности сторон договора носят корреспондирующий характер, то его "каузальность" не вызывает сомнений.

Договор оказания охранных услуг как обязательство является:

1) двусторонним;

2) разновидностью обязательств возмездного оказания услуг;

3) обязательством как в пользу заказчика и исполнителя, так и в пользу третьих лиц;

4) разновидностью как предпринимательского, так и потребительского обязательства;

5) срочным обязательством.

Двусторонний характер договора обусловлен не тем, что он имеет две стороны договора, а тем, что и заказчик, и исполнитель имеют "две стороны" своего поведения: как права, так и обязанности. При этом каждая из сторон имеет "наличие встречного удовлетворения", что позволяет заявлять и о встречном характере обязательства, а значит - и самого договора.

Выделение в ГК РФ общих (подраздел 1) и особенных видов обязательств (раздел IV) накладывает свой отпечаток и на юридическую природу договора. С одной стороны, он не предусмотрен Кодексом, что дает основание признавать его договором "непоименованным", в буквальном смысле "не указанным" в ГК РФ. С другой стороны, договор обладает правовыми свойствами возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ).

Согласно ст. 783 ГК РФ для регулирования отношений возмездного оказания услуг допускается использование норм о подряде. Однако это ни в коей мере не означает, что изучаемый договор представляет собой разновидность договора подряда. Это объясняется тем, что в процессе оказания охранных услуг результат не будет иметь "овеществленного" характера и не может быть отделен от исполнителя. По мнению ученых, признаки договоров "с определенной долей условности" позволяют считать для договора подряда - "сделать", а для договора возмездного оказания услуг - "делать" Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Издание дополнительное, стереотипное (3-й завод). М.: Статут, 2013. С. 7. .

В некоторых случаях договор оказания охранных услуг можно считать "договором в пользу третьих лиц". В таком подходе есть рациональное зерно, но в то же время есть и определенные оговорки. С одной стороны, заключение договора в пользу третьих лиц предусмотрено ст. 430 ГК РФ. При этом сущность такого соглашения заключается в том, что должник (охранная организация) обязан оказать охранные услуги не кредитору (заказчику), а указанному кредитором лицу. Однако, как справедливо отмечает Г.Ф. Шершеневич, принципиальным отличием такого договора должна являться не польза для третьего лица, а наделение его правом требования к должнику. В контексте этого положения не все договоры оказания охранных услуг могут быть заключены в пользу третьих лиц. Например, договор, заключенный родителями, предметом которого является защита жизни и здоровья их малолетнего ребенка, не может быть признан договором в пользу ребенка. Такое положение обусловлено недееспособностью названного третьего лица.

Наличие в качестве исполнителя коммерческой организации делает договор предпринимательским. Вместе с тем этот договор может носить и потребительский характер в том случае, если заказчиком выступает гражданин, заказывающий и потребляющий полезные свойства охранных услуг для своих личных и иных нужд, не связанных с предпринимательством.

Срочный характер договора обусловлен не только действием законов диалектики о течение времени, но и вполне конкретными свойствами отдельных элементов охранной деятельности. Во-первых, деятельность исполнителя (охранной организации) возможна только при наличии соответствующей лицензии. Ввиду того что срок ее действия ограничен определенным периодом времени (не более 5 лет), договорные отношения приобретают срочный характер. Во-вторых, как известно, рассматриваемые отношения возникают по поводу объектов охраны, одним из которых является имущество. Условия договора об охране такого объекта будут соответствовать закону лишь в том случае, если заказчик будет обладать правом собственности на имущество или обладать на него иным законным правом (аренда, доверительное управление и др.). Как известно, эти законные основания также ограничены сроком аренды и доверительного управления.

В отличие от вышеперечисленных свойств, вопрос о публичности договора носит дискуссионный характер. Однако сделанный анализ не позволяет признать его публичным договором. Это обусловлено нормами ст. 426 ГК РФ, а также доктриной гражданского права. Так, с одной стороны, изучаемый договор содержит признаки "публичности", поскольку заключается коммерческой (охранной) организацией, осуществляющей свою деятельность по оказанию охранных услуг. С другой стороны, договор не поименован в этом качестве в ст. 426 ГК РФ наряду с розничной торговлей, перевозкой, услугами связи и другими. Кроме того, доминирующее положение охранных организаций, учрежденных государством, на рынке охранных услуг не позволяет установить цены на эти услуги одинаковыми для всех потребителей. К этому следует добавить неравенство в правоспособности названных охранных организаций и организаций частной охраны, беспрецедентное преимущество в техническом и инженерном оснащении первых организаций по отношению ко вторым, что не позволяет последним оказать охранные услуги всем обратившимся к ним потребителям. Наряду с вышеизложенными причинами отсутствует и необходимый для публичного договора акт - Правила оказания охранных услуг, утверждаемые Правительством РФ. В случае отсутствия какого-либо из вышеперечисленных элементов договор не обладает публичными свойствами Гражданское право: Учеб.: В 3 т. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. 4-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби; Проспект. Т. 2. С. 599. .

Резюмируя сказанное, можно сделать следующие выводы.

Во-первых, в системе комплексного правового регулирования охранной деятельности как разновидности предпринимательства искомый договор является ее индивидуально-правовым регулятором, обладающим характером "моноотраслевого" договора, поскольку его правовой режим определяется только одной отраслью - отраслью гражданского права.

Во-вторых, ввиду непоименованного характера договора его гражданско-правовая природа основана на сущности категорий "сделка" и "обязательство".

Сделанными выводами и определяется место договора оказания охранных услуг в системе современной российской цивилистики.

1.3 Условия договора оказания охранных услуг

Одним из лицензионных требований и условий при осуществлении частной охранной деятельности в соответствии с п.п. п.4 Положения о лицензировании негосударственной (частной) охранной деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 14.08.2002 г. № 600, является наличие письменного договора с каждым клиентом, оформленного в соответствии с требованиями законодательства, регламентирующего охранную деятельность.

Согласно ч.4 ст.12 Закона РФ от 11.03.1992 г. 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" заключение охранными предприятиями договоров с клиентами на оказание охранных услуг осуществляется в соответствии с положениями ст.9 Закона.

В договоре должны быть отражены сведения о договаривающихся сторонах, в том числе:

-- номер и дата выдачи лицензии охранного предприятия;

-- содержание поручения;

-- срок выполнения поручения;

-- ориентировочная сумма денежных расходов и гонорара за услуги;

-- меры ответственности сторон;

-- дата заключения договора.

Кроме того, в договоре должна быть предусмотрена обязанность частного охранного предприятия представить клиенту письменный отчет о результатах проделанной работы, который должен включать ответы на основные вопросы, интересующие клиента в соответствии с договором. К отчету прилагается уточненный расчет гонорара и расходов частного охранного предприятия. Копия отчета подлежит хранению в архиве предприятия в течение трех лет.

Требования закона в отношении договора на охранные услуги заставляют подходить к его оформлению очень тщательно, однако данные положения не всегда удобны с точки зрения хозяйственной практики. При проведении проверок сотрудники контролирующих органов, как правило, подходят к изучению договора и его соответствия требованиям закона буквально и указывают на такие недочеты, как: "в договоре указана сумма, а не ориентировочная сумма денежных расходов", "договором предусмотрено предоставление акта выполненных работ, а не отчета о результатах проделанной работы" и т.д. Поэтому при составлении договора рекомендуется соблюдать требования Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" в точности.

Договор оказания охранных услуг является гражданско-правовым договором, поэтому к нему применяются также требования гражданского законодательства. Общие положения о договорах содержаться в гл.27-29 и конкретизируются в части 2 ГК РФ в отношении конкретных видов договоров. Также к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках (гл.9 ГК РФ), а к обязательствам, возникшим из договора - положения об обязательствах (307-419 ГК РФ). Кроме того, поскольку договор оказания охранных услуг, по сути, является договором оказания возмездных услуг, к нему применяются положения ст.779-783 ГК РФ.

В соответствии со ст.420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим на момент его заключения. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Гражданско-правовой договор может быть возмездным либо безвозмездным. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным же признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Однако, поскольку ст.1 Закона определяет частную охранную деятельность как ":оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам:", договор на оказание охранных услуг всегда является возмездным.

В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Установление цены по договору на оказание охранных услуг имеет свои особенности: в соответствии с требованиями ст.9 Закона "О частной детективной и охранной деятельности в РФ" в договоре указывается только ориентировочная сумма денежных расходов и гонорара за услуги. Уточненный же расчет гонорара и расходов охранного предприятия прилагается к отчету о результатах проделанной работы, который охранное предприятие обязано представить клиенту в соответствии с действующим законодательством, регламентирующим охранную деятельность.

Одним из ключевых моментов при рассмотрении вопроса о заключении договора является его форма. В соответствии со ст. 434 ГК РФ договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок (устной либо письменной, которая, в свою очередь, может быть простой либо нотариальной), если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Упомянутый п.п. "а" п.4 Положения о лицензировании гласит: "наличие письменного договора с каждым клиентом: "Таким образом, договор на оказание охранных услуг может быть заключен только в письменной форме.

Анализ действующего законодательства и практики работы охранных предприятий позволяет сделать вывод, что договор оказания охранных услуг должен отражать следующие основные моменты: предмет договора, права и обязанности сторон, ориентировочную стоимость услуг и порядок расчетов, ответственность сторон, порядок разрешения споров, срок действия договора.

Каждый договор должен содержать преамбулу, в которой отражаются реквизиты договора (дата, место заключения, наименование и порядковый номер), а также основные данные об уполномоченных представителях договаривающихся сторон. При этом в соответствии с п.1 ст.9 Закона РФ "О частной детективной и охранной деятельности в РФ" в преамбуле обязательно должны быть отражены сведения о номере и дате выдачи лицензии охранного предприятия.

В разделе "Предмет договора", как правило, содержится поручение заказчика с перечислением конкретных видов охранных услуг, которые будут оказываться исполнителем (охрана имущества, защита жизни и здоровья, обеспечение порядка в местах проведения массовых мероприятий и т.д.), а также с указанием места их оказания и предмета охраны. В предмете договора целесообразно применять формулировки, соответствующие разрешенным Законом видам охранных услуг.

В разделе "Права и обязанности сторон" должны содержаться конкретные права и обязанности исполнителя и заказчика по договору. Обязательства заказчика, как правило, связаны с обеспечением охранного предприятия необходимой информацией, документацией, а также необходимыми средствами связи, местом для отдыха и приема пищи и т.п.

Обязанности исполнителя по договору не должны выходить за рамки полномочий, предоставленных охранному предприятию уставом и действующим законодательством. При этом, как уже указывалось, в договоре должно содержаться обязательство исполнителя по представлению заказчику отчета о проделанной работе. При изложении конкретных обязанностей исполнителя по договору рекомендуется подчеркнуть, что все они осуществляются в целях обеспечения того вида охранных услуг, на оказание которого заключен договор.

В разделе "Стоимость услуг" указывается ориентировочная сумма расходов на осуществление охранных услуг и гонорара исполнителя, порядок и сроки представления уточненного расчета гонорара и расходов охранного предприятия, также порядок и сроки оплаты услуг исполнителя.

В разделе "Ответственность сторон" определяются условия, при которых наступает ответственность охранного предприятия за ущерб, причиненный законным интересам Заказчика по причине ненадлежащего исполнения охраной своих обязанностей, условия наступления ответственности Заказчика перед охранным предприятием, а также обстоятельства, при которых стороны освобождаются от ответственности за невыполнение обязательств по договору.

В разделе "Срок действия договора" определяется дата вступления договора в силу и дата окончания срока его действия, а также возможность и порядок его пролонгации. Также в разделе должны быть определены основания и порядок досрочного расторжения договора.

В разделе "Заключительные положения" оговариваются условия и порядок изменения условий договора, порядок разрешения споров.

Договор об оказании охранных услуг составляется в двух экземплярах, по одному для каждой из сторон.

Договор может иметь приложения, являющиеся его неотъемлемой частью, указание на наличие которых обязательно должно содержаться в договоре. В приложениях могут быть отражены следующие вопросы: порядок принятия объекта под охрану, перечень имущества, подлежащего охране и т.п. Обязательным приложением к каждому договору является инструкция по охране объекта, согласованная с заказчиком и утвержденная руководителем охранного предприятия.

Приведенные рекомендации носят общий характер, содержание договора зависит от совместного решения заказчика и исполнителя, но не должно противоречить действующему законодательству, как гражданскому, так и регламентирующему частную охранную деятельность.

Порядок и основания расторжения договора.

Нормы, регламентирующие основания и порядок расторжения договора содержатся в гл.29, а применительно к отдельным видам договоров - в части второй ГК РФ.

Наиболее распространенным основанием для расторжения договора является соглашение сторон. По общему правилу соглашение о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, то есть письменная форма договора требует и соглашения, совершенного в письменной форме. Иная форма может вытекать из требований законодательства, а также может быть предусмотрена сторонами при заключении договора.

В том случае, когда соглашение между сторонами не достигнуто, договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон но только в судебном порядке и при наличии определенных оснований, например, при существенном нарушении договора другой стороной. При этом существенным признается такое нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Требование о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения от другой стороны отказа на предложение о расторжении договора, либо в случае неполучения ответа в срок, указанный в предложении либо установленный законом для данного вида договоров или договором, а при отсутствии установленного срока - в тридцатидневный срок. Несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора является основанием для оставления арбитражным судом искового заявления без рассмотрения (ст.148 АПК РФ).

Еще одним основанием расторжения договора является односторонний отказ от исполнения договора (ч.3 ст.450 ГК РФ), который возможен только тогда, когда он предусмотрен законом или договором.

Возможность одностороннего отказа от исполнения договора возмездного оказания услуг предусмотрена ст.782 ГК РФ, положения которой применяются, когда отказ от исполнения договора не связан с нарушением сторонами обязательств по договору.

В соответствии с п.1 ст.782 ГК РФ отказ заказчика от исполнения договора допускается при условии возмещения исполнителю фактически понесенных им расходов. Таким образом, подлежат возмещению убытки не в полном объеме, а только расходы, реально произведенные исполнителем. При этом отказ заказчика может последовать как до начала оказания услуги, так и в процессе ее оказания.

Отказ же исполнителя от исполнения договора возмездного оказания услуг допускается лишь при условии полного возмещения заказчику убытков.

На практике наиболее распространенной формой обязательств, которые берут на себя стороны в части возможного одностороннего досрочного расторжения договора, является письменное предупреждение контрагента о желании расторгнуть договор за 30 дней до предполагаемой даты расторжения договора.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым либо измененным. Обращение в суд стороны, приводящее в действие такой односторонний отказ, не требуется. Однако другая сторона, считающая указанный односторонний отказ неправомерным, может, если это не противоречит закону, оспаривать его в судебном порядке.

Еще одним основанием расторжения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст.451 ГК РФ). Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Например, п.6 ст.709 ГК РФ предусматривает, что при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора.

Однако расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств возможно только в том случае, когда иное не предусмотрено договором либо не вытекает из существа договора. Например, если стороны, заключая договор на длительный срок, предусмотрели, что указанная в нем стоимость товаров (услуг) является твердой и не зависит от изменения условий на рынке, в случае резкого увеличения либо уменьшения стоимости соответствующих товаров (услуг), договор не подлежит изменению либо расторжению.

Расторжение договора по указанному основанию производится по соглашению сторон, а если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

-- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

-- изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

-- исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

-- из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. По общему правилу, обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

2. Проблемы заключения договора оказания охранных услуг

2.1 Отдельные особенности договоров об оказании различных видов охранных услуг

1. Защита жизни и здоровья граждан

Договор об оказании услуг по защите жизни и здоровья граждан заключается между охранной организацией и гражданином в соответствии с общими требованиями к такого рода договорам. В соответствии с общими рекомендациями предметом договора должен быть тот вид охранных услуг, который предусмотрен статьей 3 Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации", в данном случае защита жизни и здоровья гражданина.

При заключении договора необходимо согласовать с охраняемым лицом следующие основные вопросы:

-- порядок работы;

-- порядок обеспечения исполнителя необходимой информацией, в том числе о событиях, влияющих на степень безопасности охраняемого лица;

-- места постоянного пребывания охраняемого лица и основные маршруты следования;

-- способы взаимодействия в критических ситуациях.

Одним из вопросов, который часто встречается на практике, является вопрос о том, имеет ли право руководитель организации заключить договор на охрану жизни и здоровья своих сотрудников. Довольно часто складывается ситуация, когда руководитель фирмы, понимая, что одним из условий обеспечения безопасности фирмы, является обеспечение безопасности ключевых фигур (сам руководитель компании, его заместитель, главный бухгалтер и т.д.), выражает желание заключить договор об их охране в определенное время, либо в определенной ситуации. Однако в соответствии с требованиями статьи 9 Закона "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" охранное предприятие обязано иметь письменный договор с каждым из своих клиентов.

Ключевым вопросом для анализа данного казуса является то, кто именно является субъектом договорных отношений. В описанном случае контрагентом охранного предприятия будет выступать компания в лице руководителя, притом, что фактически охране по договору будет подлежать жизнь и здоровье конкретного физического лица. При проведении проверок это однозначно вызовет нарекания со стороны контролирующих органов, поскольку является нарушением требований Закона. Данную проблему можно разрешить следующим образом: право работодателя осуществлять меры по обеспечению безопасности своего работника должно быть оговорено в трудовом договоре, оформлено в виде договора поручения, доверенностью либо иным способом, позволяющим однозначно трактовать добровольное принятие работником данного условия его работы либо подтверждающим факт передачи работником полномочий на представление его интересов при заключение договора. Однако позицию проверяющих органов при возникновении такого рода ситуаций желательно оговаривать заранее.

2. Охрана имущества собственника, в том числе при его транспортировке.

В договоре на охрану имущества очень важно точно определить полномочия и меру ответственности охранного предприятия. В практике нередки конфликты между заказчиком и клиентом о степени вины охранного предприятия в случае утраты имущества по каким-либо причинам, поэтому к составлению договоров и остальных связанных с ним документов, например инструкции по охране объекта, необходимо относиться очень внимательно. Наиболее распространенный подход к данному вопросу это принятие материальной ответственности за сохранность имущества только в случае, если утрата произошла в результате невыполнения охранником предусмотренных договором действий. При этом действия охранника должны быть достаточно подробно прописаны как в договоре так и в других документах. Одной из форм повышения ответственности охранного предприятия за сохранность имущества в глазах клиента в настоящий момент является страхование материальной ответственности охранного предприятия.

Унифицированных, универсальных договоров на охрану имущества в настоящее время не существует, поскольку само понятие имущества, место его нахождения, форма и условия хранения различны. Кроме того, конкретные меры, которые предпринимаются охранниками с целью обеспечения охраны имущества, значительно отличаются в зависимости от характера объекта и целей, в которых охраняемое имущество используется.

Охранные предприятия могут осуществлять охрану имущества собственника в том числе и при его транспортировке.

Если груз в соответствии с действующим законодательством не относится к категории грузов, подлежащих обязательной государственной охране, собственник вправе заключить договор на его охрану при транспортировке с частным охранным предприятием.

Договор на охрану груза при транспортировке может быть заключен частным охранным предприятием, как с собственником груза, так и с перевозчиком. Однако во втором случае, поскольку перевозчик не является собственником имущества, а охранным предприятиям предоставлено право охранять только "имущество собственника, в том числе при его транспортировке", собственник при заключении договора с перевозчиком должен передать ему полномочия по организации охраны перевозимого груза.

Договор на оказание услуг по охране имущества при транспортировке имеет существенные особенности.

В частности, в разделе "Предмет договора" должен быть указан вид транспорта и маршрут следования, вид охраны, ее состав и вооружение.

В разделе "Обязанности сторон" необходимо четко сформулировать, за что отвечает охранное предприятие, какие обязанности возложены на стороны, какими правами они обладают. Нечеткость формулировок, позволяющих двусмысленно трактовать объем обязанностей охранного предприятия в случае, например, кражи охраняемого груза, может привести к затяжному судебному разбирательству.

Помимо договора, существует еще ряд документов, регламентирующих действия группы сопровождения грузов. Одним из таких документов является Инструкция по охране груза (имущества при транспортировке). В Инструкции, как правило, отражаются следующие положения, обязательные для выполнения сотрудниками охраны: состав команды сопровождения и охраны грузов, наличие у группы сопровождения оружия и специальных средств, форма одежды и экипировка частных охранников, обязанности сотрудников охраны, сопровождающих грузы, их действия в экстремальных ситуациях.

Как правило, сотрудники охраны отвечают за сохранность вагонов, контейнеров, упаковки, запоров, замков, печатей, пломб, принимают меры по предотвращению хищения грузов при авариях, катастрофах, пожарах и других чрезвычайных обстоятельствах.

Также документами, обязательными для группы сопровождения грузов, являются акты приемки груза под охрану и сдачи груза Заказчику. Акт приема груза констатирует состояние перевозимого груза на момент приема его под охрану; указывается вид транспорта, его номер, фамилия водителя (водителей); наименование фирмы, которой принадлежит груз; страховщик; наименование охранного предприятия, которое сопровождает груз, состав группы сопровождения. Если на грузе есть таможенная пломба, делается запись о ее наличии, при этом обязательно указывается ее номер. Кроме того, делаются записи о целостности перевозимого груза (если поврежден, то указывается характер повреждений); время и дата прибытия в пункт отправки. Необходимо указать время и дату принятия груза под охрану с указанием города, место, время и дату окончания перевозки. Акт приема груза под охрану является отчетным документом для сотрудников охраны.

Актом сдачи груза оформляется передача груза охранным предприятием заказчику в пункте назначения по окончании оказания охранных услуг, в Акте также должны быть отражены все данные о передаваемом грузе, аналогичные данным, содержащемся в Акте приема (его состав, количество и т.п.).

3. Проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации.

Договор об оказании услуг по проектированию, монтажу и эксплуатационному обслуживанию средств охранно-пожарной сигнализации должен соответствовать общим требованиям, предъявляемым к гражданским договорам, а также требованиям, предусмотренным законодательством, регламентирующим охранную деятельность.

При заключении договора необходимо согласовать с клиентом следующие основные вопросы: порядок работы; сроки и основные этапы осуществления работ; порядок оплаты, возможность выполнения работы с использованием материала заказчика, порядок приема работ, порядок предупреждения заказчика об условиях использования выполненной работы и т.д.

Следует помнить, что проектирование, монтаж и эксплуатационное обслуживание средств охранно-пожарной сигнализации является лицензируемым видом деятельности. Порядок получения лицензии регламентирован Положением о лицензировании производства работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 31.05.2002 г. № 373 "О лицензировании деятельности в области пожарной безопасности".

Таким образом, частное охранное предприятие, предполагающее оказывать данный вид услуг, должно помимо лицензии на осуществление охранной деятельности иметь также лицензию, дающую право оказывать услуги по проектированию, монтажу и эксплуатационному обслуживанию средств охранно-пожарной сигнализации. Лицензирование данного вида деятельности осуществляется Министерством Российской Федерации по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий.

4. Консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств.

Консультирование и подготовка рекомендаций клиентам по вопросам правомерной защиты от противоправных посягательств является специфическим видом услуг, оказываемых охранными предприятиями, поскольку непосредственно не связан с охраной объектов. Однако очевидно, что именно частные охранные предприятия, основным видом деятельности которых является обеспечение безопасности, могут обеспечить предоставление наиболее полных и компетентных рекомендаций в данной области.

При заключении договора на оказание данного вида услуг частное охранное предприятие (консультант) и клиент, прежде всего, должны определить направление и наиболее подходящую для них форму сотрудничества. Это может быть:

1) абонентный договор - договор, по которому клиент обращается к консультанту регулярно, при этом консультант посещает охраняемые объекты клиента, проводит учебные занятия и т.п.;

2) договор на проведение экспертизы, которая представляет собой разовое посещение уже охраняемого объекта с целью проверки надежности и качества оказываемых услуг с разъяснением причин выявленных недостатков и способов их устранения, экспертиза, как правило, носит разовый характер;

3) договор по разработке системы безопасности предприятия - в данном случае специалисты могут приглашаться для разработки системы безопасности как предприятия в целом, так и отдельных составляющих комплекса, например, складских помещений;

4) договор на разовую консультацию - договор, при котором консультант отвечает на конкретный вопрос руководителя.

В договоре следует четко сформулировать суть задания, по каким критериям производится приемка или отклонение результата работ Заказчиком (требования по полноте исследования и кругу рассмотренных вопросов, по объему отчета по результатам исследования, по научности применяемых в ходе исследования методик, по доступности изложения рекомендаций, по исполнимости и эффективности этих рекомендаций и т.д.).