Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1 ПОНЯТИЕ ТУРИСТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КАК ВИДА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1 Источники правового регулирования отношений по оказанию туристского обслуживания

1.2 Понятие и признаки туристской услуги, субъектный состав отношений

1.3 Понятие, признаки и особенности заключения договора по оказанию туристского обслуживания

1.4 Ответственность в сфере туризма: понятие, виды

ГЛАВА 2 АНАЛИЗ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ В СФЕРЕ ТУРИЗМА

2.1 Субъекты туристского рынка

2.2 Исследование эффективности законодательства РФ в сфере туризма

2.3 Оценка уровня правовой грамотности потребителей туристских услуг

ГЛАВА 3. ТУРИСТСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

3.1 Законодательство о туризме - перспективы развития

3.2 Проект Федерального Закона "О туристской деятельности в Российской Федерации"

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

ПРИЛОЖЕНИЯ

ВВЕДЕНИЕ

Туристская индустрия - это совокупность производственных и непроизводственных видов деятельности, направленных на создание товаров и услуг для путешествующих лиц. Такое определение было дано на конференции ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД) 1971.

Туристская индустрия является межотраслевым комплексом по производству товаров и услуг для туризма. Туризм в начале XXI века стал одним из ведущих направлений социально-экономической деятельности большинства государств, а туристская индустрия - неотъемлемым элементом потребительских моделей и социального поведения значительной части населения.

По данным Всемирной туристской организации (ЮНВТО), на долю туризма в 2005 г. приходилось около 12,8% мирового валового продукта и 10,4% мировых капиталовложений. Эксперты ЮНВТО предсказывают дальнейшее устойчивое развитие отрасли, так что в 2020 г. из каждых 100 жителей нашей планеты 21 будет туристом.

Если говорить о Российской Федерации, на сегодняшний день, государство уделяет внимание развитию внутреннего туризма, расширению международного сотрудничества в этой области. Действующее законодательство России регулирует отношения, связанные с обеспечением и защитой прав и интересов туристов. Субъекты туристской деятельности туроператоры и турагенты непосредственно участвуют в процессе реализации гражданином принадлежащих ему неотчуждаемых личных неимущественных прав (ст. 150 ГК РФ): права на свободу передвижения (ст. 27 Конституции РФ), права на отдых (ст. 37, 41 Конституции), права на информацию (п.2 ст. 24 Конституции).

Актуальность темы исследования обусловливается требованиями совершенствования правового регулирования оказания туристских услуг потребителю на этапе формирования рыночной экономики. Право на отдых и, в частности, право на отпуск и свободу путешествий и туризма признаются Всеобщей декларацией прав человека, а также законодательством многих стран в качестве элементов развития человеческой личности. Согласно ст. 37 Конституции РФ, каждый имеет право на отдых. Проблемы развития правового регулирования отношений в сфере туризма в Российской Федерации, унификации норм российского туристского законодательства в соответствии с международными стандартами были и остаются актуальным вопросом, требующим дальнейшего изучения и исследования.

По прогнозам Всемирной туристской организации Россия через 10 лет может войти в десятку самых посещаемых стран мира. Для реализации этого прогноза государство должно во-первых, вкладывать средства в продвижение туристического продукта, на его создание, в развитие инфраструктуры отечественного туризма, определять наиболее перспективные направления его развития, совершенствовать законодательство о туризме, во-вторых создавать экономические и юридические условия для развития сферы туристских услуг предпринимателями для привлечения инвестиций.

Целью дипломной работы является исследование проблем, связанных с выявлением правовой природы отношений возникающих при оказании туристских услуг, особенностей правового регулирования указанных отношений, специфики договора на туристское обслуживание, агентского договора в сфере туристской деятельности и выработке предложений по совершенствованию российского законодательства по правовому регулированию туристских отношений на современном этапе развития туризма в Российской Федерации.

В дипломной работе, были поставлены следующие исследовательские задачи:

· определить понятие туристской деятельности как вида предпринимательской деятельности;

· исследовать источники правового регулирования туристской деятельности в России, показать соотношение соответствующих международно-правовых актов, Конституции России, Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации", подзаконных нормативно-правовых актов, нормативно-правовых актов субъектов РФ;

· изучить особенности заключения договоров в сфере оказания туристских услуг;

· выделить правовые проблемы, возникающие при заключении договоров.

Предметом исследования является договор оказания туристских услуг, а также особенности гражданско-правового регулирования отношений в сфере туристской деятельности. Объект исследования: правовые отношения по защите прав потребителей при оказании туристических услуг турагентами и туроператорами России. Методология и методика исследования: в ходе исследования использовались частно-научные методы, такие как исторический, формально-логический, а также сравнительно-правовой.

Нормативную базу исследования составили Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" другие законы, подзаконные правовые акты, акты органов местного самоуправления, материалы судебной практики в сфере туристской деятельности. Проблемами регулирования отношений, возникающих при оказании туристских услуг посвящено большое количество монографических и диссертационных исследований, это работы Лебедева В.М., Чененова Ю.А., Биржакова М.Б., Парция Я.Е., Свиридова К.С. и др. Изложенные в этих работах научные воззрения послужили основой для моей дипломной работы.

Вопросы, связанные с правовым регулированием туристской деятельности еще не стали предметом пристального внимания ученых правоведов. На сегодняшний день, доминируют экономические аспекты при исследовании отношений возникающих в сфере туризма.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ТУРИСТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КАК ВИДА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1.1 Источники правового регулирования отношений по оказанию туристского обслуживания

Согласно статье 18 Конституции Российской Федерации, права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими. Они определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием.

Право на отдых и право на свободу передвижения являются основополагающими правовыми категориями для всего законодательства о туризме. Развитие туризма было бы невозможно без создания для граждан определенных гарантий: сокращения рабочего времени и установления в законодательстве ежегодных оплачиваемых отпусков (ст. 37).

То есть, можно сказать, что установление гарантий является предпосылкой для возникновения "права на туризм", в состав которого можно включить право на отдых и право на свободу передвижения.

Право на отдых посредством занятия туризмом, не может быть реализовано без конституционных положений о свободе передвижения (ст. 27 Конституции): каждый имеет право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства, а также свободно выезжать за пределы Российской Федерации, в том числе беспрепятственно возвращаться в Российскую Федерацию (ст. 27 Конституции).

Вместе с тем, "право на туризм" вытекает также из иных конституционных норм. В процессе совершения туристской поездки граждане могут реализовывать свое право на охрану здоровья (ст. 41 Конституции), на участие в культурной жизни, пользование учреждениями культуры, а также право на доступ к культурным ценностям (ст. 44 Конституции). Неотъемлемым условием туризма является качество окружающей среды, а также достоверная информация об ее состоянии (ст. 42 Конституции). "Право на туризм" не может быть обеспечено без гарантий статья 61 Конституции. Она определяет, что Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.

Многие годы туристская деятельность, оказание туристских услуг не имели законодательного регулирования. С принятием Гражданского кодекса Российской Федерации возникла стабильность в регулировании этого вида отношений. Имущественные отношения в сфере туризма с принятием второй части Гражданского кодекса РФ были урегулированы главой 39 "Возмездное оказание услуг" (ст.779-783).

Туристская услуга в России как юридический факт существует давно. С принятием нового гражданского законодательства, множество туристских организаций и индивидуальных предпринимателей, а также сотни иностранных туристских фирм нуждались в специальном государственном акте, который исключил бы стихийное нормотворчество и, наряду с нормами гражданского и предпринимательского права, непосредственно регулировал бы туристскую деятельность.

25 апреля 1994 года был принят Указ Президента РФ N 813 "О дополнительных мерах по развитию туризма в Российской Федерации и об упорядочении использования государственной собственности в сфере туризма". В Указе было сказано: "Признать одной из приоритетных задач государства всемерную поддержку развития туризма в Российской Федерации". Следующим Указом Президента РФ от 22 декабря 1995 года N 1284 "О реорганизации и развитии туризма в Российской Федерации" была одобрена Концепция реорганизации и развития туризма в Российской Федерации. В ней названы такие меры по развитию туризма, как включение туризма в перечень основных направлений структурной перестройки российской экономики, создание нормативно-правовой базы развития туризма, соответствующей мировому опыту и правовой практике.

С учетом названной Концепции была разработана и 26 февраля 1996 года утверждена Постановлением Правительства РФ N 177 Федеральная целевая программа "Развитие туризма в Российской Федерации". Программа положила начало фактическому государственному регулированию туристской деятельности, определила основные направления развития туристской отрасли в стране на ряд лет.

24 ноября 1996 года был принят Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" N 132-ФЗ (далее Закон о туристской деятельности). Закон провозгласил туристскую деятельность приоритетной отраслью экономики России; установил принципы государственного регулирования туристской деятельности; определил способы государственного регулирования и ряд правовых институтов в сфере туризма: лицензирование, стандартизация, сертификация, права и обязанности туриста, безопасность туризма и др.; закрепил структуру договора по оказанию туристских услуг; решил ряд важных правовых и организационных вопросов.

Отношения по оказанию туристских услуг, урегулированы наряду с общими нормами гл. 39 ГК, нормами специального Закона о туристской деятельности, а также нормами Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I "О защите прав потребителей", далее Закон о защите прав потребителей.

Относительно применения Закона о защите прав потребителей, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, в письме от 31 августа 2007 г., обозначила, что исходя из смысла п. 2 ст. 3 ГК РФ и ст. 2 Закона об основах туристской деятельности следует иметь в виду, что в вопросе выбора норм, подлежащих применению в области правоотношений по оказанию туристских услуг, приоритет по степени юридической значимости имеют, прежде всего, положения ГК РФ и Закона об основах туристской деятельности, которые не могут противоречить нормам ГК РФ. Положения Закона о защите прав потребителей применяются к правоотношениям в сфере туристских услуг в части, не противоречащей нормам ГК РФ и Закона об основах туристской деятельности.

В Законе о туристской деятельности, понятие "законодательство" используется в широком смысле, т.е. оно включает в себя как федеральные законы, так и иные правовые акты органов государственной власти Российской Федерации и органов государственной власти субъектов Российской Федерации.

В настоящее время, Российская Федерация приступила к формированию национального туристского рынка, который в настоящий момент становится частью международного. В связи с этим одной из ключевых задач государственной политики в сфере туризма является разработка современного, всеобъемлющего законодательства, с учетом норм международного права и законодательства стран Европы.

В соответствии с Соглашением о сотрудничестве в области туризма, заключенном в рамках Содружества независимых государств 23 декабря 1993 г., стороны обязались способствовать формированию общего туристского пространства, упрощению пограничных, таможенных и иных формальностей, обеспечению социальной защищенности и личной безопасности туристов в стране пребывания (ст. ст. 2,3,4 Соглашения)

Статья 55 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве, учреждающего партнерство между Российской Федерацией и Европейскими Сообществами и их государствами - членами (Корфу, 24 июня 1994 года) устанавливает, что важным условием для укрепления экономических связей между Россией и ЕС является сближение законодательства. Россия стремится к постепенному достижению совместимости своего законодательства с законодательством Сообщества. Статья 75 Соглашения устанавливает также, что Стороны расширяют и развивают сотрудничество между ними, которое включает:

· упрощение торговли туристскими услугами;

· взаимодействие официальных туристских органов;

· увеличение взаимного обмена информацией;

· передачу "ноу-хау";

· изучение возможностей реализации совместных проектов.

Повышению значимости туризма способствуют программы и инициативы Всемирной туристской организации (ВТО), образованной в соответствии с рекомендациями Генеральной Ассамблеи ООН как международная межправительственная организация в области туризма. Российская Федерация является членом ВТО как правопреемник бывшего СССР, состоявшего в ВТО с момента ее образования (1975 г.). При активном участии ВТО, а также других международных организаций и обществ были проведены крупные международные мероприятия в сфере туризма и приняты акты, оказывающие существенное влияние на развитие туризма во всех странах мира. Отметим основные из этих актов:

1. Манильская декларация по мировому туризму, принятая Всемирной конференцией по туризму (Манила, Филиппины, 1980 г.). В ней определена сущность туризма во всех его аспектах и та роль, которую он призван играть в изменяющемся мире. Конференция провозгласила 27 сентября Всемирным днем туризма.

2. Документ Акапулько, принятый Всемирным совещанием по туризму (Акапулько, Мексика, 1982 г.), определил: государственные меры которые должны обеспечить социальное, культурное, образовательное, политическое и экономическое руководство сферой туризма.

3. "Хартия туризма" и ее раздел "Кодекс туризма", одобренные 6-й сессией Генеральной ассамблеи ВТО (София, Болгария, 1985 г.). В этих международных документах отражена взаимосвязь права на отдых и социального прогресса.

4. Гаагская декларация по туризму, принятая Межпарламентской конференцией по туризму (Гаага, Нидерланды, 1989 г.). Декларация провозгласила десять принципов, являющихся инструментом международного сотрудничества в сфере туризма, средством сближения между народами.

5. Директива Совета Европейского экономического сообщества "О путешествиях, отпусках и поездках, включающих все" от 13 июля 1990 года N 90/314/ЕЕС (Люксембург) установила: сделать более схожими между собой законодательные акты и административные распоряжения стран - членов Общего рынка, касающиеся путешествий, отпусков.

6. Декларация Всемирной конференции министров по туризму (Осака, Япония, 1994 г.). В ней показана роль туризма как крупнейшего мирового производителя услуг и основного источника занятости. Установлены задачи дальнейшего совершенствования профессионального образования работников сферы туризма, проведения исследований в этой области.

7. Документы Международной конференции по безопасности туризма и уменьшению рисков при путешествиях (Эстерсунд, Швеция, 1995 г.), установившей, что вопросы упрощения туристических формальностей должны находиться в неразрывной связи с обеспечением безопасности в туризме и выработкой взаимоприемлемых и согласованных решений.

8. Монреальская декларация, принятая Генеральной ассамблеей Международного бюро социального туризма (Монреаль, Канада, 1996 г.), определившая, что главной целью социального туризма является обеспечение доступности туристического отдыха для всех, включая семьи, молодежь и пожилых лиц. Декларация установила критерии для определения социального туризма.

Таким образом, источниками права в сфере туризма являются в первую очередь нормативные акты, которые регулируют порядок создания и функционирования субъектов туристского рынка, определяют содержание и процедуру заключения договоров об оказании туристских услуг (договор о приеме гостей в гостиничном предприятии и договор о путешествии либо об участии в туристском мероприятии) и возникающие в связи с этими договорами обязательства. Специфическое регулирование в сфере туристского права осуществляют нормы уголовного права, квалифицирующие преступления в сфере туризма и определяющие ответственность за их совершение.

Туристское право считается одной из так называемых производных отраслей права. Нормы туристского права часто бывают производными норм базовых отраслей права, в том числе гражданского, конституционного, административного, финансового, процессуального, а также уголовного права. В отличие от ряда основных отраслей законодательные акты в сфере туристского права не кодифицированы.

1.2 Понятие и признаки туристской услуги, субъектный состав отношений

Споры по поводу туристских услуг все чаще становятся предметом рассмотрения судов. Одной из причин этого является отсутствие законодательного урегулирования как самих понятий "услуга" и "туристская услуга", так и критериев разграничения туристских и иных услуг. В результате создается возможность искусственного разделения комплексной туристской услуги на отдельные услуги, оказываемые разными лицами с целью "размывания" ответственности организатора путешествия.

Поскольку в соответствии со ст. 9, 10 Закона "Об основах туристской деятельности в РФ" реализация туристского продукта осуществляется на основании договора и турист вправе требовать от туроператора и турагента оказания ему всех услуг, входящих в тур, независимо от того, кем эти услуги оказываются, то из указанного следует, что единственной предусмотренной Законом формой реализации туристского продукта является оказание туруслуги только по туристскому договору и только туроператором или турагентом.

Следовательно, Закон, указывая на иную деятельность по организации путешествий, подразумевает либо а) иную форму реализации туруслуг, либо б) иную деятельность, не связанную с их непосредственным оказанием туристу, но при этом связанную с организацией путешествия, либо в) иную деятельность, связанную с оказанием туристу услуг, позволяющих совершить путешествие, но не входящих в тур.

Сформулированное законодателем в таком виде легальное определение туристской деятельности позволяет рассматривать в качестве одного из вариантов причисление к туристским услугам услуг в результате осуществления иной деятельности по организации путешествий. Но, в условиях реально складывающихся отношений и практики правоприменения осуществление иной деятельности по организации путешествия в иной форме реализации туруслуг и иными лицами, чем туроператор или турагент, в полном соответствии с действующим законодательством практически невозможно ввиду неоправданно ограничительного толкования действительного содержания нормы закона.

Что касается второй формулировки: "иная деятельность, не связанная с непосредственным оказанием туристических услуг, но при этом связанная с организацией путешествия", то, несмотря на возможность рассматривать в качестве иной деятельности по организации путешествия оказание туруслуг, не входящих в тур, это не находит отражения в судебной практике.

Так, туристский продукт определяется Законом как комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта.

Также Законом установлено (ст. 1), что туристская индустрия - это совокупность гостиниц и иных средств размещения, средств транспорта, объектов санаторно-курортного лечения и отдыха, объектов общественного питания, объектов и средств развлечения, объектов познавательного, делового, лечебно-оздоровительного, физкультурно-спортивного и иного назначения, организаций, осуществляющих туроператорскую и турагентскую деятельность, операторов туристских информационных систем, а также организаций, предоставляющих услуги экскурсоводов (гидов), гидов-переводчиков и инструкторов-проводников.

Рассмотрение буквального текстового толкования приведенных понятий, на мой взгляд, дает возможность утверждать, что экскурсионная услуга (экскурсионное обслуживание) является дополнительной по отношению к перечисленным туристским услугам, с необходимостью не формирующей туристский продукт.

То же относится и к услугам гидов-переводчиков и другим услугам, предоставляемым в зависимости от целей путешествия.

Кроме того, если вспомнить о том, что туристская деятельность - это в том числе и иная деятельность по организации путешествий, а в определении туристской индустрии указано, что это совокупность, в частности, организаций, осуществляющих туроператорскую и турагентскую деятельность, а также организаций, предоставляющих услуги экскурсоводов (гидов), гидов-переводчиков и инструкторов-проводников, то вполне логичен вывод о том, что иная деятельность - это и есть деятельность по оказанию туристам названных услуг, т.е. оказание отдельных дополнительных по отношению к туристскому продукту, услуг, когда эти услуги не являются целью путешествия.

Таким образом, Закон определяет как перечень услуг, в комплексе формирующих путешествие, так и иных услуг, входящих в него.

Тогда возникают вопросы, являются ли все из этих услуг туристическими и по каким признакам их следует относить к таковым.

Закон определяет туризм как временные выезды (путешествия) граждан с постоянного места жительства в определенных целях, а туриста - как гражданина, посещающего страну (место) временного пребывания в определенных целях в период от 24 часов до 6 месяцев подряд или осуществляющего не менее одной ночевки.

Выезд в иное место подразумевает перевозку (доставку) в это место, а относительно продолжительное пребывание с точки зрения физиологии человека - размещение и питание.

Следовательно, объективно путешествие невозможно осуществить без оказания услуг по перевозке туриста, без оказания услуг по размещению и питанию.

Очевидно, что названные услуги взаимосвязаны и только в комплексе могут обеспечить осуществление путешествия.

Однако помимо объективно необходимых целей существуют цели субъективные, составляющие в подавляющем большинстве случаев, мотивацию совершения путешествия. Следовательно, их необходимо принимать во внимание, поскольку без них невозможно и осуществление гражданином путешествия, так как удовлетворение этих целей и создает потребительскую ценность путешествия, а в ином случае лицо просто откажется от путешествия.

Данная позиция подтверждается, в частности, следующим.

В Законе "О защите прав потребителей" сформулировано понятие существенного недостатка услуги: существенным является такой недостаток, который делает невозможным или недопустимым использование услуги в соответствии с ее целевым назначением. Кроме того, в ст. 12 указанного Закона установлена ответственность исполнителя, которая наступает в случае невозможности использования приобретенной услуги по назначению.

Как указывает Я.Е. Парций, "невозможность использования оплаченной туристской услуги по назначению может возникнуть, когда турист просил турфирму уточнить некоторые потребительские свойства услуги, имеющие для него важное значение: Например, существенным недостаткам туристской услуги могут быть отнесены несогласованная замена цели путешествия, изменение его программы и т.д.".

Все указанное также свидетельствует о том, что в любом случае оказания услуг, включая туристские, речь идет о некой потребительской ценности, удовлетворяющей потребности, заключенные, в том числе в цели путешествия. Как отмечает Е.П. Писаревский, "для туристов объект потребления в путешествии - полезность товаров и услуг, которые могут удовлетворять в этот период их потребности. Именно полезность вещей - товаров или благ: даров природы (море, солнце, горы и т.д.) и деятельности - различного рода услуг - представляет для туристов потребительную стоимость".

На основании изложенного можно выделить те признаки, по которым услуги могут быть отнесены к туристским:

а) формирование (а не дополнение) комплекса услуг, объективно необходимых для совершения путешествия (без оказания которых оно не может быть осуществлено);

б) формирование комплекса услуг, объективно необходимых для достижения объективной цели путешествия (удовлетворение физиологических потребностей в целях поддержания нормальной жизнедеятельности организма)

в) формирование комплекса услуг, объективно необходимых для достижения субъективной цели путешествия.

В наиболее общем виде этот критерий разграничения звучит следующим образом: невозможность осуществления турпоездки и достижения цели путешествия.

Таким образом, можно сделать вывод, что необходимо законодательно закрепить такие ключевые понятия в туристской деятельности как "услуга" и "туристская услуга", что будет способствовать увеличению ответственности организаторов путешествия.

1.3 Понятие, признаки и особенности заключения договора по оказанию туристского обслуживания

Договор возмездного оказания услуг - один из наиболее важных и распространенных институтов гражданского права, который применяется во всех сферах жизни общества и обслуживает разнообразные имущественные связи, как предпринимателей, так и граждан.

По правовой природе договор оказания туристических услуг, может быть отнесен к организационным договорам. Он является консенсуальным, возмездным, публичным, двустороннеобязвывающим, в ряде случаев - договором присоединения.

Как следует из ст. 10 Закона о туристской деятельности, турист вправе заключить договор как непосредственно с лицом, оказывающим соответствующие услуги (турагентом), так и с лицом, организующим оказание таких услуг (туроператором). Договор может заключаться как на основании выработанных туроператором условий в стандартных формах - в этом случае следует говорить о договоре присоединения (ст. 428 ГК), так и по индивидуальному заказу туриста, самостоятельно определяющего маршрут путешествия и перечень соответствующих услуг (перевозка, питание, размещение, экскурсионное обслуживание и т.п.).

Правовые последствия квалификации туристического договора как публичного состоят, во-первых, в невозможности отказа организатора от заключения туристического договора (п. 3 ст. 426 ГК РФ), во-вторых, в случае уклонения коммерческой организации от заключения договора она может быть в судебном порядке понуждена заключить договор и возместить другой стороне убытки, причиненные необоснованным уклонением от заключения договора (п. 4 ст. 445 ГК РФ). В-третьих, с требованием о понуждении заключить публичный договор в суд вправе обратиться только турист. В-четвертых, в силу публичного характера туристического договора условия туристического договора, не соответствующие п. 2, 4 ст. 426 ГК РФ, ничтожны.

На практике часто встречается ситуация, когда на заключении договора с туристом настаивает организатор путешествий. В пункте 2 Приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 со ссылкой на практику арбитражных судов разрешен вопрос, вправе ли коммерческая организация, в обязанности которой входит, в частности, оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится, требовать заключения договора с потребителем в связи с уклонением последнего от его заключения. Президиум ВАС РФ однозначно ответил: "Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе". На порядок заключения договора на туристическое обслуживание распространяются общие нормы гл. 28 ГК РФ. Однако с учетом того, что Закон устанавливает два способа формирования туристического продукта - по усмотрению организатора путешествий и по индивидуальному заказу туриста, имеются некоторые особенности.

Взаимоотношения между туристом, турагентом и туроператором в Законе о туристской деятельности осуществляется по модели договора розничной купли-продажи туристского продукта. Указанная модель не соответствует п. 2 ст. 779 ГК, предписывающему применение к договорам оказания услуг по туристскому обслуживанию правил гл. 39 ГК о договоре возмездного оказания услуг. Проведенная в Законе модель договора розничной купли-продажи на практике неоднократно использовалась судами в качестве основания для отказа в удовлетворении исков, предъявляемых туристами к туристическим фирмам вследствие ненадлежащего качества оказываемых услуг. Верховный Суд РФ, рассматривая в порядке надзора конкретное дело, указал в связи с этим, что отношения между покупателем тура и туристической фирмой регулируются не по правилам купли-продажи, а по правилам договора возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК, гл. III Закона о защите прав потребителей). С учетом изложенного есть все основания полагать, что Закон о туристской деятельности в части, регламентирующей договорные отношения в сфере оказания услуг по туристскому обслуживанию, не соответствует Гражданскому кодексу.

В литературе справедливо отмечалось, что для более эффективного регулирования отношений в сфере туристического обслуживания следует воспользоваться широко распространенной в гражданском обороте моделью возложения должником исполнения обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК). Возможность использования такой модели непосредственно вытекает из ст. 780 ГК, устанавливающей, что исполнитель обязан оказать услуги лично, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг. Следовательно, заказчик (турист), являющийся кредитором в обязательстве по оказанию туристических услуг, будет заключать договор с исполнителем (туроператором, организатором туризма), являющимся должником в этом обязательстве. Лица, непосредственно оказывающие туристические услуги, будут являться третьими лицами в соответствующем обязательстве, связывая таким образом кредитора с должником. Главное, что при данной конструкции ответственность перед кредитором за действия третьих лиц в соответствии со ст. 403 ГК будет нести непосредственно должник, то есть туроператор, что позволяет урегулировать правовые последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения третьими лицами обязательств по оказанию соответствующих услуг.

Особенностью данного договора является то обстоятельство, что одной из его сторон всегда является гражданин (турист), выступающий в качестве потребителя. Другой стороной договора - туроператором или турагентом - является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющие соответствующую деятельность на основании лицензии о туристской деятельности (ст. 5 Закона), что позволяет говорить о туристской деятельности этих лиц как об их предпринимательской деятельности. Последнее обстоятельство имеет значение для определения условий ответственности туроператора и турагента за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.

Существенные условия договора, т.е. условия, без достижения соглашения по которым договор не считается заключенным, перечислены в ч. 2 ст. 10 Закона о туристской деятельности. К ним относятся:

· информация о туроператоре или турагенте, включая данные о лицензии на осуществление туроператорской или турагентской деятельности, его юридический адрес и банковские реквизиты;

· сведения о туристе в объеме, необходимом для реализации туристического продукта;

· достоверная информация о потребительских свойствах туристического продукта, включая информацию о программе пребывания и маршруте путешествия, об условиях безопасности туристов, о результатах сертификации туристического продукта;

· дата и время начала и окончания путешествия и его продолжительность;

· порядок встречи, сопровождения и проводов туристов;

· права, обязанности и ответственность сторон;

· цена услуг и порядок ее оплаты;

· минимальное количество туристов в группе, срок информирования туриста о том, что путешествие не состоится по причине недобора группы;

· условия изменения и расторжения договора, порядок урегулирования возникших в связи с этим споров и возмещения убытков сторон;

· порядок и сроки предъявления претензий туристом.

Договор заключается в письменной форме (ч. 1 ст. 10 Закона).

Что касается условий ответственности сторон по договору, то она будет рассмотрена в следующем параграфе.

Оплата оказанных услуг, как гласит Гражданский кодекс, оплата должна производиться в сроки и в порядке, указанные в договоре. Если невозможность оплаты услуг наступила по вине заказчика, то он должен оплатить услугу в полном объеме, поскольку иное не предусмотрено законом или данным договором. Другой порядок оплаты услуги определен законом при условии, что невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые стороны не отвечают. На заказчика так же, если иное не предусмотрено законом или договором, возлагается обязанность возместить исполнителю только фактически понесенные им расходы по исполнению договора (ст. 15 ГК).

За услуги по туристскому обслуживанию взимается плата, установленная соглашением сторон, если иное не установлено законом, иными правовыми актами. В случаях, когда в соответствии с законом или иными правовыми актами установлены льготы или преимущества для туристов по оплате услуг по туристскому обслуживанию понесенные в связи с этим расходы возмещаются туроператору за счет средств соответствующего бюджета. Турист обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре. Если иное не установлено договором, турист обязан оплатить услуги, входящие в туристическое обслуживание, туроператору. В случае, когда договором с туроператором предусмотрена возможность оплаты отдельных услуг непосредственно третьим лицам, такая оплата является составной частью общей оплаты по договору.

В случае, когда договором предусмотрена предварительная оплата услуг туроператора, неоплата туристом таких услуг в установленный договором срок признается отказом туриста от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Турист вправе в любое время отказаться от договора оказания услуг по туристскому обслуживанию. В этом случае туристу возвращаются все уплаченные им по договору денежные средства. Неявка туриста к месту начала тура рассматривается как невозможность исполнения договора по вине туриста, если иное не предусмотрено договором оказания услуг по туристскому обслуживанию. В соответствии с п. 1 ст. 782 ГК РФ отказ заказчика (туриста) допускается при условии возмещения исполнителю (туроператору, турагенту) фактически понесенных им расходов. Таким образом, подлежат возмещению убытки не в полном объеме, а только реальный ущерб в определенной части.

При отказе от исполнения договора до начала оказания услуги турист обязан возместить туроператору (турагенту) его фактические расходы, понесенные в целях исполнения договора до момента отказа. В случае отказа от исполнения договора в процессе оказания услуги турист возмещает туроператору (турагенту) его фактические расходы, которые он понес до этого момента в целях исполнения той части договора, от которой турист отказался. Та же часть услуги, которой турист воспользовался, должна оплачиваться им по правилам ст.731 ГКРФ.

Пунктом 2 ст.782 ГК предусматривает право исполнителя на отказ от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг при условии полного возмещения заказчику убытков и не содержит исключений из этого правила. Однако применение данного правила к публичным договорам, к числу которых относится и договор на туристическое обслуживание в соответствии со ст. 426 ГК, представляется невозможным.

Договор оказания услуг по туристскому обслуживанию заключается на определенный срок, по истечении которого договор прекращается. Закон о туристской деятельности, предоставляет каждой из сторон договора право потребовать изменения или расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении (ч. 5 ст. 10). При этом к существенным изменениям обстоятельств Закон относит: ухудшение условий путешествия, изменение сроков совершения путешествия; недобор указанного в договоре минимального количества туристов в группе; непредвиденный рост транспортных тарифов; введение новых или повышение действующих ставок налогов и сборов; резкое изменение курсов национальных валют.

Анализируя договорные отношения в сфере туризма, можно выделить следующие основные проблемы:

1. Закон о туристской деятельности противоречит нормам ГК РФ классифицируя взаимодействия туристов и туроператоров/турагентов как модель договора розничной купли продажи. Это приводит к изменениям меры ответственности туроператоров/турагентов и как следствие нарушению прав потребителей.

2. Анализ договоров туристских предприятий свидетельствует об общей их тенденции предельно ограничить себя в ответственности перед клиентом. Это выражается в том, что в договорах, как правило, детально оговариваются условия и меры ответственности (неустойки, штрафы) клиента вплоть до расторжения договора, в то же время условия ответственности организации перед клиентом отсутствуют. Приоритетно реализуя собственные интересы, туристические организации, предусматривая случаи изменения стоимости туров, оговаривают обстоятельства, связанные с изменением валютного курса и тарифов на перевозки и услуги. При этом клиента в обязательно и форме привлекают производить соответствующие доплаты, что не только противоречит российскому законодательству, но и не учитывает мировой опыт. Обследование показало, что в 60% случаев необходимая информация потребителям не представляется. (ссылка на В.И. Таланцев Приморское территориальное управление Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержки предпринимательства, г. Владивосток Актуальные вопросы защиты прав потребителей при оказании тур услуг).

3. Относительно неисследованной остается проблема включения в договор условий, ущемляющих законные права потребителя. Подобное злоупотребление со стороны продавца (исполнителя, изготовителя) образует состав не только гражданского, но и административного правонарушения. Специфика несправедливых условий договора заключается в том, что они не противоречат закону в явной форме, но в конкретной ситуации могут лишать одного из контрагентов прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключать или ограничивать ответственность другой стороны за нарушение обязательств и т.п. Учитывая эту особенность несправедливых условий (их неочевидный характер), Роспотребнадзор регулярно разрабатывает рекомендации по вопросам защиты прав потребителей при заключении некоторых видов договоров, в частности договоров об оказании туристских услуг. (ссылка на письмо Роспотребнадзора от 31 августа 2007 г. N 0100/8935-07-32 "Об особенностях правоприменительной практики, связанной с обеспечением защиты прав потребителей в сфере туристического обслуживания" // СПС "КонсультантПлюс".)

1.4 Ответственность в сфере туризма: понятие, виды

Ответственность - одна из основных юридических категорий, широко используемая в правоприменительной деятельности.

Юридическая ответственность устанавливает последствия ненадлежащего (неправомерного) поведения, нарушающего права и интересы других лиц. Следовательно, ее применение становится одним из способов защиты нарушенных прав и интересов. Важнейшая особенность этого способа состоит в применении мер ответственности с помощью государственного, прежде всего, судебного, принуждения.

Таким образом, юридическая ответственность представляет собой одну из форм государственно-принудительного воздействия на нарушителей норм права, заключающуюся в применении к ним предусмотренных законом санкций - мер ответственности, влекущих для них дополнительные неблагоприятные последствия.

В рамках юридической ответственности различают: гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность, закрепленные соответственно в Гражданском, Административном и Уголовном кодексах Российской Федерации.

Если говорить об ответственности в сфере туризма в рамках данной работы, то можно выделить следующие виды ответственности туристской фирмы перед потребителями туристских услуг (туристами).

В соответствии со ст. 7 Закона "О защите прав потребителей" потребитель имеет право на то, чтобы услуга была безопасна для жизни, здоровья потребителя, не причиняла вред его имуществу.

С 1 июля 1994 г. действует стандарт, устанавливающий требования к туристским и экскурсионным услугам, обеспечивающие безопасность жизни и здоровья туристов и экскурсантов. Данный стандарт предназначен для предприятий всех организационно-правовых форм и граждан-предпринимателей, оказывающих туристские услуги населению. С принятием ФЗ "О техническом регулировании" в России серьезно изменилась система формирования обязательных требований к безопасности товаров и услуг. Но все же до 2009 г. требования к безопасности услуг, содержащиеся в стандарте, носят обязательный характер.

При оказании туристских услуг должен быть обеспечен приемлемый уровень риска для жизни и здоровья туристов как в обычных условиях, так и в чрезвычайных ситуациях. Существует классификация факторов риска в туризме: травмоопасность; воздействие окружающей среды; пожароопасность; психофизиологические нагрузки; биологические воздействия; повышенная запыленность и загазованность.

Например, приобретается поездка в горы. В этом случае риск получения случайных травм очень велик не только в связи с неосторожным поведением туристов, но и в связи с различными природными явлениями в данной местности (сели, лавины, камнепады и т.п.), в связи с несоблюдением правил эксплуатации используемого инвентаря и оборудования. Турфирма обязана информировать туристов о факторах риска и мерах по предупреждению травм. Туристы должны быть информированы о том, как избежать возможных травм и какие экстренные меры следует предпринять в случае получения травмы. Лучше всего, если такая информация будет отдельно записана и турист при заключении договора получит ее на руки и поставит свою подпись о том, что с ней ознакомлен.

Снижение травмоопасности также обеспечивается соблюдением требований соответствующих нормативных документов к техническому состоянию транспортных средств, используемых для перевозки туристов. Перевозки туристов во время экскурсий и путешествий осуществляются в соответствии с требованиями действующих Правил обслуживания пассажиров на конкретных видах транспорта. В последние годы участились обращения в суд туристов, которые приобретают автобусные туры и экскурсии. Основные претензии связаны с техническим состоянием автобуса, когда на протяжении всего путешествия он несколько раз ремонтируется, не работает кондиционер и т.п.

В данном случае неприятности могут возникнуть не только у туристов (уменьшается время экскурсий, время отдыха и т.д.), но и у фирмы-перевозчика, так как она может лишиться права заниматься перевозками в связи с тем, что данная деятельность также имеет свои нормативы, которые необходимо соблюдать (чередование времени нахождения в пути и времени отдыха и т.п.). Самыми сложными являются дела, связанные с тем, когда во время автобусных экскурсий или поездок происходят аварии. В этих случаях турфирмы пытаются переложить свою ответственность либо на фирму-перевозчика, либо на организатора экскурсии, поскольку приходится возмещать не только стоимость путевки, но и затраты на лечение. Однако законодательство четко определило, что фирма обязана обеспечить туристу безопасность на протяжении всего срока действия туристского договора. Единственное, что в таком случае может освободить фирму от ответственности, если турист самостоятельно приобрел на месте поездку на экскурсию и данная экскурсия не предусмотрена в договоре. Бывает, что в договоре указано, что возможна какая-либо экскурсия, но оплата производится на месте. За возникшие во время такой экскурсии неприятности также отвечает турфирма.

Необходимо остановиться на таких факторах в туризме, связанных с безопасностью, как воздействие окружающей среды и биологические факторы риска. Воздействие окружающей среды обусловлено повышенными или пониженными температурами окружающей среды, влажностью и подвижностью воздуха в зоне обслуживания туристов, резкими перепадами давления. Турфирма должна информировать туриста о реальных условиях маршрута, в том числе и климатических. Зачастую происходит обратное, и фирма пытается использовать специфические климатические условия как доказательство своей невиновности.

Заслуживает отдельного упоминания ответственность организатора путешествий за ненадлежащую информацию.

В соответствии со ст. 8-10 Закона "О защите прав потребителей", потребитель вправе получить от организатора путешествия информацию о самом организаторе путешествия, режиме его работы, оказываемых им услугах. Причем в качестве надлежащей Закон рассматривает информацию, удовлетворяющую и количественному, и качественному критериям: необходимость, достаточная полнота, достоверность, обеспечение возможности правильного выбора.

Закон "Об основах туристской деятельности в РФ" предусматривает ответственность туристской фирмы за неисполнение обязательств по оказанию туристу входящих в туристский продукт услуг по перевозке и (или) размещению; наличие в туристском продукте существенных недостатков, включая существенные нарушения требований к качеству и безопасности туристского продукта.

Закон о туристской деятельности содержит специальное положение о невозможности освобождения организатора путешествия от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору во всех случаях, кроме одного: если он докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Таким образом, в изъятие из общего правила, действующее законодательство не предусматривает вину (умысел, неосторожность) в качестве необходимого условия ответственности организатора путешествия (за исключением ответственности за причинение морального вреда).

ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ В СФЕРЕ ТУРИЗМА

2.1 Субъекты туристского рынка

Изучая основополагающие законы Российской Федерации, Федеральный закон "Об основах туристской деятельности в РФ", другие законы, подзаконные правовые акты, акты органов местного самоуправления, материалы судебной практики в сфере туризма и научные исследования на тему правового регулирования туристской деятельности, можно получить общее представление о туризме, как о виде предпринимательской деятельности. Также это позволяет выявить проблемы существующего законодательства в сфере оказания туристских услуг.

Но для того, чтобы окончательно выяснить, на сколько эффективно существующее на сегодняшний день законодательство, призванное регулировать сферу туристской деятельности необходимо узнать как им пользуются основные участники туристского рынка. Ведь для того, чтобы законы работали необходимо их знать и соблюдать.

Для этого были проведены исследования среди ключевых фигур туристского бизнеса, а именно туристских фирм и потребителей туристских услуг, результаты которых будут приведены ниже.

Но бывают ситуации, когда во взаимоотношения между основными субъектами туристского рынка (турфирмами и туристами) вмешиваются другие субъекты (юристы). Это происходит, когда нарушаются права потребителей туристских услуг. Поэтому было бы интересно узнать мнение относительно туристского законодательства именно специалистов, то есть юристов, специализирующихся в сфере туризма.

Но при изучении данного вопроса было обнаружено, что в городе Хабаровске отсутствуют специалисты в данной сфере. Все юридические кафедры при высших учебных заведениях города готовят юристов общего профиля и не касаются сферы туристского права вообще. Анализ практики правовой подготовки в профессиональном образовании студентов вузов позволил выявить следующее проблемы: правовые знания, умения и навыки студентов и специалистов не соответствуют современным потребностям развивающегося туристского бизнеса, а дидактический материал, предлагаемый в учебном процессе, отстает от жизненных реалий сегодняшнего дня, и в особенности в вопросах правовой подготовки студентов и правового регулирования туристской деятельности. А как известно туристская деятельность имеет много особенностей и нюансов, которые необходимо знать чтобы правильно применять нормы существующих законов.

То есть возникает проблема нехватки квалифицированных кадров. Прежде всего это можно объяснить тем, что туризм в нашей стране только начинает развиваться и нет устоявшейся законодательной базы поэтому такая дисциплина как туристское право еще не появилась в учебных заведениях города. Кроме того вопросы, связанные с правовым регулированием туристской деятельности еще не стали предметом пристального внимания ученых правоведов.

То есть, нет возможности узнать мнения о положительных и отрицательных сторонах существующей на сегодняшний день нормативно-правовой базы в сфере туризма у практикующих юристов.

Поэтому перейдем к более подробному изучению поставщиков туристских услуг и их потребителям.

2.2 Исследование уровня квалификации кадров туристских предприятий

За последние годы число туристских предприятий увеличилось в несколько раз. Расширилась география поездок, упростилась процедура выезда российских граждан за рубеж. Однако наряду с позитивными моментами становление рынка туристских услуг характеризуется и негативными явлениями: недостаточной материально-технической оснащенностью объектов туристской инфраструктуры, низким уровнем квалификации кадров, недостаточно высоким уровнем организации работы многих туристских предприятий, отсутствием налаженной системы информационного обеспечения потребителей. Обследования и проверки выявили многие проблемы интенсивно развивающегося рынка туристских услуг. В результате проверок установлены значительные нарушения законодательства при предоставлении туристских услуг. Для того чтобы понять причину нарушений турфирмами туристского законодательства было проведено специальное исследование.