2. На месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо - правопреемник иной организационно-правовой формы.

3. Правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом - передаточным актом.

Инициатором преобразования может выступить само предприятие, собственник его имущества либо такая обязанность предусматривается в законе.

Особенности преобразования отдельных видов юридических лиц, как и во всех предшествующих случаях, определяются специальным законодательством о конкретном виде юридических лиц.

Условно их можно рассматривать в разрезе групп реорганизуемых организаций:

- коммерческие предприятия;

- унитарные предприятия

- некоммерческие организации.

Особенности преобразования отдельных видов коммерческих организаций схематично можно представить в виде таблицы № 1 (см. Приложение. Таблицы, стр. 82).

Некоторые из приведенных особенностей преобразования коммерческих организаций рассмотрим подробнее.

Преобразование обществ с ограниченной ответственностью

В соответствии с п. 2 ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 56 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив.

А вот преобразование ООО в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается.

При преобразовании общества в производственный кооператив помимо специальных норм Гражданского кодекса РФ необходимо соблюдать правила, установленные Федеральными законами от 08.05.1996 "О производственных кооперативах" и от 08.12.1995 "О сельскохозяйственной кооперации".

Например, согласно п. 3 ст. 108 ГК РФ число членов кооператива не должно быть менее пяти. Поэтому нельзя преобразовать в производственный кооператив общество, в котором менее пяти участников.

А Закон "О сельскохозяйственной кооперации" предъявляет и дополнительное требование: не менее 50% объема работ в производственном кооперативе должно выполняться его членами. Формы производственных кооперативов разнообразны: сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз), кооперативное хозяйство (коопхоз) и т.п.

Что касается такой организационно-правовой формы, как общество с дополнительной ответственностью (ОДО), то считается, что в случаях установления дополнительной ответственности участников общества в соотношении, кратном размеру их долей, преобразования в точном смысле этого слова не происходит.

В этом случае решением общего собрания участников следует только изменить действующий устав, но не проводить всю процедуру, включая государственную регистрацию нового юридического лица.

В регистрационном органе должны быть лишь внесены изменения в устав существующего общества.

Точно так же ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не считает преобразованием изменение статуса с закрытого акционерного общества на открытое и не упоминает об этом в п. 1 ст. 20.

В пункте 6 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 02.04.1997 N 4/8 разъяснено, что преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа не является реорганизацией юридического лица и его организационно-правовая форма не изменяется. В этом случае нет необходимости в составлении передаточного акта, уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества. Не должны предъявляться и иные требования, связанные с реорганизацией общества.

Процедура преобразования ООО в ОАО включает следующие этапы:

1) подготовка к проведению общего собрания участников;

2) проведение общего собрания участников общества;

3) избрание органов АО;

4) уведомление налоговых органов о преобразовании;

5) уведомление кредиторов;

6) составление заключительной бухгалтерской отчетности;

7) государственная регистрация АО;

8) составление вступительной бухгалтерской отчетности;

9) переоформление лицензий;

10) государственная регистрация выпуска ценных бумаг.

Преобразование акционерных обществ

Преобразование акционерного общества требует соблюдения всех правил ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Законов об отдельных видах производственной кооперации.

Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы:

1) проведение заседания совета директоров для созыва общего собрания акционеров, на котором рассматривается вопрос о реорганизации общества;

2) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций;

3) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации;

4) принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство;

5) уведомление кредиторов общества о принятом решении о реорганизации;

6) досрочное исполнение обязанностей перед кредиторами и выкуп акций у акционеров, если соответствующие требования были ими заявлены;

7) утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и формирование его органов управления;

8) государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица.

При преобразовании открытого акционерного общества (ОАО) в ООО имеется ряд особенностей:

1. Проект решения о реорганизации должен быть предложен советом директоров (наблюдательным советом).

2. Право участия в собрании и голосовании по вопросу о реорганизации имеют акционеры - владельцы голосующих акций.

3. Решение должно быть принято большинством в три четверти голосов.

4. Акционеры, голосовавшие против преобразования или не участвовавшие в голосовании, имеют право требовать выкупа принадлежащих им акций, а общество обязано выкупить их по рыночной стоимости.

5. Число участников ООО не может быть более 50.

Следует отметить, что многие вопросы, возникающие в связи с реорганизацией коммерческих организаций, разрешаются вне рамок гражданского законодательства при помощи нормативных актов ФСФР России. Однако сфера их действия ограничивается лишь реорганизационными процедурами, в результате которых создается акционерное общество.

Тем не менее, нарушение какого-либо из нормативных актов ФСФР России может повлечь отказ в регистрации созданных в результате преобразования организаций либо признание впоследствии такой регистрации незаконной в судебном порядке.

Данный вывод подтверждает и судебная практика.

Судебная практика

Арбитраж

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 13.01.2003 N Ф03-А49/02-2/2826

Региональное отделение ФКЦБ РФ Новое название - ФСФР России (Федеральная служба по финансовым рынкам). обратилось с иском к ООО о признании его государственной регистрации недействительной.

Как следовало из материалов дела, ЗАО было преобразовано в ООО. При этом ранее, при учреждении ЗАО, последним не был зарегистрирован выпуск акций. Распоряжение ФКЦБ РФ о представлении в 15-дневный срок надлежащего комплекта документов для регистрации выпуска акций ЗАО выполнено не было. Вместо этого была произведена государственная регистрация ООО, созданного путем преобразования ЗАО в ООО.

Суд кассационной инстанции требования ФКЦБ РФ удовлетворил полностью, мотивируя свое решение следующими доводами.

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется в установленном законом порядке. Если при преобразовании юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую было допущено нарушение законодательства, то регистрирующий орган не вправе производить регистрацию незаконно созданного общества.

В рассматриваемом случае при реорганизации ЗАО в ООО были нарушены п. 2 ст. 5 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" Федеральный закон от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". и ст. 18 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"., которые предусматривают, что до государственной регистрации выпуска ценных бумаг совершение любых сделок с незарегистрированными ценными бумагами запрещается.

Аналогичный вывод содержится и в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 31.08.2004 N Ф03-А51/04-1/2147. В нем говорится, что обмен незарегистрированных акций ЗАО на доли в уставном капитале ООО, произошедший в результате реорганизации ЗАО, в силу ст. 168 ГК РФ является недействительной (ничтожной) сделкой.

В принятом собранием решении должно содержаться такое условие преобразования, как порядок обмена акций акционерного общества на доли участников ООО. Если уставный капитал ООО будет равен уставному капиталу преобразуемого акционерного общества, то номинальная стоимость долей каждого участника ООО будет равна номинальной стоимости принадлежащих ему акций.

Если же уставный капитал ООО больше или меньше уставного капитала преобразуемого акционерного общества (но не менее установленного минимума), то доля каждого акционера в суммарной номинальной стоимости акций акционерного общества будет равна размеру его доли в уставном капитале ООО.

Применительно к реорганизации в форме преобразования документом, оформляющим правопреемство, является передаточный акт.

Однако в отношении преобразования, в отличие от иных форм реорганизации, ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не определяет орган, уполномоченный на утверждение данного документа. Но принимая во внимание, что в соответствии с ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" документы о правопреемстве при слиянии, присоединении, разделении и выделении утверждаются общим собранием акционеров, можно сделать однозначный вывод о том, что аналогичным образом происходит утверждение передаточного акта и при преобразовании.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о преобразовании акционерное общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать сообщение о принятом решении в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц.

Кредиторы вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.

Государственная регистрация ООО, созданного в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованного АО осуществляются только при наличии доказательств уведомления кредиторов.

Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является утверждение учредительных документов его правопреемников и формирование их органов управления. Применительно к реорганизации в форме преобразования решения по указанным вопросам принимаются соответствующим органом создаваемого юридического лица (общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью, общим собранием членов производственного кооператива или некоммерческого партнерства).

Процедура проведения указанных собраний аналогична принятию решения об учреждении юридического лица с учетом требований законодательства, регулирующего порядок создания и деятельности соответствующих юридических лиц.

Применительно к ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" термин "преобразование" упоминается также в контексте изменения типа акционерного общества - с открытого на закрытое и наоборот. Например, при превышении в закрытом обществе установленного законом предельного числа участников оно обязано провести такое преобразование в течение года. В противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Но, как уже говорилось выше, при преобразовании акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа нормы, касающиеся реорганизации, не применяются.

Данное правило подтверждено в п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.

Более того, законом предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено.

1. Открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50.

2. Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (ОАО) (например, инвестиционные фонды) либо только в форме закрытых (ЗАО) (аудиторские организации).

3. Закрытое акционерное общество (ЗАО) не подлежит преобразованию в открытое (ОАО), если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ ст. 26 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Унитарные предприятия. Приватизация

Согласно п. 1 ст. 29 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее - Закон об унитарных предприятиях) унитарные предприятия могут быть реорганизованы по решению собственника имущества.

При этом на основании ст. 34 указанного Закона унитарное предприятие по решению собственника может быть преобразовано в государственное или муниципальное учреждение. Для этого собственнику имущества учреждения достаточно будет надлежащим образом оформить решение о преобразовании и утвердить передаточный акт.

А вот преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации.

Согласно п. 2 ст. 29 Закона об унитарных предприятиях преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации.

На основании подп. 1 п. 1 ст. 13 и ст. 37 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации) применяется такой способ приватизации государственного и муниципального имущества, как преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество (ОАО).

Для всех видов государственных унитарных предприятий (ГУП), основанных на государственной собственности РФ, субъекта Федерации или муниципальной собственности, будут справедливы следующие правила приватизации.

1. Создание акционерного общества путем реорганизации (ст. 8 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") основано на норме ст. 57 ГК РФ о реорганизации.

Одним из видов такой реорганизации является преобразование, т.е. прекращение одного юридического лица (в нашем случае - ГУП) и образование на его основе юридического лица другой организационно-правовой формы (ОАО).

2. Смена юридическим лицом одной организационно-правовой формы (ГУП) на другую (ОАО) не является основанием для изменения права собственности (ст. 218 ГК РФ).

Это означает, что имущество возникающего в результате преобразования ОАО принадлежит тому же собственнику, что и имущество реорганизуемого ГУП.

То есть все 100% акций вновь образованного ОАО должны принадлежать собственнику ГУП - Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию. Данное положение нашло отражение и в названии главы VII Закона о приватизации.

3. Права единственного акционера (в том числе полномочия общего собрания акционеров) в таких обществах осуществляют уполномоченные органы государственной власти РФ, субъекта Федерации или муниципального образования (ст. 39 Закона о приватизации).

Современным законодательством о приватизации право покупки акций преобразуемого ОАО работникам унитарного предприятия не предоставлено.

В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона о приватизации состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте.

Перечень объектов, не подлежащих приватизации, и предложения по их дальнейшему использованию составляется в произвольной форме с указанием характеристики каждого объекта и его стоимости.

Как показывает практика, зачастую в процессе приватизации возникает вопрос о возможности формирования в преобразованном из ГУП (МУП) акционерном обществе специального фонда акционирования работников общества (ФАРО).

Предпосылки для этого содержатся в п. 2 ст. 35 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" Хотя Порядок формирования фондов акционирования работников предприятия, утвержденный Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 09.03.1993 N 213, официально не отменен, его положения в условиях ныне действующего Закона о приватизации применению не подлежат.. Указанный фонд формируется из чистой прибыли общества и предназначен исключительно для приобретения акций общества, продаваемых акционерами этого общества для последующего размещения его работникам общества.

В ходе первой волны приватизации фонд акционирования работников общества имел большое значение в первую очередь для работников приватизируемых предприятий.

В настоящее время образование этого фонда не является обязательным. Он создается лишь в том случае, если возможность и порядок его формирования (в том числе: размер и порядок создания фонда, направление и порядок расходования средств фонда, контроль за их расходованием и т.п.) прямо предусмотрены уставом ОАО. С учетом п. 2 ст. 37 Закона о приватизации Согласно п. 2 ст. 37 Закона о приватизации в уставе ОАО, созданного путем преобразования унитарного предприятия, должны быть учтены требования ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах". включение в устав создаваемого ОАО положений о создании ФАРО с формальной точки зрения не запрещено.

Однако на практике дела обстоят иначе.

1. Согласно ст. 34 Закона об унитарных предприятиях и статьям 6, 14 Закона о приватизации решение о преобразовании унитарного предприятия (равно как и утверждение его устава) принимает собственник имущества предприятия (обычно уполномоченный орган по управлению государственным имуществом). Возможность участия трудового коллектива приватизируемого унитарного предприятия в создании фонда акционирования работников общества действующим законодательством не предусмотрена.

2. Вышеуказанное в п. 1 полностью соответствует нормам главы VII Закона о приватизации, согласно которой при создании ОАО путем преобразования государственного унитарного предприятия все 100% акций ОАО находятся в государственной собственности. При этом функции высшего органа управления обществом - общего собрания акционеров - осуществляются уполномоченным органом государственной власти собственника акций - РФ или субъекта РФ (п. 2 ст. 39 Закона о приватизации).

Таким образом, формирование в обществе, где 100% акций находятся в государственной собственности, фонда акционирования работников общества противоречит нормам Закона приватизации.

Некоммерческие организации

Некоммерческие организации (НКО) могут быть преобразованы как в некоммерческие, так и в коммерческие юридические лица.

Порядок их преобразования приведен в таблице № 2 (см. Приложение, стр.83).

Спорным является вопрос о возможности преобразования в коммерческие юридические лица общественных организаций.

С одной стороны, ст. 17 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (далее - Закон о НКО) не устанавливает для общественных организаций ограничений на преобразование их в определенные организационно-правовые формы.

С другой стороны, это умолчание законодателя может быть истолковано как запрет на преобразование общественных организаций в иные формы.

Не все просто и с учреждениями.

Согласно п. 2 ст. 17 Закона о НКО учреждение может быть преобразовано в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество.

Названным пунктом также установлено, что преобразование государственных или муниципальных учреждений в некоммерческие организации иных форм или в хозяйственное общество допускается в случаях и в порядке, которые установлены законом.

Это означает, что по смыслу действующего законодательства допускается преобразование муниципальных учреждений в коммерческую организацию только одной организационно-правовой формы - хозяйственное общество и только в случаях, предусмотренных законом.

В настоящее время закон о государственных и муниципальных учреждениях отсутствует. В такой ситуации преобразование учреждений в коммерческие организации, в том числе в хозяйственные общества, представляется фактически невозможным.

Видимо, по этой причине преобразование учреждений никак не отражено в Законе о приватизации. В противном случае существовал бы легальный способ обхода приватизационной процедуры выкупа государственного (муниципального) имущества в частные руки.

Теоретически такая вероятность все же существует. Так, действие Закона о приватизации не распространяется на случаи отчуждения "государственного и муниципального имущества в собственность некоммерческих организаций, созданных при преобразовании государственных и муниципальных учреждений" (подп. 8 п. 2 ст. 3 Закона о приватизации). О том, что некоммерческие организации могут быть преобразованы в хозяйственные общества, мы уже говорили.

В любом случае при преобразовании некоммерческих организаций следует учитывать ряд особенностей.

1. Решение о преобразовании коллективной некоммерческой организации принимается всеми учредителями (участниками, партнерами) единогласно.

Решение о преобразовании учреждения принимает собственник его имущества.

2. Если некоммерческая организация ведет деятельность, которая не может осуществляться коммерческой организацией, то в момент преобразования НКО в коммерческую организацию эта деятельность должна быть прекращена.

3. При переходе от НКО к одной из форм хозяйственного общества организация утрачивает налоговые льготы, которые она имела в связи со своей некоммерческой деятельностью.

4. При распределении долей в уставном капитале нового (преобразуемого) общества должен соблюдаться принцип равенства: доли новых участников должны изначально быть равными, поскольку эти лица участвовали в деятельности НКО также на равноправной основе, имели одинаковые права и обязанности по отношению к организации.

5. Структура преобразуемой НКО (основанной на членстве) может сохраниться. При этом общее собрание НКО преобразуется в собрание участников общества, а все специальные нормы, которые были возможны в НКО, должны быть приведены в соответствие с Гражданским кодексом РФ, ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

В учреждениях структурные изменения практически не требуются: собственник или собственники учреждения продолжают выполнять свои функции в качестве учредителя (общего собрания участников или акционеров).

6. По обязательствам, принятым НКО до преобразования, могут возникнуть вопросы.

Продолжать ли работу по грантам, пожертвованиям и т.п. после преобразования?

Что делать с обязательствами НКО, которые изначально не могут выполняться коммерческой организацией?

Ответа на эти вопросы Закон не дает.

2.5 Разделение

Под разделением организации понимается ее прекращение с передачей всех прав и обязанностей вновь созданным организациям.

Хозяйственные общества могут быть подвергнуты разделению без ограничения. Основанием для этого являются ст. 57 ГК РФ и нормы ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Для товариществ разделение возможно, если в нем более одного участника (полного товарища). Если же в товариществе остается один участник, то оно подлежит ликвидации или преобразованию в хозяйственное общество (ст. 81 ГК РФ).

По решению собственника унитарные предприятия могут быть разделены лишь на такие же унитарные предприятия (ст. 32 Закона об унитарных предприятиях). В противном случае разделение должно производиться в соответствии с законодательством о приватизации.

Что касается некоммерческих организаций, то потенциальная возможность их разделения закреплена в ст. 16 Закона о некоммерческих организациях.

Однако пункт 1 этой статьи сформулирован таким образом, что НКО может быть реорганизована в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ, Законом о некоммерческих организациях и другими федеральными законами.

По сути это означает, что если в законе специально не оговорена процедура разделения конкретного вида НКО, то разделение данной некоммерческой организации не может быть осуществлено.

Ни в одном из ныне действующих законов специальных ссылок на порядок разделения некоммерческих организаций нет. Поэтому следует признать, что право на разделение (равно как и право на реорганизацию в порядке выделения, слияния и присоединения) остается лишь декларацией такой возможности.

Разделение следует отличать от сходной с ним формы реорганизации - выделения. При выделении, в отличие от разделения, реорганизуемое предприятие не прекращается, а передает часть своих прав и обязанностей выделившимся организациям.

Разделение - один из наиболее популярных способов реструктуризации бизнеса.

В зарубежной системе корпоративного права разделением именуется процедура концентрации капитала.

В отечественной же действительности разделение чаще всего направлено на вывод наиболее ликвидных активов в различных целях. Но нужно учитывать, что данные действия вполне могут быть оспорены в судебном порядке, а сделка по передаче имущества вновь созданному в результате разделения (выделения) юридическому лицу может быть признана ничтожной в соответствии со ст. 167 ГК РФ.

Приведенный пример из судебной практики основан на случае выделения организации, однако выводы, сделанные судом, справедливы и применительно к разделению юридических лиц.

Судебная практика

Арбитраж

Постановление ФАС Северокавказского округа от 18.02.2003 N Ф08-277/2003 ПБОЮЛ, являвшаяся кредитором ООО-1, обратилась в суд с иском к ООО-1 и ООО-2 о признании недействительной сделки по передаче имущества от ООО-1 к ООО-2, совершенной в связи с реорганизацией ООО-1, и о применении последствий недействительности ничтожной сделки путем возврата ООО-2 переданного ему имущества.

Исковые требования были удовлетворены судом со ссылкой на следующие обстоятельства.

Как следовало из материалов дела, в течение 2000-2002 гг. стоимость чистых активов ООО-1 была меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества. Имущество общества не позволяло удовлетворить требования всех его кредиторов, в связи с чем подлежало ликвидации. Однако решением общего собрания участников ООО-1 было принято решение о реорганизации общества путем выделения из него ООО-2 и совершена сделка по передаче ему имущества.

После проведения реорганизации размер чистых активов ООО-1 уменьшился. Вновь образованному ООО-2 фактически были переданы только права без каких-либо обязательств.

Вынося решение, суд исходил из того, что действия по передаче имущества ООО-1 вновь созданному ООО-2 являлись действиями, направленными на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. - сделкой.

Поскольку стоимость чистых активов ООО-1 на протяжении 2000-2002 гг. имела отрицательное значение, ООО-1 подлежало ликвидации в соответствии с п. 3 ст. 20 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Вместо ликвидации ООО-1 было реорганизовано с выделением из него ООО-2 таким образом, что у ООО-1 стоимость чистых активов еще больше уменьшилась. В результате реорганизации выделившемуся ООО-2 было передано все имущество, необходимое для осуществления основной деятельности ООО-1. Задолженность перед истцом осталась у ООО-1.

При таких условиях сделка по передаче имущества от ООО-1 к ООО-2 была признана недействительной на основании ст. 168 ГК РФ, п. 3 ст. 20 и ст. 55 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Суд также применил последствия недействительности ничтожной сделки в соответствии со ст. 167 ГК РФ.

Рассмотрим процесс разделения на примере хозяйственных обществ.

В соответствии со ст. 54 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам. При этом происходит передача всех прав и обязанностей от прежней организации ко вновь образованным.

Предложение о разделении общества выносится его исполнительным органом, советом директоров (наблюдательным советом), инициативной группой участников на рассмотрение общего собрания, которое должно принять решение о разделении единогласно.

В процессе подготовки собрания должны быть сформулированы предложения: о порядке и условиях разделения общества, о создании новых обществ, о составлении разделительного баланса.

В решении общего собрания участников реорганизуемого ("старого") общества должны быть отражены:

1) решение о проведении разделения;

2) порядок и условия разделения;

3) решение о создании новых предприятий (обществ или производственного кооператива);

4) решение об утверждении разделительного баланса;

5) порядок конвертации акций реорганизованного общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ (п. 3 ст. 18 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

6) порядок выкупа акционерами - владельцами голосующих акций всех или части принадлежащих им акций в случае, если при реорганизации общества они голосовали против принятия решения о реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам (п. 1 ст. 75 ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

При разделении совокупность переходящих от одного общества к другому прав и обязанностей отражается в разделительном балансе. В нем следует четко определить объем прав и обязанностей, переходящих к каждому из вновь возникших обществ.

Нельзя обойти вниманием проблему так называемой смешанной реорганизации, когда в результате преобразования юридического лица одной организационно-правовой формы возникают предприятия другой организационно-правовой формы либо в реорганизации участвуют фирмы разных организационно-правовых форм (например, слияние АО с ООО или выделение АО из производственного кооператива).

Правоприменительная и судебная практика в ряде случаев смешанную реорганизацию признавала законной.

В то же время в п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 указано, что ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" не предусматривает возможность проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм либо разделения (выделения) на АО и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.

Таким образом, слияние и присоединение акционерных обществ могут осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение и выделение - в целях образования новых акционерных обществ.

Однако свою позицию ВАС РФ высказал только в отношении акционерных обществ.

Может ли данная практика автоматически распространяться и на организации других организационно-правовых форм - закон ответа не дает.

Не подтверждают такой "тотальный" вывод и суды, хотя косвенно его справедливость вытекает из содержания раздела 8 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, в котором возможность обмена долей ООО на акции АО сохраняется только для случаев преобразования.

Таким образом, сохраняется ли потенциальная возможность разделения, к примеру, ООО на АО и другое ООО, - вопрос по-прежнему спорный.

Разделение общества по решению собрания его участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение (п. 2 ст. 57 ГК РФ).

В результате разделения создаются новые общества, каждое из которых должно иметь собственные учредительные документы.

Все участники каждого общества подписывают свой учредительный договор.

После этого проводится общее собрание участников для утверждения устава, который должен быть принят единогласно.

Обратите внимание! Единогласно должно быть принято не только решение о реорганизации в форме разделения, а также единогласно должен быть утвержден разделительный баланс общества.

В случае если разделительный баланс не будет утвержден единогласно, возможность получения при разделении конкретного имущества вновь созданными организациями может быть поставлена под вопрос, поскольку суды отказываются признавать принадлежность спорного имущества той или иной из вновь образованных организаций.

Судебная практика

Арбитраж

Постановление ФАС Северокавказского округа от 18.02.2003 N Ф08-277/2003

ООО-1 обратилось в суд с иском к ООО-2 о разделе помещения магазина в связи с разделением ООО-2, которому магазин принадлежал до разделения.

Решением апелляционной инстанции в иске отказано со ссылкой на то, что решение о реорганизации общества не было принято всеми десятью учредителями единогласно, а разделительный баланс участниками реорганизуемого общества ООО-2 не утверждался.

В материалах дела имелись два протокола внеочередного общего собрания учредителей ООО-2.

Согласно одному протоколу на собрании присутствовали все участники. Голосовали единогласно по следующим вопросам повестки дня:

- реорганизация ООО-2 в форме разделения;

- выход из состава учредителей с имущественным паем;

- проведение ревизии и внутреннего аудита.

По итогам собрания постановили:

- провести аудиторскую проверку;

- комиссии подготовить пакет документов для выхода из состава учредителей;

- директору общества созвать внеочередное собрание учредителей.

Протокол подписан председателем собрания.

Согласно другому протоколу на собрании присутствовали все участники. Голосовали единогласно. На повестке дня стояли следующие вопросы:

- реорганизация предприятия;

- выход учредителей с имуществом;

- проведение ревизии и внутреннего аудита;

- досрочное переизбрание директора.

По итогам собрания решили:

- реорганизовать ООО-2 в форме разделения на два юридических лица;

- оставить ООО-2 с прежним названием и валютой баланса в размере 49, 09 долей, принадлежащих четырем учредителям Данное дело интересно еще и тем, что, по-видимому, в судебном решении была допущена ошибка квалификации. Если разделяемое предприятие продолжает свое существование, то могут иметь место два варианта: либо выделение из состава ООО-2 нового юридического лица, либо уменьшение уставного капитала ООО-2 без проведения реорганизации, но при одновременном создании новой дочерней организации. Признаки же разделения в рассматриваемом случае как раз и не усматриваются.;

- остальным пяти учредителям зарегистрировать новое юридическое лицо;

- утвердить разделительный баланс;

- внести изменения в учредительные документы ООО-2;

- подготовить учредительные документы нового юридического лица.

Протокол подписан всего шестью участниками.

Оставляя в силе решение суда апелляционной инстанции, кассационная инстанция обратила внимание на следующее.

Согласно ст. 37 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение о реорганизации общества принимается всеми участниками единогласно.

Пределы правопреемства вновь возникших юридических лиц при разделении определяются разделительным балансом.

Принимаемое единогласно участниками реорганизуемого общества решение о реорганизации должно быть основано на анализе подготовленных предложений о порядке и условиях такой реорганизации, о создании новых обществ и утверждении разделительного баланса.

Согласно п. 25 постановления совместного Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью"" при разделении общества наряду с решением о проведении такой реорганизации общим собранием участников общества принимается решение об утверждении разделительного баланса.

Следующий этап - избрание органов общества, т.е. исполнительного органа, а при необходимости - также совета директоров (наблюдательного совета) и (или) ревизионной комиссии (ревизора).

Завершается процесс разделения исключением разделившегося общества из Единого государственного реестра юридических лиц и записью в него вновь возникших обществ.

При отсутствии единогласного решения участников о проведении реорганизации принудительная реорганизация по решению суда не допускается. Такой категоричный вывод делает судебная практика.

Проблема, наиболее часто встречающаяся при разделении, - распределение дебиторской и кредиторской задолженности реорганизуемого акционерного общества между вновь возникающими предприятиями.

Каких-либо официальных рекомендаций по этому поводу не существует.

Теоретически наиболее обоснованным представляется распределение дебиторской и кредиторской задолженности реорганизуемого общества пропорционально стоимости чистых активов.

Стоимость чистых активов разделяемого общества определяется в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным Приказом Минфина России и ФКЦБ РФ от 29.01.2003 N 10н, 03-6/пз.

А стоимость чистых активов каждого образованного в результате разделения предприятия следует понимать как итог актива баланса.

гражданский реорганизация юридический правоприменительный

Глава 3. Проблемы правоприменительства при реорганизации

3.1 Правопринительство при реорганизации

Сегодня порядок реорганизации юридического лица регулируется положениями ст. 57-60 ГК РФ и нормами иных законов (в частности, федеральных законов "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью" и т.д.). Нуждин Т.А., заместитель генерального директора по правовым вопросам некоммерческого партнерства "Санаторно-оздоровительный комплекс угольщиков" (Амурская обл., г. Райчихинск), специалист по вопросам корпоративного и вещного права, проблемам регламентации деятельности юридических лиц в гражданско-правовых отношениях. "Право и экономика", N 6, июнь 2009 г.

В то же время в правоприменительной практике возникает много нерешенных вопросов:

нет комплексных норм, регулирующих такую форму реорганизации, как преобразование;

непонятен механизм и конкретные случаи реорганизации некоммерческих организаций в коммерческие, и наоборот;

отсутствуют нормы, регламентирующие процедуру взаимодействия налоговых органов и органов регистрационной службы при проведении реорганизации в форме преобразования;

недостаточно четко обозначен правовой статус таких документов, как передаточный акт и разделительный баланс и т.д.

Обозначенные пробелы делают необходимым, по мнению разработчиков Концепции Концепция развития гражданского законодательства РФ, подготовленная Исследовательским центром частного права при Президенте РФ по поручению Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства во исполнение Указа Президента РФ от 18.07.2008 N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Концепция)., наполнить ГК РФ нормативным содержанием в части детализации процедуры реорганизации юридических лиц. Попытки подготовки отдельных законопроектов о реорганизации юридических лиц следует признать неудачными вследствие нарушения ряда общих принципов гражданско-правового регулирования и усложнением и без того сложнейшей системы российского гражданского законодательства.

Вместе с тем автор не согласен с принципиальной позицией разработчиков Концепции о запрете некоммерческим организациям преобразовываться в коммерческие, и наоборот. По моему мнению, данное предложение является ограничением правоспособности юридических лиц в осуществлении и реализации своих прав при участии в гражданско-правовом обороте. Ведь у любой некоммерческой организации (а равно коммерческой) может возникнуть необходимость смены целей своей деятельности. И что делать в такой ситуации? Ликвидироваться? Выход здесь представляется иным - упорядочить и систематизировать сам порядок преобразования некоммерческих организаций в коммерческие, и наоборот, обозначить четко на уровне ГК РФ конкретные случаи возможности такого преобразования.

Положительным моментом в Концепции следует признать предложение по введению института "обратной реорганизации" с целью недопущения нарушений законодательства со стороны учредителей при проведении процедуры реорганизации. Задача цивилистов в данной ситуации - разработать четкий механизм института "обратной реорганизации", круг субъектов, которые могут подавать соответствующие иски в суд.

Принудительная реорганизация

Юридические лица прекращают свою деятельность, в порядке принципы которого сходны с действующими при их создании. Различают распорядительное и добровольное основания прекращения деятельности юридического лица.

Добровольным основанием считается решение органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68 ГК). К распорядительным основаниям относятся: решение учредителей (участников) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ГК), решение уполномоченных государственных органов (п. 2 ст. 57 ГК), решение суда (п. 2 ст. 57, п. 2 ст. 61, ст. 65 ГК). К ним примыкает реорганизация с согласия уполномоченных государственных органов См.: п. 3 ст. 57 ГК; ст. 17 Закона о конкуренции..

Из анализа ст.ст. 113-115, 120, 294-300 ГК следует, что государственные и муниципальные (как казенные, основанные на праве оперативного управления, так и на праве хозяйственного ведения) предприятия и финансируемые собственником учреждения, прекращают деятельность только в распорядительном (принудительном) порядке. К остальным организационно-правовым формам применимы оба вида оснований.

Достижением является то, что прекращение по решению уполномоченных государственных органов допускается только в случаях и только в формах, установленных законом, по закрытому перечню актов, предусмотренных только ГК (п.п. 2, 3 ст. 57, п. 2 ст. 61, п.п. 1, 3 ст. 65 ГК).

Принудительная реорганизация применяется в российской практике весьма редко См. подробнее: Тотьев К.Ю. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции). Учебник. М., 2000. С. 245-247., хотя соответствующие права предоставлены компетентным органам. Так, антимонопольные органы в соответствии с п. 1 ст. 22 Закона о конкуренции могут адресовать хозяйствующим субъектам предписание осуществить реорганизацию юридического лица в форме разделения или выделения, то есть только в формах, подразумевающих увеличение числа субъектов и уменьшение имущественной базы, доли на рынке и т.п. В соответствии со ст. 19 Закона о конкуренции в случае, когда коммерческие и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

Решение о принудительном разделении (выделении) коммерческой организации принимается при совокупности следующих условий: 1) возможность организационного и территориального обособления ее структурных подразделений; 2) отсутствие между ее структурными подразделениями тесной технологической взаимосвязи; 3) возможность юридического лица в результате реорганизации самостоятельно работать на рынке определенного товара.

Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций и некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев.

Больше мы не встретим такой четкой схемы. При отсутствии единого правового акта о прекращении деятельности юридического лица следует хотя бы конкретизировать в ГК основания и порядок принудительной реорганизации, дать закрытый перечень лиц, которые могут ее требовать, а также включить в ФЗ отсылочную норму.

Принудительная реорганизация юридических лиц по антимонопольному законодательству Баринов Н.А., доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист РФ М.Ю. Козлова, кандидат юридических наук. "Законы России: опыт, анализ, практика", N 2, август 2006 г.

В антимонопольном законодательстве Российской Федерации содержится норма, предусматривающая при определенных условиях возможность принудительного разделения хозяйствующих субъектов. Это положение выделяется из ряда норм антимонопольного законодательства, регулирующих последствия правонарушений: во-первых, устанавливает столь серьезные последствия вне судебного порядка, а во-вторых, несмотря на довольно длительную историю своего существования (с 1991 г.), практически не применяется. В связи с этим, рассмотрим особенности данной нормы.

Согласно ст. 12 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499. (далее - Закон о конкуренции) антимонопольный орган - Федеральная антимонопольная служба - и ее территориальные органы - вправе выдавать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о принудительном разделении коммерческой или некоммерческой организации либо о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Если же рассматривать полномочия антимонопольных органов на рынке финансовых услуг, то следует отметить отсутствие аналогичного полномочия в Законе РФ от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" СЗ РФ. 1999. N 26. Ст. 3174.. При этом Центральный Банк РФ в соответствии со ст. 75 ФЗ от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)" СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790. обладает правом требовать реорганизации кредитной организации. Очевидно, что столь крайние меры, как разделение юридических лиц, могут применяться по инициативе ограниченного числа уполномоченных органов. Законодатель решил оставить возможность требовать разделения в отношении кредитных организаций в ведении только Центрального Банка РФ. Однако получается, что такая мера, как принудительная реорганизация, вообще не может использоваться в отношении иных финансовых организаций - страховых компаний, негосударственных пенсионных фондов, лизинговых компаний и т.д. Представляется, что в данном вопросе должен применяться единообразный подход и полномочия требовать реорганизации должны принадлежать только антимонопольному органу.

Идея принудительного разделения субъекта, занимающего монопольное положение, не нова. Еще в 1911 г. на основании решения Верховного Суда США был разделен трест Standart Oil, в результате чего были образованы Jersey Standart (с 1970 г. Exxon) и Socony (в настоящее время Mobil), а также 32 другие компании.

Представляет интерес причина, по которой норма о принудительном разделении была включена в российский Закон о конкуренции.

При разработке российского антимонопольного законодательства учитывались особенности советского монополизма, который хотя и трансформировался в ходе экономических реформ, но по-прежнему был способен воздействовать на экономические отношения. В качестве одной из целей Закона о конкуренции, принятого в 1991 г., провозглашалось обеспечение условий для создания и эффективного функционирования товарных рынков. Нельзя утверждать, что в России до 1991 г. вообще не было товарных рынков. Однако их неразвитость, замкнутость, монополизированность не вызывали сомнений, что и повлекло установление в Законе такой цели, не характерной для антимонопольного законодательства большинства стран. Заметим, что ст. 1 Закона о конкуренции в последней редакции уже не содержит упоминания о такой цели.

В 1994 г. была принята Государственная программа демонополизации экономики и развития конкуренции на рынках Российской Федерации (основные направления и первоочередные меры) Утверждена Постановлением Правительства РФ от 9 марта 1994 г. N 191 (утратило силу).. Под демонополизацией в документе понималось снижение концентрации производства товаров и создание необходимых условий для развития конкуренции на товарных рынках. В качестве методов увеличения количества поставщиков на товарном рынке рассматривались выделение самостоятельных хозяйствующих субъектов из объединений предприятий, производящих взаимозаменяемую продукцию; выделение самостоятельных субъектов из объединений, производящих невзаимозаменяемую продукцию; выделение отдельных участков, цехов по инициативе трудового коллектива в процессе приватизации либо путем принудительного разделения хозяйствующих субъектов. Аналогичными способами предполагалось увеличение количества хозяйствующих субъектов - потребителей на товарном рынке.

Таким образом, чрезвычайная монополизированность товарных рынков в конце 80-х - начале 90-х гг. обусловила такую специфическую цель антимонопольного законодательства, как обеспечение условий для создания товарных рынков. Для реализации этой цели служила и норма ст. 19 Закона о конкуренции, предусматривавшая возможность принудительного разделения хозяйствующих субъектов в интересах развития конкуренции.

Разделение и выделение - это формы реорганизации юридических лиц. Особенность этой нормы состоит в том, что реорганизация проводится не в добровольном порядке и не по решению суда, а по решению уполномоченного на то антимонопольного органа.

Реорганизацию юридического лица можно определить как относительное прекращение юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущества и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам Гражданское право. Часть первая. Учебник / Под ред. А.Г. Калпина, А.И. Масляева. М., 1997. С.100.. Разделение имеет место, если одно юридическое лицо прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят к двум или более вновь возникшим юридическим лицам. При выделении из состава одного юридического лица возникает одно или несколько новых юридических лиц, причем первое не прекращает своего существования.

Согласно п. 2 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов. Как раз такой случай и предусмотрен ст. 19 Закона о конкуренции. На основании указанной нормы можно сформулировать следующее определение.