Предлагается установить запрет на преобразование коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот (как и запрет на появление некоммерческих организаций в результате реорганизации коммерческих организаций и наоборот - например, на разделение общества с ограниченной ответственностью на другое хозяйственное общество и фонд, выделение фонда из производственного кооператива, преобразование потребительского кооператива в акционерное общество и т.д.). Смысл такого ограничения состоит в предотвращении искажения юридической природы и законодательного деления юридических лиц на коммерческие и некоммерческие организации, который в конечном счете также способствует максимальной защите имущественных интересов их кредиторов и всех участников гражданского оборота. Исключение могут составить только унитарные предприятия и учреждения, не являющиеся собственниками своего имущества и потому действующие на базе особых вещных прав на него.

Вместе с тем общность юридической природы корпораций позволяет допустить преобразование любой коммерческой корпорации в другую коммерческую корпорацию (хозяйственного общества в хозяйственное товарищество и (или) кооператив и наоборот), при этом возможно сочетание в одном акте реорганизации различных ее форм (разделение или выделение одновременно со слиянием или присоединением). По аналогии некоммерческие корпорации также могут быть преобразованы в некоммерческие корпорации других организационно-правовых форм. Это не должно касаться фондов и учреждений, которые, не будучи корпорациями, вообще не подлежат преобразованию, а другие формы их реорганизации не могут вести к возникновению иных организационно-правовых форм некоммерческих (и тем более коммерческих) организаций. Иначе говоря, фонды и учреждения могут сливаться, присоединяться, выделяться и разделяться только на другие фонды и учреждения соответственно. Следует отметить, что любая реорганизация учреждений с появлением иных организационно-правовых форм некоммерческих и коммерческих организаций фактически будет означать приватизацию их имущества. При этом преобразование учреждений в унитарные предприятия исключается, так как оно будет способствовать неосновательному увеличению числа последних.

Передаточный акт в процедурах слияния, присоединения и преобразования должен иметь учетное, а не правоустанавливающее значение. В этих случаях отсутствие в указанном акте упоминания о каком-либо праве или обязанности не может означать их прекращения в связи с исключением из государственного реестра реорганизованного юридического лица. При выделении или разделении юридических лиц отсутствие в разделительном балансе или в передаточном акте упоминания о какой-либо обязанности реорганизуемого юридического лица должно влечь солидарную ответственность по ней всех его правопреемников.

Право кредиторов реорганизуемого юридического лица требовать досрочного исполнения обязательств должно быть законодательно ограничено, причем по соглашению этого лица с кредитором оно может быть прекращено.

Право указанных кредиторов требовать предоставления дополнительного обеспечения должно распространяться не только на открытые акционерные общества, но и на другие виды юридических лиц, однако оно должно осуществляться под контролем суда, а в качестве такого обеспечения могут использоваться лишь поручительство, банковская гарантия и залог.

Целесообразным представляется ввести для случаев проведения реорганизации с нарушением закона возможность восстановления участником юридического лица утраченного корпоративного контроля (прежде всего для случаев полного или частичного лишения или утраты доли участия в реорганизованном юридическом лице). Лица, получившие выгоду от данной ситуации, могут быть обязаны по суду к возврату соответствующей (дополнительной) доли участия потерпевшему.

С целью поддержания стабильности гражданского оборота необходимо предусмотреть, что сделки, совершенные юридическими лицами, которые возникли в результате реорганизации, впоследствии признанной незаконной, по общему правилу являются действительными, а юридические лица - существовавшими до момента признания реорганизации недействительной или несостоявшейся. Недействительными могут быть признаны лишь сделки, причинившие ущерб реорганизованному юридическому лицу, при условии установления недобросовестности контрагентов по таким сделкам.

Список источников и литературы

Нормативная литература

1 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" // "Российская газета", N 30, 17.02.1998.

2 Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // "Российская газета", N 153-154, 2001.

3Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 29.12.2010) "О некоммерческих организациях" // "Российская газета", N 14, 24.01.1996.

4 Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"

5 Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 591 (с изм. и доп.).

6 Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции". "Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3434,

7 Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об акционерных обществах"// "Российская газета", N 248, 29.12.1995.

8 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - ФЗ о гос. регистрации) // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3431 (с изм. и доп.).

9 "Собрание законодательства РФ". 1999. N 26. Ст. 3174.

10 "Собрание законодательства РФ". 2002. N 28. Ст. 2790.

11 "Собрание законодательства РФ". 2003. N 13. С. 1177.

12 "Собрание законодательства РФ". 2006. N 2.

13 Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499 (с изм. и доп.).

14 Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.

15 Сюорник Постановлений РСФСР. 1991. N 6.

16 Постановление Правительства РФ от 9 марта 1994 г. N 191.

17 Постановление Президиума ВАС РФ от 31 октября 2000 г. по делу N 796/00.

18 Приказ Министерства финансов РФ от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" // Российская газета. 2003. 2 июля.

19 Приказ Минфина России от 20.05.2003 N 44н «Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций».

20 Приказ ФАС России от 2 февраля 2005 г. N 12 "Об утверждении правил рассмотрения дел о нарушениях антимонопольного законодательства" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. N 20.

21 Приказ ФНС от 30 ноября 2004 г. N САЭ-3-09/141@ . «Методические указания для налоговых органов по вопросам единообразия процедуры снятия с учета и постановки на учет в налоговых органах российских организаций в связи с реорганизацией» // Экономика и жизнь. 2005. N 1;

22 Распоряжение ФКЦБ от 30 апреля 2003 г. N 03-849/р. Методические рекомендации по составу и форме представления сведений о соблюдении Кодекса корпоративного поведения в годовых отчетах АО.

23 Распоряжение ФКЦБ России от 4 апреля 2002 г. N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения" // Вестник ФКЦБ России. 2002. N 4.

24 Письмо Госкомимущества РФ от 20 июня 1996 г. N ВШ-19/4814 "О примерных распоряжениях о реорганизации федеральных предприятий" // Экспресс Закон. 1996. N 30.

25 Письмо МНС РФ от 10 февраля 2003 г. N ММ-6-09/177@ // Финансовая газета. 2003. N 12.

26 Письмо МНС РФ от 22 октября 2003 г. N 09-1-02/5082-АМ492 (официально не опубликовано).

27 Письмо ФНС от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 "О реорганизации юридических лиц", Приложение «Временные методические рекомендации для территориальных органов ФНС России при осуществлении ими государственной регистрации юридических лиц и ведении Единого государственного реестра юридических лиц».

28 Сборник законов СССР. 1927.

Научная литература

29 Баринов Н.А., КозловаМ.Ю. // "Законы России: опыт, анализ, практика" -август 2006 г. - № 2,

30 Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран западной Европы. - М., 2000.

31 Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. - Москва, 1950.

32 Бурякова Л.Е. Законодательство Европейского союза о злоупотреблении доминирующим положением // Журнал российского права. - 2000. - N 9. С. 75.

33 Вагайцева Т.В. // Экономико-правовой бюллетень" - ноябрь 2005 - № 11

34 Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний, - Петроград: Петрогр. политехн. ин-т имп. Петра Великого. 1914.

35 Гончаренко Е. Актуальность слияний и поглощений как форм развития российского бизнеса // Финансовая газета - 2006. - № 44.

36 Гохан Патрик А. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний. - М.: Альпина Бизнес Букс. 2004.

37 Гражданское право. Часть первая. Учебник / Под ред. Калпина А.Г., Масляева А.И. - М., 1997.

38 Гражданское право: Учебник / Под ред. Суханова Е.А. - М., 2000. Т. 1.

39 Грибанов В.П. Юридические лица. - М.: Изд-во МГУ, 1961.

40 Додонов В.Н., Каминская Е.В., Румянцев О.Г. Словарь гражданского права / Под общей ред. В.В. Залесского. - М.: ИНФРА-М. 1998.

41 Долинская В.В. // "Законы России: опыт, анализ, практика" - август 2006. - № 2.

42 Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. Кабалкин А.Ю. - М.: Юридическая литература. 1997.

43 Долинская В.В. АО: общая характеристика и основные проблемы // Закон. - 2004. - № 9.

44 Долинская В.В. Предпринимательское право: Учебник. 2-е изд., изм. и доп. - М.: Издательский центр "Академия". 2004.

45 Долинская В.В. Юридические лица: Гл. 6 // Гражданское право. Часть первая: Учебник/Отв. ред. А.И. Масляев, В.П. Мозолин. - М.: Юристъ. 2005.

46 Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Лекс-Книга, 2002.

47 Железнов И.А., Буданова И.Б. Антимонопольное законодательство России // Общество и экономика. - 1996 - № 6.

48 Илюшина М.Н. Проблемы правопреемства при реорганизации юридических лиц // Закон. - 2006. - № 9.

49 Исаков В.Б. Подготовка и принятие законов в правовом государстве: российские проблемы и решения // Российская юстиция. - 1997. - № 7.

50 Козлов Р., Чернова Л. О некоторых вопросах принудительного выделения акционерных обществ по требованию антимонопольного органа // Слияния и поглощения. - 2005. - № 2.

51 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) / Под ред. Садикова О.Н. - М., 1997.

52 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. Садиков О.Н. - М.: ИНФРА-М, 1998.

53 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Рук. авт. коллектива и отв. ред. Садиков О.Н. - М.: ИНФРА-М, 1998.

54 Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ: Дисс. ... канд. юрид. наук. - М., 2000.

55 Крылова А.А. Реорганизация юридического лица в форме выделения // Бизнес-адвокат. - 2005. - № 9.

56 Кулагин М.И. Избранные труды. - М.: Статут. 1997.

57 Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. 1. - М., 1994.

58 Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица // Хозяйство и право. - 2003. - № 11.

59 Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореф. ... канд. юрид. наук, 2000.

60 Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Дисс. ... канд. юрид.наук. - Волгоград, 2000.

61 Мэттью Д., Моррисон Э., Педрик Т. Рекомендации по практическому применению конкурентной политики в Российской Федерации. - М., 1995.

62 Нуждин Т.А. // "Право и экономика" - июнь 2009. - № 6

63 Поваров Ю.С. Предприятие как объект гражданских прав. - Самара, 2002.

64 Рид Фостер Стэнли, Лажу Рид Александра. Искусство слияний и поглощений. - М.: Альпина Бизнес Букс., 2004.

65 Родионова О.М. Документальное оформление создания АО // Закон. - 2004. - № 9.

66 Серебрякова А.В. // "Налоговая проверка" - сентябрь-декабрь 2009. - № 5-6

67 Сидоренко Ю.С. Слияния и приобретения: объекты оценки и виды стоимости // Аудиторские ведомости. - 2006. - № 12.

68 Советское гражданское право. Часть первая / Под общ. ред. В.Ф. Маслова, А.А. Пушкина. - Киев, 1977.

69 Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. - 1996. - № 1.

70 Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - Ярославль, 1879.

71 Тотьев К.Ю. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции). Учебник. - М., 2000.

72 Трофимов К.Т. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореф. ... канд. юрид.наук, 1995.

73 Туган-Барановский М. Конкуренция // Брокгауз Ф.А., Ефрон И.А. Энциклопедический словарь. - М., 1991. Т. 31. С. 2.

74 Филиппова Л.В. Применение законодательства об акционерных обществах // Арбитражная практика. - 2003. - № 1.

75 Хаймович М. Реорганизация предприятия // Бизнес-адвокат. - 2003. - № 8.

76 Царев М. Новое слово в слияниях и поглощениях // Консультант. - 2007. - № 1.

77 Цитович П. Учебник торгового права. - Киев-СПб., 1914;

78 Черепахин Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву // Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. - М., 2001.

79 Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. Введение. Торговые деятели. - М.: Статут, 2003.

80 Валеев Д. Правопреемство в исполнительном производстве // Российская юстиция. - 2004. - № 4.

81 Code on Takeovers and Mergers. 7 edn. May 2002.

82 Earl W. Kintner. Primer on the law of Mergers. New York: Macmillan Publshing Co., 1973.

83 G. Krieger. Der Konzern im Fusion und Umwandlung // ZGR. 1990. - № 3.

84 H.-W. Neye, P. Limmer, N. Frenz, U. M. Harnacke. Verlag fuer die Rechts- und Anwaltspraxis GmbH & Co., Herne/Berlin, 1996.

85 Harold Geneen. Managing. New York: Avon Books, 1989.

86 Hengeler Mueler. A New Takeover Regime for Germany: German Act on Acquisition of Securities and Takeovers. In Takeovers in English and German Law. Edited by Jennifer Payne. Hart Publishing. Oxford and Portland, Oregon, 2002.

87 J. Luettige. Das neue Umwandlungs und Umwandlungssteuerrecht // NJW. 1995. Heft 7.

88 Janet Dine. Company Law. Fourth edition. Palgrave Law Masters. 2001.

89 Jesse Markham. "Survey of the Evidence and Findings on Mergers", in Business Concentration and Public Policy. Princeton, N.J.: Princeton University Press, 1956.

90 Journal Officiel des Communautes Europeenne. N L 295. 20 oct. 1978; электронный ресурс: www.europa.eu.int

91 K. Schmidt. Gesellschaftsrecht. Verlag Dr. Otto Schmidt KG, Koeln, 1998.

92 Peter O. Steiner. Mergers: Motives, Effect and Policies. Ann Arbor: University of Michigan Press, 1975.

93 R. Becker. Die gerichtliche Kontrolle von Massnahmen bei der Verschmelzung // AG. 1998. N 8.

94 Ralph Nelson, Merger Movements in American Industry: 1895 - 1956 (Princeton, N.J.: Princeton University Press, 1956).

Материалы судебной практики

95 Постановление ФАС Дальневосточного округа от 10 и 17 октября 2006 г. N Ф03-А04/06-1/3724 по делу N А04-783/06-4/21

96 Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28 декабря 2006 г. N Ф04-8604/2006 (29697-А70-8) по делу N А70-4617/10-05.

97 Постановление ФАС Московского округа от 12 марта 2009 г. N КГ-А40/160-09 по делу N А40-13723/08-29-101.

98 Постановление ФАС Московского округа от 30 декабря 2008 г. N КГ-А40/10249-08-А,2 по делу N А40-13721/08-10-87.

99 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 марта 1998 г. по делу N А56-15664/97.

100 Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31 марта 2003 г. по делу N А44-1423/02-С12.

101 Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.10.2004 г. по делу N Ф08-4981/2004; от 05.12.2006 г. по делу N Ф08-6201/2006.

102 Постановление ФАС Уральского округа от 07.12.2004 г. по делу N Ф09-5225/04-АК.

103 Постановление ЦИК и СНК СССР от 27 марта 1936 г. // СЗ В.В. СССР. 1936. N 18. Ст. 151.

104 Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 14.07.2008 г. по делу N А28-8185/2007-260/21.

105 Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 21.04.2008 г. по делу N А29-6350/2007.

106 Постановления ФАС Поволжского округа от 19.10.2004 г. по делу N А12-9736/04-С44.

107 Постановления ФАС Северокавказского округа от 14.06.2005 г. по делу N Ф08-2460/2005; от 05.12.2006 г. по делу N Ф08-6201/2006; от 02.02.2004 г. по делу N Ф08-20/2004.

108 Постановления ФАС Уральского округа от 13.10.2003 г. по делу N Ф09-2926/03-ГК; ФАС Волго-Вятского округа от 18.06.2003 г. по делу N А43-10395/02-27-545.

109 Постановления ФАС Уральского округа от 25 июля 2002 г. по делу N Ф09-171/02-ГК; от 21 октября 2003 г. по делу N Ф09-2966/2003-ГК.

110 Постановления ФАС Уральского округа от 29.08.2006 г. по делу N Ф09-7537/06-С5.

111 Определение ВАС РФ от 18 июня 2007 г. N 7156/07 "Об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ".

112 "О практике рассмотрения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства" // Вестник ВАС РФ. - 1994. - № 7.

Приложение

Таблица № 1

Вид коммерческих организаций	Причина преобразования	В какую форму могут быть преобразованы	Основание
Полное товарищество	Остается единственный участник	В хозяйственное общество	ГК РФ, ст. 81, ч. 1
Товарищество на вере	Выбытие всех вкладчиков	В полное товарищество	ГК РФ, ст. 86, ч. 1
Общество с ограниченной ответственностью	Единогласное решение участников 000	В акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или в производственный кооператив	Закон об 000, ст. 56
Общество с дополнительной ответственностью	Единогласное решение участников общества	В акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив	ГК РФ, ст. 95, п. 3
Акционерное общество	Решение общего собрания акционеров	В 000 или в производственный кооператив	ФЗ от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", ст. 20
Производственный (сельскохозяйственный) кооператив	Единогласное решение членов кооператива	В хозяйственное товарищество или общество	ГК РФ, ст. 112; Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ "0 сельскохозяйственной кооперации", ст. 41, п. 8
Крестьянское (фермерское) хозяйство	Единогласное решение всех членов	В хозяйственное товарищество или производственный кооператив	ГК РФ, ст. 259

Таблица № 2

Вид НКО	В какую форму преобразуется	Основание: Закон о некоммерческих организациях, ст. 17
1	2	3
Некоммерческое партнерство	Хозяйственные общества (000, 0Д0, АО), общественная организация (объединение), фонд, автономная некоммерческая организация	П. 1
Учреждение	Хозяйственные общества, фонд, автономная некоммерческая организация	П. 2
Автономная некоммерческая организация	Общественная организация (объединение), фонд	П. 3
Ассоциация (союз)	Хозяйственные общества, товарищества, фонд, автономная некоммерческая организация	П. 4
Фонд	Преобразованию не подлежит

Размещено на Allbest.ru