Отличительным признаком грабежа является открытый способ завладения чужим имуществом. Хищение является открытым, если виновный сознает, что совершает его в присутствии потерпевших или других лиц и что они понимают характер его действий, но он игнорирует данное обстоятельство.

Критерием определения открытого характера завладения имуществом является субъективное восприятие обстановки, способа преступления самим виновным. Поэтому даже если факт изъятия имущества никто не наблюдал или наблюдал, но не осознавал противоправности содеянного, а похититель полагал, что действует открыто, он несет ответственность за грабеж. Если же виновный рассчитывает на то, что присутствующие не замечают хищения, либо считают изъятие имущества правомерным, это не грабеж, а кража Балашов Д.Н., Балашов Н.М., Маликов С.В. Криминалистика: Учебник. -- М., 2009..

Не будет грабежа и в том случае, если преступник полагает, что действует незаметно для других. Когда же потерпевший насильственным способом лишен возможности наблюдать за действиями преступника (приведен в бессознательное состояние), тайность изъятия не свидетельствует о краже. В зависимости от характера причиненного насилия это может быть либо насильственный грабеж, либо разбой. Таким образом, если тайное изъятие имущества сопровождается насилием или насилие предшествует тайному изъятию, содеянное может быть квалифицировано как грабеж, но не как кража.

С учетом изложенного отличие кражи от грабежа заключается в том, что кража - это тайное ненасильственное изъятие имущества и обращение его в свою пользу или пользу третьих лиц, а грабеж - это открытое завладение имуществом.

Грабежом признается завладение имуществом не только в присутствии потерпевших (собственников или иных законных владельцев), лиц, в ведении или под охраной которых находится имущество, но и на виду у посторонних лиц. К числу последних не относятся соучастники преступлений, родственники и иные близкие, со стороны которых преступник не ожидает противодействия. Практика исходит из того, что хищения на производстве, совершаемые на глазах у членов трудового коллектива, которые не реагируют на действия «несунов», квалифицируются как кража. При противодействии членов трудового коллектива действия «несунов» квалифицируются как грабеж Гаврилин Ю.В. Расследование преступлений против личности и собственности: учебное пособие / Ю.В. Гаврилин. -- М., 2006..

Кража, если она не окончена, может перерасти в грабеж. Действия, начатые как кража, но затем обнаруженные потерпевшим или другими лицами и, несмотря на это, продолженные виновным с целью завладения имуществом или удержания его, квалифицируются как грабеж. Например, квартирная кража перерастает в грабеж, если в момент изъятия имущества возвращается хозяин квартиры, несмотря на требования которого выложить все содержимое сумки, преступник пытается покинуть квартиру с изъятым чужим имуществом.

«Перерастание» кражи в грабеж возможно и до завладения чужим имуществом. Если лицо в момент тайного изъятия имущества застигнуто на месте происшествия, после чего бросает имущество и спасается от преследования, его действия квалифицируются как покушение на кражу. Тайное, хоть и становится явным, но кража не перерастает в грабеж, т.к. преступник не направляет свои усилия на завладение изъятым имуществом. Но добровольного отказа от кражи здесь также нет, так как этот отказ вынужденный, возможности довести кражу до конца нет Балашов Д.Н., Балашов Н.М., Маликов С.В. Криминалистика: Учебник. -- М., 2009..

По сравнению с кражей, мошенничеством, присвоением и растратой грабеж признается уголовно наказуемым независимо от размера похищенного имущества. Такое решение вопроса обусловлено повышенной степенью общественной опасности открытого способа хищения и личности грабителя, который не только игнорирует волю собственника или законного владельца имущества, но и мнение посторонних лиц, демонстрирует свою дерзость, в ряде случаев, готовность оказать сопротивление.

В зависимости от конструкции, грабеж является материальным составом преступления. Поэтому он признается оконченным с момента завладения имуществом, т.е. когда оно изъято и виновный имеет реальную возможность пользоваться или распоряжаться им по своему усмотрению. Этот момент охарактеризован в законе как обращение имущества в свою пользу или пользу других лиц.

Содержание многих квалифицирующих признаков грабежа совпадает с аналогичными признаками кражи. Отдельные же из них имеют свою специфику или вообще не свойственны краже.

Применение насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо угроза применения такого насилия при завладении чужим имуществом свидетельствуют о насильственном грабеже (п. »г» ч. 2 ст. 161 УК РФ). По характеру насилие может быть физическим (противоправное воздействие на тело другого человека вопреки его воле) и психическим (угроза осуществления такого воздействия). По интенсивности насилие при грабеже не должно представлять опасности для жизни и здоровья. Под насилием, не опасным для жизни и здоровья, понимаются побои, совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты общей трудоспособности, насильственные действия, связанные с ограничением свободы, введение в организм одурманивающих веществ, не представляющих опасности для жизни и здоровья.

Психическое насилие должно быть наличным и реальным. Это означает, что в случае противодействия грабителю угроза будет приведена в исполнение немедленно. Психическое насилие может носить как определенный характер (угроза избить, связать, лишить свободы и т.д.), так и неопределенный («хуже будет», «будет плохо», «не обрадуешься» и т.п.). В последнем случае (при неопределенном характере угрозы) вопрос квалификации решается с учетом всех обстоятельств дела (места, времени совершения преступления, числа преступников, характера предметов, которыми угрожали потерпевшему, субъективного восприятия потерпевшим характера угрозы и т.д.). Угроза применением насилия может быть адресована как собственнику или законному владельцу имущества, так и посторонним лицам Ситковская О.Д. Уголовный кодекс Российской Федерации: психологический комментарий (постатейный). - М., 2009..

Не относится к насильственному грабежу хищение путем «рывка», например, выхватывание из рук дамской сумочки, срывание шапки с головы и др. Отнимая у потерпевшего имущество путем «рывка», виновный хотя и предпринимает определенные мускульные усилия, но они не направлены на подавление воли потерпевшего, на подавление действительного или предполагаемого сопротивления. Поэтому завладение имуществом путем «рывка» квалифицируется как ненасильственный грабеж по ч. 1 ст. 161 УК РФ.

Насилие при грабеже служит средством завладения имуществом, направлено на подавление сопротивления потерпевшего и всегда совершается с умыслом. Применение насилия, не опасного для жизни и здоровья, с целью удержания изъятого имущества образует также насильственный грабеж. Таким образом, кража может перерасти в открытое хищение, а затем в открытое насильственное хищение или же сразу тайное хищение может перерасти в открытое насильственное хищение, если действия, начатые как кража, но затем обнаруженные потерпевшим или другими лицами, несмотря на это были продолжены с целью завладения имуществом или его удержания Ситковская О.Д. Уголовный кодекс Российской Федерации: психологический комментарий (постатейный). - М., 2009..

Если насильственные действия совершены по окончании кражи с целью скрыться или избежать задержания, они не могут рассматриваться как насильственный грабеж, а подлежат самостоятельной уголовно-правовой оценке как преступление против личности или порядка управления. Первоначальные действия похитителя могут быть и неоконченной кражей, а также оконченным или неоконченным ненасильственным грабежом.

Насильственный грабеж по сравнению с ненасильственным обладает повышенной степенью общественной опасности, которая прежде всего обусловлена причинением вреда двум объектам: собственности и телесной неприкосновенности либо свободе личности.

Некоторая специфика прослеживается и в квалифицирующем признаке грабежа «совершение его группой лиц по предварительному сговору». Эта специфика наблюдается вновь в случаях совершения насильственного грабежа. Соисполнители насильственного грабежа могут распределить между собой роли так, что один из них изымает имущество, а другой применяет насилие с целью завладения имуществом. Если же группа лиц предварительно договорилась совершить кражу, а один из участников применил насилие, не опасное для жизни и здоровья потерпевшего, то последний несет ответственность за эксцесс исполнителя: его действия квалифицируются как насильственный грабеж, а действия других участников группы - как кража, при условии, что они непосредственно не способствовали применению насилия либо не воспользовались им для завладения имуществом Коваленко В.И. Криминологическая характеристика современных грабежей и разбоев и меры их предупреждения.- Ростов-на-Дону, 2005. [Электронный ресурс]. URL:http://www.lawlibrary.ru/disser2012695.html.

Действия участника грабежа (сопряженного с насилием и без такового), совершенные по предварительному сговору группой лиц, согласно разъяснению Пленума Верховного Суда РФ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года №29 (ред. от 23 декабря 2010 г.) «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое»., подлежат квалификации как групповое хищение независимо от того, что остальные участники преступления не были привлечены к уголовной ответственности в силу недостижения соответствующего возраста или по каким-либо другим основаниям. Такое решение вопроса подчеркивает повышенную общественную опасность объединения усилий двух и более лиц, но не учитывает признаков субъекта преступления. Подобные ситуации не охватываются рамками соучастия, а представляют собой множественность участников преступления без признаков соучастия. В соответствии с ч. 2 ст. 33 УК это один из видов посредственного исполнения.

Особенность квалифицирующего признака «незаконное проникновение в жилище, помещение либо иное хранилище» заключается в том, что как грабеж, совершенный при наличии данного обстоятельства, расцениваются действия лица и в том случае, когда оно вторглось в эти помещения путем обмана потерпевшего, выдав себя, например, за представителя власти. При наличии оснований эти действия требуют дополнительного применения ст. 327 УК РФ. Этот квалифицирующий признак грабежа отсутствует, если виновный оказался в помещении, ином хранилище либо жилище с добровольного согласия потерпевшего или лиц, под охраной которых находилось имущество, в силу родственных отношений, знакомства и т.д. либо в случае, когда умысел на завладение имуществом возник у него в процессе пребывания в указанных помещениях (ином хранилище). Действия, начатые как кража с проникновением в жилище, помещение, иное хранилище, но затем переросшие в грабеж, квалифицируются как грабеж с проникновением в жилище, помещение или иное хранилище Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года №29 (ред. от 23 декабря 2010 г.) «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое»..

Глава III Отграничение кражи от присвоения и растраты. Сравнение составов преступлений

кража мошенничество грабеж хищение

Для того чтобы определить отличия таких преступных деяний как присвоение и растрата и кража, необходимо провести сравнительный анализ составов указанных преступлений.

Объектом преступления, как для кражи, так и для присвоения и растраты выступают отношения собственности Уголовное право. Части общая и особенная Учебник. 7-е изд. / Под ред. А.И. Рарога. - М., 2012. - С.142..

Предметом хищений и в том, и в другом анализируемом случаях будет выступать чужое похищенное имущество. Однако, если при краже виновный не будет иметь никаких прав на похищаемое имущество, то при присвоении и растрате предметом хищения выступает имущество, вверенное виновному в силу его служебных обязанностей или иных договорных отношений. Согласно п. 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате», хищение имущества лицом, не обладающими указанными выше правомочиями, но имеющими к нему доступ в силу выполняемой работы или иных обстоятельств, подлежит квалификации как кража. Поэтому данный признак позволяет нам отграничить кражу от таких форм хищений, как присвоение и растрата.

Объективная сторона рассматриваемых преступлений нуждается в более подробном исследовании, поскольку именно по способу совершения хищения, который является факультативным признаком объективной стороны, различаются данные формы хищений законодателем.

Как уже было упомянуто ранее, кража в уголовном законодательстве определена как тайное хищение чужого имущества. Данное определение позволяет нам выделить следующие существенные признаки кражи как способа хищения:

Тайное изъятие имущества;

Ненасильственное похищение.

Тайность похищения определяется на основании субъективного критерия, то есть виновный должен быть уверен, что он похищает имущество тайно: «как тайное хищение чужого имущества (кража) следует квалифицировать действия лица, совершившего незаконное изъятие имущества в отсутствие собственника или иного владельца этого имущества, или посторонних лиц либо хотя и в их присутствии, но незаметно для них. В тех случаях, когда указанные лица видели, что совершается хищение, однако виновный, исходя из окружающей обстановки, полагал, что действует тайно, содеянное следует квалифицировать как кражу» Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 года №29 (ред. от 23 декабря 2010 г.) «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое»..

Критерий ненасильственности тайного похищения означает, что в поведении виновного при совершении кражи не имелось таких действий, которые бы создавали угрозу для жизни, либо могли бы причинить реальный вред здоровью собственнику, владельцу имущества либо иному лицу (например, охраннику).

Проанализировав нормативные источники, мы можем отметить, что законодатель не выделяет в качестве обязательных либо факультативных признаков для присвоения и растраты тайность похищения и его ненасильственность. Однако, изучив материалы практики можно сделать вывод о том, что данные формы хищений проходят именно таким образом.

Исследовав уголовно-правовые нормы, можно сделать вывод о том, что и кража, и присвоение, и растрата по конструкции являются материальными составами, то есть объективная сторона данных преступлений включает общественно опасное последствие в виде имущественного ущерба. Следует помнить, что такая конструкция предполагает наличие оконченного состава преступления законодателем только при наступлении определенных, (указанных в уголовном законе), последствий Эриашвили Н.Д. Присвоение и растрата чужого имущества как формы хищения. Уголовно - правовой анализ. - М., 2008. - С. 73..

Так, кража считается оконченным преступлением с того момента, когда виновный изъял чужое имущество и получил реальную возможность распорядиться им по своему усмотрению независимо от того, удалось ли ему данную возможность реализовать. Присвоение признается оконченным, также как и при краже, с момента установления над имуществом неправомерного владения и получения возможности распорядиться им по своему усмотрению. В отличие от уже рассмотренных преступлений, растрата считается оконченной с момента расходования, потребления или иного способа расходования имущества.

Практическое определение момента возникновения возможности распоряжаться или пользоваться чужим имуществом по своему усмотрению зависит от особенностей совершения преступления в каждом конкретном случае. По общему правилу, если хищения имущества совершается с охраняемых территорий организаций, предприятий, учреждений оно не признается оконченным, пока имущество так или иначе не вынесено (вывезено) за пределы охраняемой территории. Хотя, к слову, и в пределах охраняемой территории можно совершить оконченное хищение, если виновный в состоянии распорядиться похищенным имуществом: потребить его, продать и т.п.

В иных случаях, когда виновному не требуется совершения никаких дополнительных действий по завладению имуществом (например, преодолевать ограду, проходить охранный пункт и т.д.), представляется верным считать преступление оконченным с момента изъятия имущества.

Для всех рассматриваемых преступных деяний характерен только материальный имущественный, (а не, скажем, моральный или физический и т.п.) ущерб, который измеряется в деньгах. Следует отметить, что независимо от формы хищения в результате совершаемых преступных действий всегда наступают одинаковые по характеру общественно опасные последствия. С одной стороны, происходит уменьшение наличных имущественных фондов потерпевших или, иными словами, недостача имущества. С другой стороны возникает адекватное преступное обогащение самих виновных.

В виду рассмотрения такого признака объективной стороны преступления, как общественно опасные последствия, следует отметить, что как и для кражи, так и для присвоения и растраты одинаковым является наличие такого квалифицирующего признака как причинение значительного ущерба гражданину (п. «в» ч.2 ст.158 и ч.2 ст.160 УК РФ), а также особо квалифицирующего признака - крупный размер ущерба (п. «в» ч.3 ст. 158 и ч.3 ст. 160 УК РФ).

Место совершения преступления для присвоения и растраты законодателем не включается в обязательные либо квалифицирующие признаки объективной стороны. В отличие от данных преступных деяний, незаконное проникновение в жилище, помещение или иное хранилище является квалифицирующим обстоятельством для кражи (пункт «б» части 2, пункт «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ).

Незаконное проникновение - это тайное, открытое или с использованием обмана вторжение в помещение, жилище или иное хранилище с целью совершения преступления. При краже проникновение совершается тайно, в отсутствие потерпевшего или окружающих посторонних лиц или в присутствии посторонних, но неосознающих незаконный характер проникновения, на что виновный и рассчитывал. Проникновение, как показывают материалы практики, может быть осуществлено с помощью различных приспособлений (например, применение отмычки, либо было выставлено оконная рама и т.п.) либо без таковых (например, через открытое окно), либо с использованием различных инструментов вообще без входа в соответствующее помещение или хранилище.

Проникновение может быть совершено путем обмана в том случае, если виновный ложно выдает себя за работника коммунальной и бытовой службы, почтового или медицинского работника, работника милиции и т.п., попадает в жилище и совершает там кражу.

Все вышеназванные проникновения объединяют незаконный их характер, то есть при отсутствии у виновного права на появление в соответствующем помещении, а также цель - совершение в данном жилище, помещении или хранилище хищения чужого имущества.

Рассматривая субъекта преступления, как элемент состава преступного деяния, мы увидим, что для кражи законодатель устанавливает только один критерий - достижение возраста уголовной ответственности, который, согласно ч. 2 ст. 20 УК РФ наступает с 14-ти лет.

Для присвоения и растраты характерно такое же требование. Правда, для данных преступлений уголовная ответственность наступает лишь с 16-летнего возраста. Однако, анализируя иные нормы российского законодательства, учитывая, что похищенное имущество должно быть вверено виновному, мы поймем, что в большинстве случаев уголовная ответственность за данные преступления возможна лишь с 18-летнего возраста, кроме случаев объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным, как, к примеру, в случае эмансипации (ст. 27 ГК РФ).

Помимо указанного обстоятельства, для присвоения и растраты законодателем предусмотрен и квалифицирующий состав преступления, где предусмотрен специальный субъект: совершение преступления с использованием служебного положения (ч. 3 ст. 160 УК РФ). В отношении же кражи, совершение преступления с использованием служебного положения должно квалифицироваться как отягчающее обстоятельство - п. «м» ч. 1 ст. 63 УК РФ.

По субъектному составу, как для кражи, так и для присвоения и растраты характерны квалифицирующий признак - совершение преступления группой лиц по предварительному сговору (п. «а» ч. 2 ст. 158 и ч. 2 ст. 160 УК РФ); и особо квалифицирующий признак - совершение преступления организованной группой (п. «а» ч. 4 ст. 158 и п. ч. 4 ст. 160 УК).

Субъективная сторона рассматриваемых преступлений тождественна: законодатель предусматривает прямой умысел при совершении преступного деяния и корыстную цель.

Глава IV Понятие мелкого хищения. Проблема определения малозначительности ущерба

Последствие в качестве объективного признака кражи состоит в причинении ущерба собственнику или иному владельцу имущества в момент окончания хищения.