Достижение этих целей является определяющей задачей деятельности институциональных инвесторов, осуществляющих инвестирование заемных и привлеченных средств.

§1. Понятие и особенности организационно-правовой формы акционерных инвестиционных фондов

С развитием рыночных отношений все большей популярностью стало пользоваться коллективное инвестирование. Развитие традиционных финансовых инструментов делает более выгодным использование таких форм, как инвестиционные фонды. Это имущественные комплексы, находящиеся в собственности акционерного общества или в общей долевой собственности физических и юридических лиц, пользование и распоряжение которыми осуществляется исключительно в интересах акционеров или учредителей доверительного управления управляющей компанией.

На первый взгляд указание на наличие внешнего управления дает основания полагать, что инвестиционный фонд не является юридическим лицом, поскольку не может самостоятельно принимать решения и не нуждается в наличии управляющих органов в своей структуре Прокудин А.А. Финансово-правовое регулирование активов и пассивов инвестиционных фондов. Административное и финансовое право. Ежегодник Центра публично-правовых исследований. Том 2. М. АНО "Центр публично-правовых исследований". 2007., в свете чего необходимо отдельно рассмотреть АИФ в РФ.

Преимущества АИФ и ПИФ заключаются в следующем. Во-первых, управление осуществляется на профессиональной основе. Сотрудники УК имеют специализированный опыт в осуществлении данного вида предпринимательской деятельности. Во-вторых, опыт указанных выше лиц позволяет формировать инвестиционный портфель таким образом, чтобы диверсифицировать риски, и ущерб от убытков при падении котировок ценных бумаг одних компаний может покрываться за счет акций других. Следующей особенностью является ликвидность пая, которая достигается предоставлением пайщикам возможности быстро их приобретать и продавать. В-четвертых, организационная структура фонда, которая представляет собой многоуровневую систему (УК и специализированный депозитарий независимы друг от друга) обеспечивает дополнительную защиту инвесторов, например, при банкротстве управляющей компании. К тому же, благодаря регулированию государства деятельность специализированных депозитариев и УК подлежит лицензированию Банком России. Еще одним явным преимуществом является льготное налогообложение в ПИФ См.: Абеляев А.В. Правовое регулирование и особенности налогообложения паевых инвестиционных фондов // Закон и право. 2004. N 12., поскольку он не является юридическим лицом, то и доходы (увеличение имущественной массы) налогом на прибыль не облагаются. В качестве седьмого преимущества следует выделить тот факт, что управление инвестициями, собранными в один фонд, стоит меньших затрат на операционные расходы, нежели индивидуальным инвестиционным портфелем. В завершении стоит отметить информационную открытость, обеспечиваемую правилами и проспектом эмиссии, инвестиционной декларацией, финансовыми отчетами и др., а также разработку инвестиционных планов и оказание иных дополнительных услуг Гинатуллин А.Р. Паевые инвестиционные фонды как форма привлечения инвестиций // Право и экономика. 2001. N 6. С. 17.. Инвестиционные фонды являются эффективным и неотъемлемым инструментом инвестирования. С точки зрения их правовой организации за рубежом можно выделить следующие виды: а) корпоративные (существуют в форме акционерных обществ, инвестирование осуществляется руководством в ценные бумаги); б) трастовые (полномочия между управляющей компанией и попечителями фонда четко разграничены); контрактные (номинальным владельцем фонда является кастодиан (в этой роли выступает независимый депозитарий), но пассив фонда целиком принадлежит его кредиторам - инвесторам либо управляющему) См.: www.investfunds.ru (Дата обращения 15.10.2015).

Сравнение между Corporate model of investment fund (аналог с АИФ) и Contractual Model (or Mutual Fund - аналог российского ПИФ) в Великобритании можно провести по следующим основаниям Warburton, A. Joseph, Should Mutual Funds Be Corporations? A Legal & Econometric Analysis (July 3, 2008). Journal of Corporation Law, Vol. 33, No. 3, 2008. http://ssrn.com/abstract=1155243 (Дата обращения 20.03.2016)..

Разграничение между указанными моделями осуществляется по критерию того, как в них распределяются права на принятие решений между тремя основными агентами: investment manager - управляющий компания, the monitor - контролирующий орган, и the investors - инвесторы. Корпоративный фонд является независимым юридическим лицом, наделенным правоспособностью и предлагающим инвесторам собственные акции. Доходы от размещения этих акций формируют сам инвестиционный фонд. Полную ответственность за координирование и управление несет Совет директоров и именно с его одобрения инвестиционный фонд вступает в необходимые договорные правоотношения. Напротив, контрактный фонд в своей правоспособности зависим от управляющей компании, обозначенная ответственность возлагается именно на него, а сам фонд представляет собой финансовый продукт, находящийся в собственности Wallace Wen Yeu Wang, Corporate Versus Contractual Mutual Funds: An Evaluation of Structure and Governance, 69 WASH. L. REV. 927, 957 (1994).. Следующее отличие составляет связанность определенными правилами в процессе принятия решения. В корпоративных фондах исполнительные органы обладают широкими дискреционными полномочиями по этому поводу, а в контрактных фондах данный вопрос решается заранее Правилами доверительного управления и Наблюдательный совет контролирует их соблюдение. Наконец, участники корпоративных фондов обладают полным наборов прав по принятию решений на голосовании общих собраний акционеров по наиболее важным вопросам, когда контрактные фонды предоставляют инвестором ограниченный перечень. Например, в Великобритании в него включены заключение договоров на доверительное управление фондом, прекращение полномочий управляющего, изменение инвестиционной декларации и слияния фондов. В Германии и Японии, например, право голоса у участников фонда полностью отсутствует См.: Managing Money: A Legal Guide to the World's Investment Fund Markets, INT'L. FIN. L. REV. (Mar. 1990), P. 101-02; The Inv. Trust Ass'n of Japan, Investment Trusts in Japan 6 (1990), cited in Wang, Указ. Соч. P. 962..

В российской правовой системе АИФ также отличаются своей организационно-правовой формой от ПИФ. Они являются юридическими лицами Значит, АИФ по структуре можно отнести к корпоративным инвестиционным фондам (а именно, акционерными обществами), но как и ПИФ, обладают специальной правоспособностью - единственным видом предпринимательской деятельности дозволенным законодателем к осуществлению является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты (например, в недвижимость и права на нее).

Для начала стоит разобраться в том, каким именно акционерным обществом является АИФ - публичным или непубличным См.: Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М. КНОРУС, 2015., потому что законодатель не дает прямого указания по этому поводу. Положения Закона об АО распространяются на АИФ с учетом особенностей Закона об инвестиционных фондах. Это значит, что прямо обозначен приоритет специальной нормы перед общей. Одним из основных критериев разграничения публичных и непубличных обществ, согласно ст. 7 Закона об АО, является право проводить размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Закон о РЦБ определяет публичное размещение ценных бумаг, как отчуждение эмитентом первым владельцам посредством заключения гражданско-правовых сделок и путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на организованных торгах. Следует отметить, что размещение ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, на организованных торгах не является публичным размещением См.: Настольная книга руководителя организации: правовые основы / отв. ред. И.С. Шиткина. М. Юстицинформ. 2015.. До 2015 года в Законе об инвестиционных фондах особый акцент делался на то, что размещение акций АИФ может проходить только путем открытой подписки, за исключением ценных бумаг, предназначенных для квалифицированных инвесторов, а сами АИФ являются открытыми акционерными обществами. Несмотря на то, что прямое предписание на открытость снято, логичнее всего предполагать, что по смыслу правовой конструкции акционерного общества, наиболее приемлемая форма для АИФ

- публичное общество с ограничениями, связанными с акциями, предназначенными для квалифицированных инвесторов. Однако в ст. 6 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 30.12.2015) "Об инвестиционных фондах" "Собрание законодательства РФ". 03.12.2001. N 49. Ст. 4562. (далее - Закон об инвестиционных фондах) содержится положение, обозначающее возможность существования АИФ в организационно-правовой форме непубличного акционерного общества.

Следующим, на что стоит обратить внимание, является наименование АИФ, которое должно содержать слова «инвестиционный фонд» в любых сочетаниях. В следующем разделе данной главы будут рассмотрены категории См.: Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Обзор законодательства об иностранных инвестициях // Право и экономика". NN 3, 4. 2003. инвестиционных фондов, которые также должны быть отражены в наименовании АИФ.

Российским законодательством установлен ряд требований, предъявляемых к АИФ. Прежде всего, размер собственных средств на дату предоставления документов на получение лицензии должен составлять не менее 35 млн. рублей Приказ ФСФР РФ от 13.08.2009 N 09-32/пз-н "Об утверждении требований к размеру и порядку расчета собственных средств акционерного инвестиционного фонда" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 14.12.2009 N 15577) // "Российская газета", N 253, 30.12.2009.. Все имущество АИФ делиться на две категории: а) инвестиционные резервы (активы АИФ), которые составляет имущество, предназначенное для инвестирования; б) имущество, предназначенное для обеспечения деятельности по управлению АИФ См.: Веселкова Е.Е. К вопросу об акционерных инвестиционных фондах // "Адвокат". 2012. N 11.. Активы АИФ должны быть переданы в ДУ УК. Становится ясна организационная структура АИФ - это юридическое лицо, с органами управления и иными органами, предусмотренными в уставе, а также УК, осуществляющая ДУ инвестиционными резервами. Управление имуществом фонда может организовываться также на основании договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа УК.

Таким образом, можно отметить два договора, посредством которых УК включается в деятельность АИФ, и соответственно, реализует полномочия либо по ДУ активами, либо по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа. После включения в процесс УК занимает активную позицию в деятельности АИФ. Именно на ее имя открываются отдельный банковский счет и счет депо для расчетов по операциям, связанным с осуществлением ДУ инвестиционными резервами с указанием наименования АИФ и того, что УК действует как доверительный управляющий. Кроме того, в АИФ должен быть организован электронный документооборот и создан сайт в сети Интернет с соответствующим доменным именем, права на которое будут принадлежать этому фонду.

В силу того, что положения Закона об инвестиционных фондах конкретизируют Закон об АО, устанавливаются определенные требования и к Уставу АИФ, который должен содержать обязательное указание на инвестирование в имущество и иные объекты, предусмотренные законом и инвестиционной декларацией как на исключительный предмет деятельности. Предусматривается и запрет на включение в Устав АИФ, являющегося непубличным акционерным обществом, положений, которые предусмотрены законом только для непубличных АО.

институциональный инвестор фонд пенсионный

Как и в любых других акционерных обществах, в АИФ трехзвенная структура управления См.: Координация экономической деятельности в российском правовом пространстве: монография / К.М. Беликова, А.В. Габов, Д.А. Гаврилов и др.; отв. ред. М.А. Егорова. М. Юстицинформ. 2015.. Во-первых, это Общее собрание акционеров (отдельно стоит обратить внимание на то, что акционерами АИФ не могут являться заключившие с обществом соответствующие договоры специализированные депозитарии, регистраторы, аудиторская организация и оценщики). Так как одной из ключевых особенностей инвестиционной деятельности как предпринимательской является наличие инвестиционной декларации, по общему правилу компетенция по ее принятию и изменению отдана Общему собранию, однако она не является исключительной и может быть определена за Советом директоров. В таком случае обязанность по уведомлению акционеров возлагается на этот орган. При проведении Общего собрания акционеров допускается голосование по всем предусмотренным в Уставе вопросам без ограничений в заочной форме. Повторные собрания правомочны при наличии любого количества участников, за исключением тех, в повестку дня которых были включены вопросы о принятии изменений и дополнений в инвестиционную декларацию, о реорганизации и ликвидации АИФ, а также о назначении ликвидационной комиссии.

Таким образом, обозначены наиболее важные аспекты, касающиеся квалифицированного большинства участников. Единогласно должен решаться вопрос о направлении в Банк России заявления об отказе от лицензии, и соответственно, о внесении изменений в устав и исключении из состава фирменного наименования слов «инвестиционный фонд».

Вторым уровнем является обозначенный выше Совет директоров (Наблюдательный совет). Законодательно предусмотрены запрет на участие в Совете директоров (Наблюдательном совете) и исполнительных органах АИФ для следующих лиц: а) работников специализированного депозитария, аудиторов, оценщиков, регистраторов данного АИФ; б) аффилированных с ними лиц; в) лиц, которые являлись работниками финансовых организаций, лишенных лицензий в связи с совершенными правонарушениями; г) лиц, подверженных административному наказанию в виде дисквалификации, срок которого не истек Ст. 3.11. "Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" от 30.12.2001 N 195- ФЗ (ред. от 30.12.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 15.01.2016) // "Российская газета", N 270, 30.11.2015. (от шести месяцев до трех лет); д) лиц, имеющих судимость за совершение умышленных преступлений. Обязательная реализация приведенных выше положений позволяет достичь независимости органов управления и специализированного депозитария, аудитора, регистратора и оценщика АИФ, что является одним из преимуществ использования инвестиционных фондов Зайцев О.Р. Договор доверительного управления паевым инвестиционным фондом. М. Статут. 2007. С. 56. . Для УК, ее аффилированных лиц и их работников устанавливается ограничение в одну четвертую от общего числа членов Совета директоров (Наблюдательного совета). Законом об инвестиционных фондах именно Совету директоров отведена исключительная компетенция по заключению соответствующих договоров со специализированными организациями АИФ, благодаря чему отчетливо прослеживается возможность их независимости от лиц, фактически управляющих инвестиционными ресурсами.

Третьим уровнем являются исполнительные органы (коллегиальный и единоличный). Для членов исполнительных органов АИФ Банком России устанавливаются высокие квалификационные требования Специалистам финансового рынка необходимо иметь квалификационный аттестат, при это он не должен быть аннулирован или с момента аннулирования должно пройти более 3 лет, а также высшее профессиональное образование. Приказ ФСФР России от 28.01.2010 N 10-4/пз-н (ред. от 16.05.2013) "Об утверждении Положения о специалистах финансового рынка" (Зарегистрировано в Минюсте России 06.05.2010 N 17130) // "Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти". N 21. 24.05.2010., в том числе и к профессиональному опыту. Выше был рассмотрен способ передачи полномочий единоличного исполнительно органа управляющей компании. В силу этого, реализовывать модель «единоличный исполнительный орган - Председатель Совета директоров» в данных условиях не представляется возможным, несмотря на то, что с доктринальной точки зрения такое положение вполне допустимо Лисица В.Н. Инвестиционное право. М-во образования и науки РФ; Новосибирский нац. исслед. гос. ун-т., Альтернативным подходом является назначение прямо несвязанного с УК Генерального директора. Стоит отметить, что в практической деятельности АИФ наиболее часто реализуется именно первая модель.

Как было описано выше, многоуровневая система защиты инвесторов обеспечивается организационной структурой фонда. В деятельности АИФ обязательно участвуют такие финансовые организации как специализированный депозитарий, аудитор, регистратор, а также оценщик (как юридическое, так и физическое лицо). Специальные требования, предъявляемые к их организации, руководству и деятельности, а также порядку взаимодействия между собой и АИФ, обеспечивают выполнение их социально значимых ролей.

Рассмотрим особенности размещения средств инвестиционных фондов. В ст. 33 - 35 Закона об инвестиционных фондах установлены виды активов, в которые может происходить инвестирование фондовых средств:

1) государственные ценные бумаги Российской Федерации и государственные ценные бумаги субъектов Российской Федерации (если они допущены к торгам организатора торговли на рынке ценных бумаг) Приказ ФСФР РФ от 28.12.2010 N 10-79/пз-н (ред. от 31.05.2011) "Об утверждении Положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 18.03.2011 N 20175) // "Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти". N 18. 02.05.2011.;

2) муниципальные ценные бумаги;

3) акции и облигации российских хозяйственных обществ;

4) ценные бумаги иностранных государств и международных финансовых организаций (если они обращаются на организованном рынке ценных бумаг или информация о заявках на их приобретение или отчуждение размещается информационными агентствами Блумберг (Bloomberg) или Томсон Рейтерс (Thompson Reuters);

5)акции иностранных акционерных обществ и облигации иностранных коммерческих организаций (если ценные бумаги прошли процедуру листинга на одной из установленных Положением фондовых бирж) Американская фондовая биржа (American Stock Exchange); Гонконгская фондовая биржа (Hong Kong Stock Exchange); Евронекст (Euronext Amsterdam, Euronext Brussels, Euronext Lisbon, Euronext Paris); Закрытое акционерное общество "Фондовая биржа ММВБ"; Ирландская фондовая биржа (Irish Stock Exchange); Испанская фондовая биржа (BME Spanish Exchanges); Итальянская фондовая биржа (Borsa Italiana); Корейская биржа (Korea Exchange);Лондонская фондовая биржа (London Stock Exchange); Люксембургская фондовая биржа (Luxembourg Stock Exchange); Насдак (Nasdaq); Немецкая фондовая биржа (Deutsche Borse); Нью-Йоркская фондовая биржа (New York Stock Exchange); Открытое акционерное общество "Фондовая биржа "Российская Торговая Система"; Токийская фондовая биржа (Tokyo Stock Exchange Group); Фондовая биржа Торонто (Toronto Stock Exchange, TSX Group); Фондовая биржа Швейцарии (Swiss Exchange); Шанхайская фондовая биржа (Shanghai Stock Exchange).;

6) инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов;

7) ипотечные ценные бумаги;

8) российские депозитарные расписки;

9) иные ценные бумаги, предусмотренные нормативными актами Банка России.

Отдельно стоит обратить внимание на то, что в состав активов АИФ может входить и иное имущество, обозначенное в инвестиционной декларации, а также недвижимость и права на нее (земельные участки, иные объекты недвижимости, в том числе здания, строения, сооружения, объекты незавершенного строительства, за исключением предприятий), но установлено ограничение на облигации, выпущенные микрофинансовыми организациями Лейба А. Будущее микрофинансовых организаций в России // ЭЖ-Юрист. 2014. N 40. С. 13. (не более 10 % стоимости активов, если только ценные бумаги АИФ не предназначены для квалифицированных инвесторов). Не могут быть включены в состав активов права требования по денежным обязательствам, в том числе права, которые возникнут в будущем из существующих или будущих обязательств.

Состав активов инвестиционного фонда определяет его категорию, которая также должна быть указана в названии АИФ В противном случае распространяется режим фонда смешанных инвестиций.. Рассмотрим их:

- фонд денежного рынка (низкорисковые инвестиции в краткосрочные ценные бумаги и денежные средства);

- фонд облигаций (не имеет ограничения по инвестированию в ценные бумаги, может формироваться за счет акций; по мнению А.А. Прокудина, фонд облигаций не должен размещать средства в акции) Прокудин А.А. Указ. соч. С. 203.;

- фонд акций (виды активов такие же, как у фонда облигаций, при этом размещение активов в акции за один месяц должно занимать 2/3 рабочих дней);

- фонд смешанных инвестиций (рассчитан на размещение как акций для получения высокого дохода, так и облигаций для получения стабильного дохода, возможно вложение в иные активы, но оно должно составлять меньшую его часть);

- индексный фонд (устанавливается расчетная база фондового индекса и происходит размещение указанных в ней ценных бумаг в определенных там же пропорциях; среди достоинств можно выделить низкие затраты на поддержание текущей деятельности, главное требование к руководителям - исполнительность, так как высокие аналитические навыки не требуются, и оперативное инвестирование средств: недостатком является то, что показатель доходности никогда не будет выше среднего по рынку);

- фонд прямых инвестиций (предназначен для кредитования реального сектора экономики за счет средств физических лиц);

- фонд особо рисковых (венчурных) инвестиций (в России может быть создан только в форме закрытого ПИФ);

- фонд фондов (похож по структуре с фондом смешанных инвестиций; размещает 2/3 времени своей деятельности средства в акциях и паях других инвестиционных фондов);

- фонд недвижимости (размещение активов в объекты недвижимости, строительные компании и облигации);

- ипотечный фонд (приобретает только ценные бумаги, обеспеченные долей в строительстве или ипотекой недвижимости);

- а также рентный фонд, кредитный фонд, фонд товарного рынка, хедж-фонд, фонд художественных ценностей (номинальная стоимость акций этого фонда не может быть меньше 500000 рублей) "Комментарий к Федеральному закону от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (постатейный) (Михалева Т.Н., Харитонова Л.И.) (под ред. Н.В. Елизаровой) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2012) // СПС «КонсультантПлюс»..

При этом венчурные фонды, кредитные фонды, фонды художественных ценностей, рентные и ипотечные фонды, а также фонды недвижимости могут быть только АИФ или закрытыми ПИФ. К АИФ относятся категории хедж-фонды и фонды товарного рынка (или к интервальным и закрытым ПИФ). Земли сельскохозяйственного назначения на территории РФ могут входить только в состав активов АИФ и закрытых ПИФ (рентные и ипотечные фонды).

В состав активов входят как ликвидные, так и неликвидные ценные бумаги (причем установлено ограничение на количество последних) Подробно о требованиях, предъявляемых к различным категориям фондов см. Приказ ФСФР РФ от 28.12.2010 N 10-79/пз-н (ред. от 31.05.2011)..

Следующий аспект, который необходимо осветить, связан с ценными бумагами АИФ Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право. М. Статут. 2014. С. 246.. По смыслу Закона об инвестиционных фондах в АИФ присутствует две категории ценных бумаг: обыкновенные именные акции и акции АИФ, предназначенные для квалифицированных инвесторов (далее - акции, ограниченные в обороте).

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой Закон об РЦБ.. Соответственно, обыкновенная именная акция имеет бездокументарную форму Мухаметшин Т.Ф. Современная инфраструктура российского рынка ценных бумаг: научно-практический комментарий законодательства. М. Юстицинформ. 2014. С. 63.. Что же касается акций, ограниченных в обороте, то их правовое регулирование содержится в Законе об инвестиционной деятельности, в Законе об РЦБ, а также в Приказе ФСФР РФ от 28.12.2010 N 10-79/пз-н.

Устав АИФ может предусматривать выпуск таких акций, которые могут принадлежать только квалифицированным инвесторам, о чем делается обязательное указание в решении о выпуске.

Дополнительно законодательно установлены случаи, когда выпуск акций, ограниченных в обороте, обязателен для АИФ. В данном случае акции должны относиться к категориям фондов прямых инвестиций, фондов долгосрочны прямых инвестиций, особо рисковых (венчурных) инвестиций, а также кредитных и хедж-фондов П. 1.5. Приказа ФСФР РФ от 28.12.2010 N 10-79/пз-н (ред. от 31.05.2011)..

Глава XIII Закона об инвестиционных фондах устанавливает полномочия Банка России в отношении инвестиционных фондов, УК инвестиционных фондов, специализированных депозитариев, регистраторов, аудиторов и оценщиков. Как было освещено ранее, деятельность АИФ подлежит обязательному лицензированию Ершова И.В. Лицензирование экономической деятельности в условиях интеграционных процессов // Предпринимательское право. 2014. N 1. С. 29. со стороны Банка России. Для того чтобы получить лицензию АИФ необходимо выполнить ряд условий и представить доказательства их соблюдения Перечень документов установлен в Постановлении Правительства РФ от 06.10.2008 N 744 "Об утверждении перечней документов, подтверждающих соблюдение лицензионных условий, представляемых соискателями лицензий для получения лицензий на осуществление видов деятельности, указанных в Федеральных законах "Об инвестиционных фондах" и "О негосударственных пенсионных фондах" // "Собрание законодательства РФ". 13.10.2008. N 41. Ст. 4683.

Порядок расчета собственных средств соискателя Приказом ФСФР РФ от 23.10.2008 N 08-41/пз-н (ред. от 22.06.2010) "Об утверждении Положения о порядке расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, товарных бирж и биржевых посредников, заключающих в биржевой торговле договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 04.02.2009 N 13265) // "Российская газета". N 25. 13.02.2009.. В частности, это требования к организационно-правовой форме, к размеру собственных средств, к уставу, к порядку принятия и содержанию инвестиционной декларации, а также к исполнительным органам АИФ, который были рассмотрены в предыдущих пунктах настоящей главы.

Инструкция Банка России от 29.06.2015 N 166-И Инструкция Банка России от 29.06.2015 N 166-И "О порядке лицензирования акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний и специализированных депозитариев, порядке ведения реестра лицензий акционерных инвестиционных фондов, реестра лицензий управляющих компаний и реестра лицензий специализированных депозитариев, порядке уведомления Банка России об изменении сведений о должностных лицах акционерного инвестиционного фонда, управляющей компании и специализированного депозитария" (Зарегистрировано в Минюсте России 10.08.2015 N 38443) // "Вестник Банка России", N 113, 10.12.2015. определяет сроки для рассмотрения заявления, проведения проверки документов, направления уведомления о предоставления лицензии или об отказе в ее предоставлении, который может быть обжалован в арбитражный суд. Общий срок, установленный в Законе об инвестиционных фондах, составляет два месяца.

Банк России может аннулировать лицензию, но такой опции, как «отозвать лицензию», в данном случае нет, поскольку АИФ субъекты с исключительной правоспособностью. Для этих целей предусмотрено две группы оснований. Общие основания:

- неисполнение предписаний Банка России об устранений нарушений закона;

- неоднократное в течение одного года неисполнение предписаний Банка России;

- однократное неисполнение предписания о запрете на проведение всех или части операций;

- неоднократное нарушение более чем на 15 рабочих дней сроков предоставления отчетности;

- неоднократное в течение года нарушение требований о раскрытии информации;

-нарушение АИФ запрета осуществлять иные виды предпринимательской деятельности;

- совершение сделки, в результате которой были нарушены требования к составу активов АИФ;

- отсутствие лицензиата по месту нахождения.

Указанный перечень дополняется положениями, применимыми к специализированным депозитариям и управляющим компаниям и является закрытым.

П. 2 ст. 61.2. исследуемого Закона закрепляет три специальных основания аннулирования лицензии АИФ как профессионального участника рынка ценных бумаг:

- неосуществление лицензируемого вида деятельности в течение более полутора лет;

- письменное заявление лицензиата об отказе от лицензии;

-признание лицензиата банкротом и открытие конкурсного производства.

Аннулирование лицензии АИФ влечет его ликвидацию.

Рассмотрим специфику реорганизации Габов А.В. Теория и практика реорганизации (правовой аспект). М. Статут. 2014. С. 358. и ликвидации АИФ. Из предусмотренных Законом об АО способов реорганизации юридических лиц Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. П.2 ст. 15 Закона об АО. для АИФ недоступно преобразование. Все остальные изменения могут происходить только в том случае, если реорганизуемые и новые общества являются АИФ при соблюдении всех, предъявляемых к их организации и деятельности требований. Вновь создаваемые организации обязаны уведомить Банк России, получить лицензии, зарегистрировать выпуск акций фондов, и только после этого вправе произвести размещение дополнительных акций.

Ликвидация АИФ может быть добровольной или принудительной. Остановимся подробнее на последней. По истечении 15 дней с даты принятия решения об аннулировании лицензии или, в случае обжалования решения в арбитражный суд, со дня вступления в законную силу решения суда Банк России подает в суд заявление о ликвидации АИФ. После принятия решения о ликвидации АИФ суд назначает ликвидатора. Кандидатуру ликвидатора предлагает контролирующий орган (Банк России) из числа арбитражных управляющих, при этом накладывается запрет на назначение лиц, осуществлявших полномочия исполнительных органов АИФ на момент совершения правонарушения, за которое наступила ответственность в виде ликвидации.

Альтернативный вариант развития событий наступает при наличии признаков несостоятельности Карелина С.А. Принципы правового регулирования отношений, возникающих в связи с несостоятельностью (банкротством) должника // "Предпринимательское право". 2008. N 2. С. 43. АИФ на день принятия решения о ликвидации. Стоит отметить, что к полномочиям Банка России относится принятие мер по предупреждению банкротства финансовой организации98, в данном случае АИФ. Для этого предусмотрено три основания:

- недостаточность денежных средств для своевременного исполнения обязанности по уплате обязательных платежей и денежных обязательств, если срок их исполнения уже наступил;

- неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей в срок свыше 10 дней;

- неоднократное неисполнение или ненадлежащие исполнения (отказ) денежных требований кредиторов в течение месяца П.1 с. 183.2. Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 29.12.2015) "О несостоятельности (банкротстве)" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2016) (далее - Закон о несостоятельности (банкротстве) // "Собрание законодательства РФ". 28.10.2002. N 43. Ст. 4190..

При наступлении последнего из перечисленных оснований АИФ обязан направить в Банк России уведомление с приложением плана восстановления платежеспособности. После чего в течение тридцати дней может быть осуществлена выездная проверка деятельности финансовой организации, а также обязательно анализируется представленный план. Итогом рассмотрения является принятие Банком России решения о назначении временной администрации АИФ или о нецелесообразности такого назначения, а также применение мер по предупреждению банкротства финансовой организации. Решение о назначении временной администрации, в том числе решение о приостановлении или ограничений полномочий исполнительных органов АИФ может быть обжаловано в суд. Общий срок деятельности временной администрации не может превышать девять месяцев.

В случае выявления хотя бы одного из признаков банкротства контролирующий орган подает заявление в суд о признании АИФ банкротом. Признаки перечислены в ст. 183.16. Закона о несостоятельности (банкротстве):

- сумма требований кредиторов, подтвержденных вступившую в законную силу судебными актами и неисполненных в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения, составляет более ста тысяч рублей;

- не исполнение решения суда о взыскании денежных средств в течение 14 дней;

- недостаточность имущества АИФ для удовлетворения денежных обязательств и уплаты обязательных платежей;

- не восстановление платежеспособности АИФ в результате деятельности временной администрации. Если последней устанавливается факт невозможности восстановления платежеспособности, она может своим заявлением возбудить дело о банкротстве финансовой организации.

Особенностью применения судебных процедур в деле о банкротстве финансовой организации является то, что финансовое оздоровление и внешнее управление не применяются. Также, если процесс инициирован временной администрацией, то отсутствует и наблюдение.

Таким образом, можно сделать вывод о передачи части полномочий в процессе банкротства финансовых организаций из судебных процедур в административные, в частности Банку России и временной администрации. Процедуры наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления заменяются аналогичными функциями временной администрации. Закон о несостоятельности (банкротстве) предусматривает всего лишь две процедуры: наблюдение и конкурсное производство. Обязательным участником арбитражного процесса является Банк России. Общий срок рассмотрения дела о признании АИФ банкротом составляет четыре месяца.

В силу специфики организационной структуры АИФ, а именно обязательной передачи средств инвестиционного резерва в ДУ УК, особое внимание необходимо обратить на то, что при банкротстве УК средства АИФ не попадают в ее конкурсную массу. А в случае банкротства АИФ в результате экономически неоправданной деятельности УК в случае недостаточности средств инвестиционного фонда к субсидиарной ответственности может быть привлечена управляющая компания.

На основе анализа российского и зарубежного опыта можно сделать вывод о том, акционерные инвестиционные фонды не получили достаточное распространение в России. Помимо действия инвестиционного законодательства данные институциональные инвесторы, обладая корпоративной формой, подпадают под регулирования законодательства об акционерных обществах, что накладывает дополнительные ограничения на участников и существенно снижает интерес в осуществлении инвестирования таким образом. Аналогами инвестиционных фондов за рубежом выступают mutual funds, которые могут также могут иметь корпоративную природу. Однако наиболее распространенной формой является модель, при которой инвесторы не образуют юридическое лицо и заключают договор доверительного управления созданным фондом с доверительным управляющим.