Публичный договор в гражданском праве Республики Казахстан: проблемы теории и практики

Воды в Республике Казахстан являются собственностью государства. Водный кодекс РК В качестве приоритетного водопользования признается водопользование для удовлетворения питьевых и бытовых нужд населения. Поскольку в результате проведенного нами исследования выяснилось, что договор водоснабжения через присоединенную сеть на розничном рынке является подвидом договора энергоснабжения, различающимся в основном только по объекту возникающих правовых отношений, то и определение понятия договора будет отличаться только в указанной части. Предметом возникающих отношений будут действия участников договорного обязательства по передаче и потреблению воды через присоединенную сеть. Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации Российской Федерации детализируют и дополняют нормы ГК о договоре энергоснабжения, но применительно к снабжению питьевой водой и приему сточных вод СЗ РФ.- 1999.- № 8.- Ст. 1028.

Предметом договора водоснабжения является передача/получение воды питьевой посредством использования водопроводной сети и/или прием/сброс сточных вод. В некоторых нормативно-правовых актах и договорах предмет обозначается как услуги по водоснабжению и канализации, или услуги по водоснабжению и приему сточных вод, что не меняет существа дела. То есть особенностью договора водоснабжения, в отличие от других видов договоров энергоснабжения, является включение в предмет договора дополнительных обязательных действий снабжающей стороны - это прием сточных вод, осуществляемый также по трубопроводам. Кроме того, особенностью данного договора является также и непрерывность подачи воды, как в общих правилах договора энергоснабжения на розничном рынке.

Существенными условиями данного договора помимо его предмета являются качество товара, режим подачи, установление лимитов, условия ограничения или прекращения подачи/получения воды и приема/сброса сточных вод, цена и порядок оплаты, границы эксплуатационной ответственности сторон. Качество объекта договора водоснабжения в соответствии со ст. 486 ГК РК должно соответствовать требованиям, устанавливаемым государственными стандартами, санитарно-гигиеническими правилами и нормами. Питьевая вода по своим качественным, в том числе бактериологическим характеристикам должна соответствовать ГОСТу 2874-82. Напор воды в водопроводной сети должен обеспечивать нормальное водоснабжение верхних этажей зданий. Следовательно, вода должна подаваться под определенным давлением, что также относится к характеристике качества воды. Давление должно соответствовать СНиП 2.04.02-84. Предназначается вода населению, на нужды предприятий пищевой промышленности и, в исключительных случаях, при технологической возможности - для технологических нужд абонентов, а также для тушения пожаров. Тем самым основная цель заключения и исполнения договоров водоснабжения - это использование воды для питьевых и иных потребительских целей.

Количество подаваемой абоненту (юридическому лицу или частному предпринимателю) воды согласовывается в договорах и определяется на основании приборов учета (водомеров, расходомеров), которые обязаны иметь все абоненты, являющиеся предпринимателями. Исключение делается только для сетей и систем, используемых для пожаротушения. Единица измерения воды - кубические метры. Водоснабжающая организация обязана приобретать и устанавливать приборы учета с возмещением их стоимости через тарифы. Количество поданной гражданам воды в основном определяется расчетным путем, хотя ЗРК «О естественных монополиях и регулируемых рынках» установил последнюю дату установки счетчиков воды до 01.01.2009 г. Причем устанавливаться должны приборы учета, разрешенные органами Госстандарта РК. В случаях неисправности или ремонта приборов учета количество израсходованной питьевой воды и принятых сточных вод определяется по среднему расходу за три последних месяца согласно показаниям приборов учета - для городов и районных центров, а для сельской местности - в соответствии с расчетами, произведенными при заключении годового договора. В случаях отсутствия или уклонения от установки приборов учета, повреждения имеющегося прибора учета, количество израсходованной воды в городах и районных центрах определяется по пропускной способности трубы ввода при скорости движения воды в ней 2м/сек и действии ее полным сечением водопровода в течение 24 ч. в сутки. В сельской местности для абонента, не имеющего водосчетчика, Управление водопроводов устанавливает в точке подключения внутрипоселковой сети к магистральному водопроводу специальное регулирующее устройство - дроссельную шайбу, рассчитанную на пропуск договорного количества воды.

Стороны договора именуются водоснабжающая организация (продавец, поставщик, услугодатель) и потребитель (абонент, водопотребитель). В качестве водоснабжающей организации в городах и районных центрах РК в настоящее время выступают государственные коммунальные предприятия водопроводно-канализационного хозяйства «Водоканал» или с иными наименованиями, в сельской местности - управления эксплуатации групповых водопроводов системы Комитета по водным ресурсам Министерства сельского хозяйства РК. В некоторых местностях, где имеются так называемые «малые ГЭС», в качестве водопроизводящих организаций выступают непосредственно ГЭС или коммерческие организации, в ведении которых они находятся. Они именуются специальными водопользователями, право специального водопользования дается им на основании специального разрешения. В то же время водоснабжающие организации являются и первичными водопользователями.

Абонентами могут быть как юридические, так и физические лица, в том числе предприниматели, все они являются вторичными водопользователями. В сельской местности отдельно выделяется «Основной абонент» - юридическое лицо, которое из общего режима питьевой воды потребляет более 50 процентов. В зависимости от назначения потребляемой воды они подразделяются на промышленных потребителей и непромышленных потребителей. Главное требование для всех потребителей - наличие у них необходимого оборудования, присоединенного к сетям водоснабжающей организации в установленном законодательством порядке, а также наличие приборов учета воды.

Основанием для подачи и потребления питьевой воды из водопровода является договор, содержание которого подчиняется общим правилам о содержании договоров купли-продажи и энергоснабжения с учетом специфики объекта, заключаемый в форме присоединения абонента.

О публичном характере и социальном значении договора водоснабжения свидетельствуют многочисленные нормативные правовые акты различного уровня, регламентирующие рассматриваемый договор: Постановление акимата г. Астаны от 7.09.2005 г. № 09-6-661п «Об утверждении Правил приема производственных сточных вод в систему водоотведения города Астаны», Постановление акимата гор. Павлодара от 11.10.2007 г. № 1255/21 «О правилах эксплуатации системы канализации города Павлодара», Решение ХІ-й сессии маслихата гор. Алматы IV-го созыва от 2.07.2008 г. № 120 «Об утверждении Правил содержания систем инженерных коммуникации водоснабжения и канализации в городе Алматы», Постановление акимата гор. Усть-Каменогорска от 14.09.2007г. № 2649 «Об утверждении Инструкции по возмещению затрат за приобретение и установку индивидуальных приборов учета коммунальных услуг получателям жилищной помощи города Усть-Каменогорска в 2007г.», Решение маслихата гор. Павлодара . от 19.06.2008 г. № 148/7 «Об утверждении «Правил оказания жилищной помощи малообеспеченным гражданам по оплате содержания жилища, потребления коммунальных услуг, услуг связи и компенсации затрат на отдельные виды капитального ремонта общего имущества объекта кондоминиума из бюджета города» и другие. Решение маслихата города Астаны от 30 января 2008 года № 50/8-IV «О внесении изменений в решение маслихата города Астаны от 17 октября 2007 года № 16/4-IV «О Правилах оказания социальной помощи отдельным категориям граждан города Астаны», Решение маслихата города Павлодара Павлодарской области от 19 июня 2008 года № 148/7 «Об утверждении «Правил оказания жилищной помощи малообеспеченным гражданам по оплате содержания жилища, потребления коммунальных услуг, услуг связи и компенсации затрат на отдельные виды капитального ремонта общего имущества объекта кондоминиума из бюджета города»

К договору, заключенному между абонентами-предпринимателями и водоснабжающей организацией, должны быть приложены: водохозяйственный балансовый расчет, обосновывающий количество и качество необходимой абонентам воды; структурные схемы водоснабжения и канализации; согласованный с органами Государственного санэпиднадзора план организационно-технических мероприятий по сокращению объемов водопотребления и водоотведения и соблюдению нормативов сброса загрязняющих веществ с указанием сроков реализации мероприятий и гарантии их финансирования.

Договоры на пользование питьевой водой и прием сточных вод заключаются на основании лимитов, которые определяет водоснабжающая организация по договору с абонентами. Например, еще в 1998 г., то есть до введения нового ГК РК (Особенная часть) Аким города Алматы установил лимит потребления воды для всех хозяйствующих субъектов в объеме одного кубометра в сутки. Те, кто превышает норму, должны были платить по тройному тарифу, несмотря на то, что у сторон имелись приборы учета Юридическая газета. 2 августа 2000 г. - С.3. Решением Акима г. Усть-Каменогорска № 1747 от 6.05.2000 г. государственному предприятию «Новая Согра» «…в целях упорядочения системы расчетов за потребление холодной воды и прием сточных вод, стабилизации режима работы технологического оборудования и инженерных сетей» разрешено установить для предприятий и организаций лимиты водопотребления и водоотведения в соответствии с нормами расхода Решение Акима г. Усть-Каменогорска № 1747 от 17 мая 2000 г. //"7 дней". 26 мая 2000 г.. Несмотря на иную трактовку данного вопроса в новом гражданском законодательстве, водоснабжающая организация, как и другие энергоснабжающие организации, продолжали взимать тройные и пятикратные тарифы на основании подзаконных актов, которые в соответствии с Законом РК «О нормативных правовых актах» должны были применяться только в части, не противоречащей новому Гражданскому кодексу.

За сверхлимитное потребление и водоотведение водоснабжающая организация взимает с абонентов-промпредприятий плату в размере, установленном местными исполнительными органами. Так, согласно упомянутому выше Решению Акима г. Усть-Каменогорска №1747 в случае перерасхода лимитов потребления воды в объеме более 10 процентов и сброса сточных вод в объеме более 15 процентов оплата взыскивается в пятикратном размере к установленному тарифу.

Приходится констатировать, что водоснабжающие организации, используя положение естественного монополиста, злоупотребляют своими правами. Так, предприятие «Водоканал» в г. Усть-Каменогорске в 1997 г. включило, например, в Типовой договор условие об ответственности потребителя за недоиспользование лимита воды по договору, которое затем по иску Антимонопольного комитета было признано незаконным Архив Восточно-Казахстанского областного суда за 1998 г..

Для абонентов-граждан лимиты не устанавливаются.

До заключения договора для присоединения к системам водоснабжения и канализации населенных пунктов новых объектов абонент обязан получить от снабжающей организации разрешение и технические условия на присоединение. При недостаточной мощности систем водоснабжения населенного пункта снабжающая организация может отказать абоненту в выдаче разрешения и технических условий на присоединение.

Одним из основных документов для присоединения вновь строящихся устройств и сооружений является проект, к которому предъявляются специальные требования. Сказанное подтверждает сделанный нами ранее вывод о необходимости особых условий для заключения договоров энергоснабжения, в том числе и водоснабжения, которые мы назвали организационными (составление баланса на основе лимитов) и техническими (наличие специального оборудования и присоединенной сети) условиями.

Следует отметить, что письменные индивидуальные договоры водоснабжения с абонентами-гражданами в Казахстане начали заключаться только с 2001-2002 годов.

ГК РК (ст. 488) устанавливает, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество, а порядок расчета может определяться законодательством или соглашением сторон. В соответствии с Правилами предоставления коммунальных услуг 2000 г. и Типовым договором водоснабжающая организация обязана предъявить абоненту счет, основанием для предъявления которого является договор. Оплата производится по ценам, утвержденным для данной территории и тарифам на основании показаний приборов учета за расчетный период. Водоснабжающие организации являются естественными монополистами в своей области, поэтому цены на их услуги являются регулируемыми. То есть принцип свободы договора ограничивается здесь, как и в других публичных договорах.

Если абонентами являются физические лица, проживающие в жилых домах и квартирах индивидуального, государственного, кооперативного и ведомственного жилого фонда, то оплата производится после фактического присоединения, то есть заключения договора путем оплаты платежной квитанции по нормам водопотребления или показаниям приборов учета. Нормы водопотребления из групповых водопроводов сельскохозяйственного назначения устанавливаются уполномоченными органами. Абоненты - юридические лица оплачивают потребленную ими воду ежемесячно по показаниям приборов учета, а при их отсутствии или неисправности - по расчетным показателям, установленным означенными выше Правилами. Расчеты с абонентами, пользующимися питьевой водой из уличных водоразборов, осуществляются путем оплаты предъявляемых счетов по нормам водопотребления.

Помимо прав и обязанностей, непосредственно вытекающих из договора водоснабжения для потребительских целей, законодательство с учетом особого характера воды как объекта гражданского права, устанавливает общие для потребителей и снабжающих организаций обязанности, которые изложены в ст. 72 Водного кодекса РК. Водный кодекс РК

Особенностью рассматриваемого договора, как и других договоров энергоснабжения, является непрерывность снабжения, если договором не предусмотрен иной порядок. Изменение условий договора водоснабжения выражается обычно в изменении количества, цены объекта договора, необходимости подключения субабонентов и т.п. В соответствии с общими нормами гражданского законодательства, изменение условий договора может происходить либо по соглашению сторон (п.1 ст. 401 ГК РК), либо в одностороннем порядке без обращения в суд (односторонний отказ - ст. 404 ГК РК), либо по решению суда (п.2 ст. 401 ГК РК).

Основания прекращения договора подчиняются тем же правилам. Для водоснабжающей стороны из указанных законом оснований могут быть применимы: совпадение должника и кредитора в одном лице, невозможность исполнения (техническая), издание акта государственного органа, смерть гражданина-потребителя или ликвидация юридического лица. Исполнение не может прекращать данное обязательство, т.к. признаком его является непрерывность и бессрочность исполнения. Со стороны снабжающей организации должно быть только реальное исполнение. Отступное и зачет в качестве оснований прекращения обязательств применимы здесь только со стороны абонента.

По общему правилу ограничения в подаче питьевой воды абонентам производятся в соответствии с договором, а прекращение подачи воды - при отказе абонента от получения питьевой воды через присоединенные сети. Вместе с тем нормативно-правовые акты предусматривают и случаи одностороннего прекращения или ограничения подачи воды. В частности, снабжающая организация имеет право без предварительного уведомления абонента прекратить или ограничить подачу воды в случаях стихийного бедствия, продолжительной аварии на водопроводе, необходимости увеличения подачи воды к местам возникновения пожаров, а также самовольного подключения потребителей к групповому водопроводу или отводу от него. При этом снабжающая организация должна сообщить абонентам о сроках перерыва подачи воды. Кроме того, предусмотрены и случаи полного или частичного прекращения подачи воды с предварительным предупреждением абонентов не менее чем за три дня по следующим основаниям: неудовлетворительное состояние сетей абонента и невыполнение им требований снабжающей организации по устранению технических нарушений; недопуск представителя снабжающей организации к осмотру сетей и сооружений, устройств абонента, для контроля и снятия показателей приборов учета, для проведения отбора проб и т.д.; проведение планово-предупредительных ремонтов сетей и производство работ по присоединению новых абонентов; обнаружение самовольно возведенных сетей и сооружений; неоплата потребленной воды в установленные сроки; предписание органов Госсаннадзора, Госстандарта; несоблюдение установленного режима водопотребления, в частности, перерасход воды; несоответствие показателей качества воды требованиям ГОСТ; антисанитарное состояние водоразборных точек; обнаружение снятия пломб на водосчетчике, регулирующих устройствах или их отключения.

Однако прекращение поставки по указанным выше причинам абонентам, являющимся одновременно источниками теплоснабжения (котельные, центральные тепловые пункты), не имеющим резервные источники водоснабжения, не допускается в течение отопительного сезона. Кстати отметим, что в данном случае не случайно применен термин «поставка», так как указанное правоотношение между водоснабжающей организацией и иными юридическими лицами, в свою очередь являющимися теплоснабжающими организациями, опосредуется именно договором поставки. Поэтому целесообразнее будет назвать таких получателей не абонентами, а покупателями (получателями).

Ответственность сторон за ненадлежащее исполнение или неисполнение условий договора подчиняется общим требованиям ст. 491 ГК РК и предусмотрена как в виде изложенных выше неблагоприятных последствий, относящихся к оперативным санкциям, так и в виде уплаты неустойки в размере 1,5-кратной ставки рефинансирования Нацбанка РК и возмещения убытков.

Водоснабжающая организация фактически никакой имущественной ответственности не несет, т.к. приостановление оплаты услуг по водоснабжению и канализации являются также мерами оперативного реагирования, а не дополнительным имущественным взысканием для контрагента.

Ненадлежащее исполнение договора со стороны водоснабжающих организаций влечет неблагоприятные последствия для абонентов, так как вода является насущной необходимостью каждого. Поэтому судебная практика отражает и такой спектр взаимоотношений субъектов договора, но не всегда в пользу менее защищенной стороны. Так, Актюбинский городской суд, а затем кассационная и надзорная инстанция отказали в удовлетворении требования по иску гражданина П. к АО «Акбулак» о возмещении вреда в связи с нерегулярной подачей холодной воды в его квартиру, расположенную на пятом этаже жилого дома Обзор Департамента РК по защите прав потребителей. На наш взгляд, истец в силу своей юридической неграмотности не воспользовался услугами опытного юриста или общества защиты прав потребителей, пытаясь защитить свои права самостоятельно, в результате чего в иске было отказано. В качестве доказательств можно было представить зарегистрированную копию жалобы в водоснабжающую организацию; акт о непоступлении воды, составленный с участием представителя КСК и жильцов пятого этажа его дома; а также заключение технической экспертизы о факте неподачи воды на пятый этаж и причинах неподачи. В возражении на иск ответчик привел довод о том, что внутренние инженерные сети многоквартирного жилого дома находятся на балансе кооператива собственников квартир и отвечает за неполадки кооператив собственников квартир. Однако можно было по датам передачи сетей на баланс КСК установить, что кооператив собственников квартир имеет это оборудование на балансе всего один год, а за остальные два года в пределах общего трехлетнего срока исковой давности ответственность несет сама водоснабжающая организация Там же. (По новым Правилам предоставления коммунальных услуг ответственность за этот участок сетей теперь несет энергоснабжающая организация). Полагаем, что суду необходимо было руководствоваться общими нормами о защите прав граждан, так как суды, по мнению С.С. Алексеева, не только могут, но и юридически обязаны принимать решения с одной лишь ссылкой на общепризнанные права человека, и, по его обоснованному мнению, неотъемлемые права человека в современных условиях по своему юридическому значению не только не уступают национальным законам всех рангов, но и в принципе имеют по сравнению с ними приоритетное юридическое действие Алексеев С.С. Философия права. - С.127. Права человека должны стать ориентиром, определяющим направление и перспективу решения тех или иных юридических дел.

Восточно-Казахстанским областным судом рассмотрено дело по иску территориального Комитета по регулированию естественных монополий к ГКП «Водоканал» о признании недействительными договоров, заключенных с потребителями. Исковое заявление удовлетворено полностью, так как заключенные договоры не соответствовали Типовому договору на оказание жилищно-коммунальных услуг, в частности, не была предусмотрена ответственность водоснабжающей организации и предусматривалось необоснованное увеличение размера пени для потребителей с 0,3 процентов до 1 процента Обзор Департамента РК по защите прав потребителей.

Анализ текстов договоров на водоснабжение и прием сточных вод показывает, что водоснабжающие организации включали до 2005 г. в договоры условие следующего содержания: «В случае невыполнения снабжающей стороной какого-либо вида из оплаченных абонентом услуг, она возвращает абоненту стоимость этих услуг и штраф в размере процентной кредитной ставки Нацбанка Республики Казахстан, действующей на данный период». Данное условие также является «мертвой» нормой, не имеющей практического применения. Можно привести сколь угодно примеров, когда абоненты, в том числе и граждане, предварительно оплатили услуги по водоснабжению, и ни одного примера - о возврате им стоимости воды при отключениях, а тем более об уплате потребителям штрафа.

Постановлением Правительства РК от 28.11.2003 г. № 1194 утвержден Типовой договор на предоставление услуг по водоснабжению и/или отведению сточных вод, в котором в качестве потребителей названы физические или юридические лица, пользующиеся на основе договора услугами водоснабжения и/или отведения сточных вод, а услуги в сфере водохозяйственной и канализационной систем отнесены к сфере естественных монополий, что еще раз подтверждает нашу позицию.

Тем самым договор водоснабжения является подвидом договора энергоснабжения и на него в полной мере распространяются правила о публичном договоре.

3.1.4 Договор газоснабжения

Казахстан - одна из стран мира, обладающая богатыми природными запасами нефти и газа, она входит в первую десятку стран мира по разведанным запасам углеводородного сырья. В начале 90-х годов ХХ века запасы нефти составляли 2,31 миллиардов тонн, газового конденсата - 0,69 миллиардов тонн, а природного газа - 2,49 триллионов кубических метров. Суммарные запасы нефти и газа достигают 2 процента доказанных мировых запасов жидких и газообразных углеводородов. Казахстан обладает двумя крупными уникальными месторождениями: нефтяным - Тенгиз и нефтегазоконденсатным - Карачаганак Постановление Правительства РК № 173 от 5 февраля 2000 г. «О создании закрытого акционерного общества "Казтрансгаз». //САПП РК.- 2000.- № 5-6.- Ст. 68. Однако собственных газоперерабатывающих предприятий Казахстан практически не имел и продавал природный газ Карачаганака Газпрому России на Оренбургский газоперерабатывающий завод по 1,5 доллара за тысячу кубометров, а назад получал его уже по 40 долларов Прольются ли нефтегазовые недра Казахстана золотым дождем? //Юридическая газета, 17 января 1996 г. -С.3. Несмотря на такое обилие и даже изобилие сырья, договор газоснабжения в Казахстане все больше уступает свои позиции договору электроснабжения.

Следует сказать, что впервые в Казахстане договор газоснабжения был подвергнут научному анализу лишь в нашей диссертационной работе. Отрадно отметить, что в 2008 г. была защищена диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук Нуртаевой Г.Л. на тему «Договор газоснабжения». Нуртаева Г.Л.Автореферат дисс… В Российской Федерации можно привести больше примеров выполнения завершенных научных исследований в данной сфере такими авторами, как Башунов В.В., Яхонтова А.А. и др. Башунов В.В. Договоры купли-продажи и транспортировки газа через присоединенную сеть: правовая природа и порядок заключения. Дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2005; Яхонтова А.А. Правовое регулирование газоснабжения в Российской Федерации: Гражданско-правовой аспект. Дис. ... канд. юрид. наук. Москва, 2005

В сфере газоснабжения действуют подзаконные нормативные акты, которые являются обязательными для исполнения сторонами данного договора. Так, важное значение в правовом регулировании договора газоснабжения имеют Правила безопасности в газовом хозяйстве РК от 15.04.1993 г. Алматы, 1993.- 86 с. Неотъемлемыми частями указанных Правил являются 43 Приложения, требования которых подлежат неукоснительному соблюдению самими газоснабжающими организациями и потребителями.

В настоящее время отношения по газоснабжению потребителей регулируются также «Правилами поставки, транспортировки и реализации природного газа», «Правилами поставки, перевозки и пользования сжиженными углеводородными газами», а также Типовым договором на предоставление услуги поставки газа через групповые резервуарные установки, Типовым договором на предоставление услуг по транспортировке газа и Типовым договором на предоставление услуг по хранению природного газа. Электронный правовой справочник Законодательство, 2009 г.

В отличие от Казахстана, в России 31.03.1999 г. принят Федеральный закон «О газоснабжении в Российской Федерации», тем самым данные правоотношения урегулированы в России на законодательном уровне. В 2007 г. Правительство РФ приняло еще одно постановление - № 360 «Об утверждении Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры». Федеральный закон «О газоснабжении в Российской Федерации»; постановление Правительства РФ № 360 «Об утверждении Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры» //Гарант.ру

Поскольку деятельность по производству, передаче, снабжению газом является источником повышенной опасности, вся эта деятельность постоянно контролируется органами Министерства по чрезвычайным ситуациям РК.

Бесперебойное снабжение газом всего населения и хозяйствующих субъектов имеет важное социальное значение, направлено на обеспечение правопорядка в обществе и государстве в целом. Мы согласны с мнением специалистов, что «роль газоснабжения населения на уровне государства невозможно переоценить. Оно, наряду с другими видами энергоснабжения, обеспечивает жизнедеятельность населения. Очевидно, что при такой высокой значимости газоснабжения населения правовое регулирование в этой сфере должно быть четким и понятным». Гандзюк И.В. Актуальные проблемы правового регулирования в газовой отрасли и пути их решения. //Газинформ. - 2008.- №2 Тем самым публичный характер деятельности газоснабжающих организаций представляется бесспорным.

В современных условиях газ через присоединенную сеть большей частью потребляют абоненты-граждане, и в меньшем объеме - юридические лица. Преобладающее его назначение - это использование газа в бытовых целях в качестве топлива для приготовления пищи и подогрева воды. В промышленности газ используется в малых количествах, а юридические лица приобретают его в основном для удовлетворения хозяйственных потребностей.

Снабжение газом всех потребителей осуществляется на основании договоров газоснабжения. Следует отметить, что предметом рассмотрения в настоящей работе является снабжение газом абонентов только через присоединенную сеть. Тогда как на практике широко распространено снабжение потребителей газом в баллонах, в цистернах, что не охватывается нормами параграфа 5 Главы 25 ГК РК (и соответственно параграфа 6 Главы 30 ГК РФ). Указанные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса о розничной и оптовой купле-продаже, в частности, поставки.

В Казахстане газопроизводящими организациями являются «Тенгизшевройл», «Шымкентнефтеоргсинтез» (ШНОС), «Павлодарский нефтеперерабатывающий завод» и другие предприятия. Природный газ подается непосредственно по магистральным трубопроводам, то есть по присоединенным сетям. Сжиженные газы от заводов-поставщиков доставляются к потребителям или к базам их приема, хранения и раздачи в сосудах, работающих под давлением. Доставка является сложным процессом, включающим транспортирование газов на дальние расстояния, обработку газов на газонаполнительные станции (ГНС), транспортирование их на ближние расстояния для непосредственной доставки газа мелким потребителям. В некоторые области (Западно-Казахстанская, Южно-Казахстанская, Алматинская, Жамбылская), расположенные вблизи от нефтегазоперерабатывающих заводов, природный газ поставляется потребителям по магистральным газопроводам непосредственно от газодобывающих или газоперерабатывающих предприятий и тогда правоотношения участников подпадают под действие рассматриваемого договора, в котором сторонами являются газоснабжающая организация и потребители. Магистральные и распределительные газопроводы в западных и южных регионах Казахстана были переданы в доверительное управление бельгийской компании «Трактебель», а в 2000 г. - ЗАО «Казтрансгаз» САПП РК, 2000.- № 5-6.- Ст. 68.

Однако в большинстве регионов Казахстана газоснабжающие организации не имеют своей сети газопроводов, и получают горючий газ по договорам поставки или купли-продажи с нефтегазоперерабатывающими заводами, причем не по трубопроводам, а в специальных железнодорожных цистернах и отношения между ними опосредуются не договорами газоснабжения, а иными, смежными видами договоров (поставки, купли-продажи). И лишь от групповых резервуарных установок (ГРУ) до жилых домов газ подается по распределительным газопроводным сетям, к которым присоединены газопроводы-вводы, ведущие к конечным потребителям.

В настоящее время управление в сфере газоснабжения осуществляет АО «Казмунайгаз», а в качестве газоснабжающих и газосбытовых организаций выступают либо индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, либо коммерческие юридические лица, напзванные в подзаконных актах «газосетевая организация». Аналогичные процессы происходят и в России, в связи с чем возникают многие проблемы.

Так, И.В.Гандзюк свидетельствует, что в России после вступления в силу нового Жилищного кодекса (март, 2005) и новых Правил предоставления коммунальных услуг гражданам 2006 г. непосредственные потребители не заключают индивидуальные договоры с газоснабжающими и газосбытовыми организациями. Право заключения договоров газоснабжения предоставлено организациям, управляющим многоквартирным домом, то есть посредникам между сторонами договора. При этом нет никаких требований к размеру уставного капитала. Нет ни аттестации, ни аккредитации, ни обязательной сертификации или лицензирования, нет и обязательного страхования гражданской ответственности. На сегодня обязательным требованиям к управляющей компании соответствует любое вновь образованное юридическое лицо с уставным капиталом в 10 000 руб. и штатом, состоящим из одного директора. Как отмечает автор, откровенная слабость государственного регулирования в сфере управления открывает доступ недобросовестным фирмам-«однодневкам» и ставит под угрозу имущественные интересы граждан и поставщиков. Результатом является фактическое выпадение договора газоснабжения из-под антимонопольного регулирования и распространения на него иных условий публичного договора. Гандзюк И.В. Актуальные проблемы правового регулирования в газовой отрасли и пути их решения. //Газинформ.- 2008.- №2. Кстати, предложение об обязательном страховании гражданско-правовой ответственности газоснабжающих организаций высказано и Г.Л.Нуртаевой. Нуртаева Г.Л. Договор газоснабжения. Автореферат дисс. на соискание ученой степени к.ю.н. - Алматы, 2008.

В газоснабжении четко прослеживается наличие оптового рынка, субъектами которого являются газодобывающие и газоперерабатывающие предприятия, газотранспортные и газораспределительные предприятия. Закон о газоснабжении в Российской Федерации четко устанавливает, что в России существует Единая система газоснабжения (ст.6) и региональные системы газоснабжения и газораспределения (ст.7). Следовательно, общие правила о договоре энергоснабжения, изложенные в параграфе 5 Главы 25 ГК РК, распространяются только на отношения по снабжению природным и искусственным газом, то есть сжиженным углеводородным газом (СУВГ) непосредственных абонентов на розничном рынке через сеть газопроводов, присоединенных к сетям газодобывающих, газоперерабатывающих, газотранспортных и газоснабжающих организаций.

Понятие договора газоснабжения конструируется по аналогии с договором энергоснабжения. Договор консенсуальный, возмездный, двусторонний. Форма договора - простая письменная, заключается договор путем присоединения к Типовому договору, без выражения согласия потребителя с его условиями.

Предметом договоров газоснабжения, регулируемых параграфом 5 Главы 25 ГК РК, является передача/получение горючего природного (передаваемого по магистральным газопроводам) или искусственного сжиженного углеводородного газа (СУВГ, передаваемого по распределительным газопроводам), используемого в качестве топлива, то есть энергетических ресурсов. Понятие газа дано в подзаконных актах РК.

Количество газа в газопроводах и групповых резервуарных установках измеряется расчетным путем по весу залитого и остававшегося газа. Газ должен соответствовать по своим качественным характеристикам ГОСТу 20448-90, и в зависимости от сезона должен быть летний или зимний. Газ может быть природным с избыточным давлением не более 12 кгс/кв.см или искусственным с избыточным давлением не более 16 кгс/кв.см. Кроме веса и давления, должна проверяться также интенсивность запаха газа самими газосбытовыми и газоснабжающими организациями Стаскевич Н.Л., Вигдорчик Д.Я. Справочник по сжиженным углеводородным газам. - М., 1986 г. - С.86. Особенностью договора газоснабжения является предназначение объекта договора и для удовлетворения потребительских целей, поэтому при исполнении договора может применяться также законодательство о защите прав потребителей.

Цена договора газоснабжения складывается из цены заводов-поставщиков, расходов по его транспортировке, розливу и услуг обслуживающих организаций. Почти до 2000 г. цены на газ, поступающий по газопроводам, а также на газ, поступающий железнодорожными цистернами, регулировались антимонопольными органами. Управления газового хозяйства, являющиеся основными газосбытовыми организациями в большинстве регионов Казахстана, добились исключения их из Реестра естественных монополистов по мотивам того, что они не снабжают население газом через магистральные и распределительные газопроводы и не занимают доминирующее положение по снабжению газом на республиканском рынке. В настоящее время, как видно из нормативных правовых актов, сфера газоснабжения признана относящейся к сфере естественной монополии, следовательно, цена на газ должна регулироваться антимонопольным органом и быть одинаковой для всех потребителей по их категориям.

В России по закону о газоснабжении осуществляется государственное регулирование цен на газ и тарифов на услуги по транспортировке газа (ст.21).

Газоснабжающими организациями на розничном рынке могут быть газотранспортные и газораспределительные организации, в том числе отечественные и иностранные юридические и физические лица. Все газоснабжающие организации должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей, а также обязаны иметь лицензию на осуществление именно данной деятельности. В соответствии с Законом РК «О лицензировании» эксплуатация систем газификации жилых и коммунально-бытовых объектов относится к лицензируемым видам деятельности.

Потребителями газа в договоре газоснабжения могут быть как физические лица, использующие газ в бытовых целях, так и индивидуальные предприниматели и юридические лица, использующие газ в производственных целях. Причем договоры для использования газа в бытовых целях могут заключаться как с физическими лицами, так и с КСК, что на практике вызывает множество проблем. Потребители природного газа по приоритетности обеспечения газом делятся на следующие категории:

1) население, пользующееся газом в бытовых целях;

2) объекты коммунально-бытового назначения;

3) потребители, использующие газ в качестве сырья или топлива для выпуска продукции с непрерывным циклом технологического процесса;

4) электростанции и промышленные предприятия, газоснабжение которых в весенне-зимний период должно регулироваться путем частичного или полного перевода их на резервные виды топлива в установленном законодательством порядке;

5) остальные потребители.

Права и обязанности сторон договора детально регламентированы типовыми договорами и правилами безопасности, которые здесь приводиться не будут. Причем в текст оферты, основанной на Типовом договоре, газоснабжающая организация зачастую включает условия, ухудшающие положение потребителей по сравнению с действующим законодательством.

В отношении соблюдения правил пользования газом существует множество требований для потребителей, поскольку деятельность по пользованию газом относится к источнику повышенной опасности. Для газоснабжения через ГРУ, в отличие от электро-, тепло- и водоснабжения, присуща приемка продукции представителем абонента (на практике - кооперативами собственников квартир) по количеству и качеству. Для этого абонент должен своевременно подать заявку снабжающей организации на заливку сжиженного углеводородного газа в ГРУ. Проектируемые системы газоснабжения городов, населенных пунктов и отдельных потребителей должны обеспечивать бесперебойное и безопасное газоснабжение, а также возможность оперативного отключения участков газопроводов, микрорайонов, промышленных, сельскохозяйственных и коммунально-бытовых предприятий. Проектная документация должна соответствовать требованиям соответствующих СНиП и ГОСТов. До утверждения проектной документации заказчик обязан согласовать ее с предприятием газового хозяйства в части проверки ее соответствия выданным техническим условиям на проектирование.. Все объекты газовых хозяйств промышленных, сельскохозяйственных предприятий, котельные, газонаполнительные станции, групповые резервуарные установки, газопроводы всех давлений до отключающих устройств на вводе должны быть зарегистрированы в местных органах государственного надзора.

Ответственность сторон предусмотрена нормами ст. 491 ГК РК и названными выше нормативными актами. Правила 2003 г. требуют заключения индивидуального договора с каждым абонентом-гражданином, либо должным образом оформленного договора поручения от имени каждого гражданина кооперативу собственников квартир в качестве его представителя. Однако газосетевым организациям выгоднее заключать договоры с КСК, в связи с чем они отказывали ранее в заключении индивидуальных договоров. Так, Алмалинский суд города Алматы рассмотрел дело по иску гр. И. к АО «Алаутрансгаз» об отказе в заключении индивидуального договора газоснабжения и удовлетворил данный иск Справка Департамента защиты прав потребителей за 2002 г..

Семипалатинским городским судом было рассмотрено дело по иску общества защиты прав потребителей к АО «Семейгаз», которое брало предоплату с жильцов за 5 кг газа и отпускало газ на всю собранную сумму, независимо от того, все жильцы дома оплатили его или нет, а затем распределяли полученные суммы по числу фактически проживающих в доме жителей. Тем самым исправные потребители платили и за себя, и за своих нерадивых соседей. Суд отказал в удовлетворении иска, несмотря на явное нарушение конституционных прав исправных плательщиков Там же..

Ответственность за сохранность и исправное состояние газового оборудования, дымовых и вентиляционных каналов, уплотнение вводов инженерных коммуникаций в жилых домах возлагается на руководителей жилищно-эксплуатационных организаций, в жилищных кооперативах - на их председателей, а в домах и квартирах, принадлежащих гражданам на праве собственности - на домовладельцев (п.1.4.3. Правил безопасности в газовом хозяйстве). Ответственность за безопасное пользование бытовыми газовыми приборами и аппаратами в домах, квартирах и за содержание их в надлежащем состоянии несут лица, использующие газ.

Эксплуатационные службы газового хозяйства несут ответственность за качество и своевременное выполнение работ по обслуживанию и ремонту систем газоснабжения. Ответственность за исправное состояние и безопасную эксплуатацию наружных сетей газоснабжения и групповых резервуарных установок в соответствии с Правилами безопасности в газовом хозяйстве должна нести газоснабжающая организация.

В зависимости от характера нарушений руководители, специалисты, рабочие и граждане-потребители могут быть привлечены к дисциплинарной, административной и уголовной ответственности в соответствии с действующим законодательством. Деятельность по добыче, переработке и использованию газа является источником повышенной опасности, поэтому она постоянно контролируется органами МЧС РК.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по договору газоснабжения применяются общие нормы о гражданско-правовой ответственности. За нарушения правил пользования газом и правил безопасности в газовом хозяйстве потребители несут также внедоговорную административную и уголовную ответственность. Административная ответственность предусмотрена ныне Главой 17 КРКоАП. Данный факт также подтверждает публичность правоотношений в сфере газоснабжения.

Статья 3 российского Закона «О газоснабжении» устанавливает, что законодательство РФ о газоснабжении основывается на различных нормативных правовых актах, в том числе на Гражданском кодексе и законодательстве о естественных монополиях. В законе одновременно используются термины «газоснабжение» и «поставка». В.В. Витрянский отмечал, что видимо термин «поставка» для розничного газоснабжения применялся с целью «увести» договор газоснабжения из категории публичных Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая.- М., 2000.- С. 180. Такая же тенденция прослеживается и в Казахстане.

Таким образом, считаем назревшим вопросом правовое регулирование отношений в области газоснабжения в РК на уровне законодательных актов, как в России; внедрение в практику заключения индивидуального договора розничного газоснабжения с абонентами, а также развитие оптового рынка газоснабжения с единым диспетчерским управлением. Наличие соответствующих месторождений и создание Государственного предприятия «Главное диспетчерское управление нефтяной и газовой промышленности РК» позволяло осуществить наше предложение.

О публичном характере договора газоснабжения через присоединенную сеть свидетельствуют и иные нормативные правовые акты: Решение XXV сессии Алматинского городского маслихата I созыва от 14.05.1999 г. «Об утверждении тарифов на природный газ», Постановление Правительства РК от 29.10.2007 г. №1007 «Об утверждении Плана мероприятий по реализации Программы развития газовой отрасли РК на 2007-2010 годы (второй этап)» и т.д.

3.2 Договоры в сфере передачи имущества во временное владение и/или пользование

3.2.1 Договор проката

В современном Гражданском кодексе РК договору проката посвящен параграф 6 Главы 29 (статьи 595-600). В Российской Федерации - второй параграф главы 34 ГК РФ (статьи 626-631).

Легальное определение договора проката дано законодателем следующим образом: «По договору проката наймодатель, осуществляющий сдачу движимого имущества внаем в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование.

Имущество, предоставленное по договору проката, используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства».

Пункт третий ст. 595 ГК РК устанавливает, что договор проката является публичным договором. Публичный характер деятельности исполнителя и передачи движимого имущества во временное пользование обусловлены предназначенностью такой деятельности для больших масс нанимателей, а также социальными целями - не все участники имущественных отношений имеют возможность или потребность приобретать имущество в собственность. Для нормального правопорядка дешевле и удобнее приобрести необходимое имущество в пользование.

Наймодателем должен быть обязательно предприниматель - коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель без образования юридического лица. Хотя в юридической литературе приводятся примеры, когда наймодателем может быть и некоммерческая организация, например, фонды. Мызров А.Н. Договор аренды. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Ульяновск, 2000. - C.8 (28 с.)

В настоящее время на практике в качестве наймодателей выступают предприниматели, для которых прокат является одним из видов деятельности, связанных с основным. В качестве примера можно привести салоны для новобрачных, в которых наряду с изготовлением, продажей свадебной одежды и аксессуаров осуществляется также их прокат. Широко применяется рассматриваемый договор и иными организациями, предоставляющими имущество напрокат в качестве дополнительных услуг (гостиницы, спортивные клубы и т.д.). В последние годы в Казахстане начал развиваться прокат автомобилей для потребительских целей. Но в любом случае деятельность арендодателя должна носить постоянный характер, так как при осуществлении разовых сделок правила о прокате не подлежат применению. То есть наймодатель только в случае постоянного осуществления такой деятельности связан требованиями публичного договора. А требования таковы:

во-первых, для наймодателя исключается действие одного из основных принципов гражданского права - принципа свободы договора. Он лишается права выбора контрагента и права решать вопрос о заключении или о незаключении договора;

во-вторых, в соответствии с п.1 ст.387 ГК РК наймодатель не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами;

в-третьих, цена и иные условия договора должны быть одинаковыми для всех потребителей, если только законом и иными правовыми актами специально не предусмотрены льготы для отдельных потребителей (п.2 ст. 387 ГК);

в-четвертых, наймодатель не вправе отказаться от заключения публичного договора с нанимателем-потребителем, в противном случае последний, на основании п.3 ст. 387 ГК РК и п.4 ст. 399 ГК РК может обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора, о разрешении разногласий по отдельным условиям договора независимо от согласия на это коммерческой организации или индивидуального предпринимателя - субъекта публичного договора. В случае необоснованного уклонения от заключения договора потребитель вправе требовать также и возмещения причиненных убытков.

Единственным основанием для освобождения наймодателя от заключения публичного договора и от имущественной ответственности является отсутствие у него возможности предоставить потребителю соответствующие товары. Бремя доказывания возлагается на него же.

Нанимателем может быть любое дееспособное физическое лицо и реже - юридическое лицо либо индивидуальный предприниматель без образования юридического лица. На потребителей полностью распространяется и законодательство о защите прав потребителей дополнительно к нормам Гражданского кодекса.

По общему правилу, объекты (имущество, вещи), передаваемые по договору проката, имеют строго целевое предназначение - «потребительские цели», под которыми имеются в виду использование вещей для домашнего, семейного, бытового потребления. Видимо, поэтому в прежнем Гражданском кодексе Казахской ССР такой договор именовался «бытовой прокат», отдельные нормы о котором содержались в статьях 258, 259, 265, 271 ГК КазССР. В частности, речь шла о вещах спортивного (коньки на катке) и туристского назначения, инвентаря для благоустройства и обработки садовых, огородных и дачных земельных участков, музыкальных инструментов, книг, телевизоров, холодильников, швейных и стиральных машин. В настоящее время круг объектов рассматриваемого договора несколько изменился, к числу сдаваемых в наем движимых вещей добавились видеокассеты, кинофильмы, детские коляски, лодки, катамараны, компьютеры, автомобили и т.д. По классификации вещей объекты договора проката относятся к движимым непотребляемым вещам, определенным индивидуальными признаками.

Однако и в советской, и в современной юридической литературе высказываются мнения, что сдаваемые напрокат вещи могут использоваться не только в потребительских, но и в иных целях, так как в ГК РК сказано: «если это предусмотрено в договоре или вытекает из существа обязательства». То есть, в самой формулировке легального определения данного договора такая возможность заложена. Непотребительские цели использования вытекают из существа обязательства в тех случаях, когда объектом обязательства выступают вещи, не предназначенные для бытового использования. Возможность проката таких вещей существовала еще в советском гражданском законодательстве на уровне подзаконного акта - Типового договора проката приборов, оборудования и других технических средств, осуществляемого территориальными органами системы Госснаба СССРТиповой договор проката приборов, оборудования и других технических средств, осуществляемого территориальными органами системы Госснаба СССР. //Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств. - 1979.- №1. . Так, прокат и в настоящее время используется и для решения различных вопросов производственного характера: предоставляются измерительные средства, дорогостоящие приборы, оргтехника и т.п. Тем самым, несмотря на то, что специальные правила ГК РК по договору проката в основном ориентированы на бытовой прокат, на самом деле они предназначены для регулирования более широкого круга наемных отношений.