Гражданско-правовой статус адвоката

· устанавливающие процессуальный статус адвоката в различных видах национального судопроизводства и взаимоотношения с органами власти и местного самоуправления при осуществлении своих профессиональных обязанностей, принципы и правила участия адвоката в международных судах и представительстве интересов клиента в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, организацию профессионального страхования адвокатов, правила допуска к адвокатской профессии, систему адвокатского самоуправления, профессиональной подготовки и повышения профессионального уровня оказания адвокатом юридических услуг.

Перечисленные выше, а также другие стандарты адвокатской деятельности содержатся, в частности, в Общем кодексе правил для адвокатов стран Европейского сообщества, принятом 28 октября 1988 года Советом коллегии адвокатов и юридических обществ Европейского союза в Страсбурге (Франция), в Стандартах независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов, принятых на конференции МАЮ в 1990 года в Нью-Йорке (США), в Основных принципах роли юристов, принятых VIII Конгрессом ООН по предотвращению преступности и перевоспитанию правонарушителей в 1990 году, в Генеральных принципах этики адвокатов, принятых в 1995 году Правлением Международной ассоциации юристов, в Минимальных стандартных правилах, касающихся отправления правосудия в отношении несовершеннолетних (Пекинские правила), принятых на VII Конгрессе ООН в Милане в 1985 году, в Рекомендациях Комитета министров Совета Европы о свободе осуществления профессии адвоката, принятых Комитетом министров 25 октября 2000 года в Страсбурге, в Конвенции о защите прав человека и основных свобод, принятой в Риме 4 ноября 1950 года, и в других документах.

Правовой статус адвоката и место в общественной жизни государства определяется прежде всего тем, что надлежащая защита прав человека и основополагающих свобод требует, чтобы все лица имели эффективный доступ к юридическим услугам. Государство обязано обеспечить всех, независимо от того, какие права человека требуют защиты - экономические, социальные, культурные, гражданские, политические, - эффективными средствами правовой защиты в национальных судах и эффективными средствами юридической помощи и оказания юридических услуг, предоставляемыми представителями независимой юридической профессии - адвокатами. Этот принцип закреплен в важнейших документах, и в частности во Всеобщей декларации прав человека, в Международном соглашении по гражданским и политическим правам, Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Статья 13 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, действующая в России с 5 мая 1998 года, так и называется - «Право на эффективное средство правовой защиты». Особые гарантии государство должно обеспечить в вопросах уголовного права. Об этом, в частности, говорится в Основных принципах роли юристов, принятых в 1990 году Восьмым Конгрессом ООН по предотвращению преступности и перевоспитанию правонарушителей. Каждое государство должно обеспечить всех лиц, подвергшихся уголовному преследованию, информацией об их праве на получение помощи адвоката, на выбор адвоката при аресте или задержании либо при предъявлении обвинения в совершении преступления, а также о праве на предоставление адвоката с опытом и квалификацией, соответствующими природе преступления, и в том числе бесплатно, если эти лица не имеют достаточных средств для оплаты таких услуг. Каждое государство должно обеспечить всем арестованным или задержанным лицам, независимо от того, было ли им предъявлено обвинение в совершении преступления, доступ к адвокатской помощи не позднее чем 48 часов со времени ареста или задержания. Всем арестованным, задержанным или заключенным под стражу лицам должны предоставляться возможности, время и средства для консультирования с адвокатом без цензуры и в условиях соблюдения конфиденциальности. Такие консультации могут предоставляться в поле зрения, но не слуха сотрудников правоохранительных органов.

Профессиональные стандарты адвокатской деятельности. Во всех демократических государствах независимость адвокатской профессии является гарантией для осуществления защиты прав человека. Стандарты независимости адвокатской профессии должны учитываться и уважаться всеми государствами при разработке национального законодательства и в практике его применения, а также приниматься во внимание всеми юристами, судьями, представителями исполнительной и законодательной власти, обществом в целом. В демократическом обществе, где признается верховенство закона, адвокат играет особую роль - он должен служить интересам правосудия и людям, права и свободы которых он призван защищать и отстаивать. Именно в этом состоит основное предназначение адвоката и его правовой статус в демократическом обществе. В этой связи уместно привести слова присяги, которую принимают французские адвокаты: «Становясь адвокатом, я обязуюсь исполнять свои обязанности в соответствии со своим высоким предназначением, действуя ответственно, честно, независимо и гуманно». Цит. по: Хоменя А.В. К вопросу об основных направлениях развития российской адвокатуры // Адвокат. 2006. № 11. С. 26.

Независимость является наиболее характерной и основной стороной деятельности адвоката, так как адвокат должен быть свободен от любого давления извне, особенно со стороны правоохранительных органов и государства в целом. Практически все нормативные акты и документы, регулирующие деятельность адвокатов в демократических государствах, признают независимость адвоката как абсолютный принцип и стандарт адвокатской деятельности. В качестве примера можно привести статью 1.3 из Внутренних правил Парижской коллегии адвокатов: «Профессия адвоката является свободной и независимой профессией, основным принципом которой является верховенство закона. Сущность профессии, которая считается «свободной», - это высокое достоинство, ответственность, умеренность, вежливость, незаинтересованность, тактичность - т.е. те самые принципы, соблюдение которых является фундаментальной обязанностью адвоката»; или статью 8 Основного устава адвокатов Испании: «Профессия адвоката - это профессия свободная и независимая». В Типовых правилах профессионального поведения, принятых Американской ассоциацией юристов, так говорится о профессиональной независимости адвокатов:

«а) адвокат или юридическая фирма не может делить гонорар, полученный за оказание юридических услуг, с кем-либо, кто не является адвокатом;

б) адвокат не может заключать соглашение о совместной деятельности (образовывать товарищество) с кем-либо, кто не имеет статуса адвоката, если предполагается, что одним из видов деятельности такого товарищества будет оказание юридических услуг;

в) адвокат обязан не допускать, чтобы лицо, которое рекомендовало, наняло его или оплачивало услуги, которые адвокат оказывает другому лицу, определяло руководящее или направляющее воздействие на решения, принимаемые адвокатом как профессионалом при оказании таких услуг;

г) адвокат не должен осуществлять профессиональную деятельность совместно с коммерческой (т.е. преследующей цель извлечения прибыли) организацией в форме профессионального объединения или корпорации и не может избрать такую организационную форму для своей практики».

О статусе адвоката в обществе и государстве указывается и в Кодексе поведения, принятом Советом коллегий адвокатов и юридических обществ Европейского сообщества. Совет коллегий адвокатов и юридических обществ является официально признанной европейской организацией профессиональных адвокатов, устанавливающей стандарты адвокатской деятельности. Независимость является базовым принципом, провозглашенным этой организацией для профессиональной деятельности и организации адвокатской Деятельности в Европе. В статьях 2.1.1 и 2.1.2 Кодекса указывается: «Многие из обязанностей, возложенных на адвокатов, требуют, чтобы он был абсолютно независимым, свободен от любого другого влияния.... Подобная независимость необходима для поддержания доверия к правосудию... Эта независимость необходима адвокату в любой профессиональной деятельности - будь то рутинная работа или участие в судебном процессе...» Стандарты независимости адвокатской деятельности определяют большинство этических правил адвокатской деятельности. Такие правила приняты во всех демократических государствах, в том числе и в России в форме Кодекса профессиональной этики адвоката. В США - это Типовые правила профессионального поведения Американской ассоциации юристов (аналогичные документы приняты ассоциациями адвокатов отдельных штатов, например, Ассоциация адвокатов округа Колумбия приняла «Стандарты корректности в профессиональном поведении»), в Англии - это Кодекс профессионального поведения адвокатов (солиситоров), принятый Юридическим обществом Англии и Уэльса, в Испании - это Свод правил профессиональной этики.

Здесь следует сказать лишь о праве адвоката принимать или отказываться от указаний клиента, запрете на определение гонорара адвоката в виде части суммы, присужденной его клиенту, а также о запрете подчинения адвоката любому другому лицу, которое не является адвокатом. Международно-правовые стандарты адвокатской деятельности предполагают право адвоката на согласие и отказ следовать указаниям клиента, а также право на отказ адвоката от участия в любом деле на любой стадии, но только при одном условии - использовать это право адвокат может лишь после того, как он убедится, что его клиент может своевременно найти другого адвоката или юриста для предотвращения неправосудного результата по делу. Что же касается вопроса о выплате клиентом своему адвокату определенной доли суммы, которая присуждается ему судом, то здесь имеют место разные подходы. Так, в США такие соглашения между адвокатом и клиентом применяются широко и считаются допустимыми, а в подавляющем большинстве европейских стран такие соглашения запрещены. Это связано с необходимостью обеспечения стандартов независимости адвоката и адвокатской деятельности и, в частности, независимости решений, принимаемых адвокатом в ходе дела. Практически во всех странах адвокату запрещается находиться в подчинении любого другого лица, не являющегося адвокатом. Статья 3.4. Внутренних правил Парижской коллегии адвокатов указывает: «Участие посторонних вкладчиков в юридических предприятиях запрещено, так как это может привести к тому, что профессиональная деятельность адвоката, одним из принципов которой является моральная и психическая независимость, будет находиться под прямым или косвенным влиянием таких вкладчиков».

Одной из самых важных составляющих профессиональных стандартов адвокатской деятельности является так называемый конфликт интересов. Речь идет о том, что адвокаты могут действовать в интересах нескольких клиентов одновременно, но только в одном случае - когда интересы этих клиентов не конфликтуют. Правило 3.2.1 Кодекса Совета коллегии адвокатов и юридических обществ Европейского сообщества так говорит о конфликте интересов: «Адвокат не может давать совет, представлять или действовать от имени двух или более клиентов в одном и том же деле, если существует конфликт интересов и значительный риск конфликта между интересами этих клиентов».

Следующими весьма важными профессиональными стандартами являются ограничения на совмещение адвокатской профессии с другими видами деятельности, в том числе предпринимательской деятельностью. В законодательстве и нормативных актах адвокатских сообществ демократических государств, отражающих сложившиеся в этих странах обычаи делового оборота и традиции, реализуются различные подходы к этим вопросам - от полного запрета заниматься какими-либо другими видами деятельности до разрешения совмещать адвокатскую деятельность с некоторыми видами деятельности. Тем не менее в большинстве европейских государств такое совмещение допускается только при условии соблюдения определенных правил, не нарушающих стандарт независимости адвоката и адвокатской деятельности. В российском законодательстве допускается совмещение профессии адвоката с занятием научной, педагогической и иной творческой деятельностью. Однако в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» понятие «иная творческая деятельность» не определено, но заниматься предпринимательской деятельностью адвокатам запрещается. В этой связи остается открытым вопрос о возможности участия адвоката в качестве учредителя (владельца или совладельца) коммерческих предприятий (ООО, ЗАО, товариществ), непосредственного участия адвоката в работе этих предприятий, а также занятие адвокатом каких-либо должностей на этом предприятии. С точки зрения профессиональных стандартов адвокатской деятельности участие адвоката как физического лица в каких-либо коммерческих предприятиях в качестве владельца акций или долей в уставном капитале таких предприятий не запрещается. Принимать же участие в непосредственной деятельности таких предприятий адвокат может только на основании соглашения об оказании адвокатских услуг между ним (или адвокатским образованием, в котором он работает) и предприятием. Профессиональные стандарты запрещают адвокату ставить под угрозу независимость самого статуса адвоката.

В Декларации, принятой в 1993 году. Советом коллегий адвокатов и юридических обществ Европейского Союза, сформулирован запрет даже на создание универсальных предприятий, включающих, например, в качестве учредителей адвокатов или представителей других профессий (аудиторов, нотариусов и др.). В Декларации указано, что это связано с необходимостью сохранения независимости и конфиденциальности адвокатской профессии. Актуальным является соблюдение профессиональных стандартов в связи с развитием рынка ценных бумаг и конфликтами, связанными с перераспределением контрольных пакетов акций, приватизацией и другими финансовыми операциями. В некоторых государствах имеет место тенденция к так называемой «коммерциализации» адвокатской деятельности. При этом оказание бесплатной адвокатской помощи уходит на второй план, в результате чего адвокатская деятельность может превратиться в выгодный бизнес. В юридической литературе этот вопрос обсуждается широко. Так, в книге Гербера и Рудольфа «Адвокаты, судьи и профессионализм» сказано: «Для слишком многих адвокатов накопление богатства стало фокусом их профессиональной жизни...», «некоторые студенты выбирают юридическую карьеру не только потому, что она предполагает высокий доход и достойный социальный статус, но также и потому, что она дает им власть и возможность возвышаться в обществе». Цит. по: Тай Ю.В. В защиту адвокатуры // Адвокат. 2005. № 1. С. 47. С точки зрения профессиональных стандартов адвокатской деятельности превращение адвокатской профессии в доходный бизнес и «профессию выписывания счетов» за услуги недопустимо. Стандарты адвокатской деятельности определяют ее основную задачу как служение человеку, обществу и правосудию. В Типовых правилах профессионального поведения Американской ассоциации юристов говорится о том, что никогда не следует забывать, что юридическая профессия - это одна из составляющих системы правосудия, а не просто выгодное коммерческое предприятие.

Международно-правовые стандарты профессиональной деятельности адвокатов требуют соблюдения норм профессиональной этики и независимости как способа и гарантии обеспечения реальной защиты прав человека, демократического общества и, следовательно, верховенства закона.

Профессиональный стандарт конфиденциальности является одним из обязательных в адвокатской деятельности и определяет право и обязанность адвоката сохранять в тайне не только сведения, полученные им от клиента, но и любую информацию о клиенте, которую он получил в процессе оказания адвокатских услуг. Этот стандарт предписывает адвокату сохранять конфиденциальность без срока давности, т.е. даже тогда, когда оказание адвокатских услуг клиенту завершено. Стандарт конфиденциальности предписывает помощникам адвоката и любым другим лицам, принимающим участие в оказании услуг клиенту, сохранять конфиденциальность. В законодательстве и других документах об адвокатской деятельности всех демократических государств содержится указание на обязательное применение этого профессионального стандарта. В российском законодательстве, в Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре, стандарт закреплен в статье 8 «Адвокатская тайна».

Международно-правовые профессиональные стандарты адвокатской деятельности предписывают обязательное страхование адвокатов от предъявления им исков, связанных с их недостаточной профессиональной компетентностью. Речь идет о профессиональном страховании. Этот стандарт содержит положения о том, что каждый адвокат должен выполнять требования правил обязательной страховки от риска профессиональной ответственности, которые действуют на территории его государства. В случае невозможности заключения адвокатом договора страхования профессиональной ответственности адвокат обязан довести этот факт до сведения клиента. Этот стандарт также нашел свое отражение в Законе об адвокатской деятельности и адвокатуре - в статье 19 «Страхование риска ответственности адвоката». В соответствии со статьей 7 указанного Закона адвокат обязан осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности. К сожалению, эта обязанность в настоящее время реализуется только на добровольной основе. Закон предписывает, что этот профессиональный стандарт будет соблюдаться адвокатами на территории России с 1 января 2007 года.

Рассмотрим следующий профессиональный стандарт - взаимоотношения с судом. Стандарт обязует адвоката, участвующего в судебных слушаниях, подчиняться правилам поведения, принятым для национальных судов, соблюдать принцип честного ведения судебного разбирательства, т.е. адвокат не должен вступать в контакт с судьей без предварительного уведомления адвоката противоположной стороны или, например, предъявлять судье какие-либо Доказательства, не предупредив заранее адвоката другой стороны, если это предусмотрено национальными правилами проведения судебного разбирательства. Адвокат не должен сообщать суду заведомо недостоверные или ложные сведения. Хоменя А.В. К вопросу об основных направлениях развития российской адвокатуры // Адвокат. 2006. № 11. С. 29.

Профессиональный стандарт допуска к адвокатской профессии и адвокатской деятельности регламентирует, в частности, вопросы приобретения статуса адвоката. В российском законодательстве этот стандарт нашел свое полное отражение в статьях 9, 10, 11, 12, 13 и 14 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Более подробно об этом будет говориться в главах 5 и 10 данного учебника. Здесь мы отметим лишь вопрос о возможности участия адвоката в адвокатской деятельности на территории иностранных государств, т.е. легитимности приобретенного статуса адвоката на территории иностранного государства. Во всех государствах адвокат, получивший свой статус и зарегистрированный в нем в качестве адвоката, может осуществлять адвокатскую деятельность на территории этого государства. Исключение из этого правила составляет участие адвоката в международных судебных органах, таких, как, например, Европейский Суд по правам человека в Страсбурге (Франция). Во всех случаях участие иностранного адвоката в адвокатской деятельности и оказание им адвокатских услуг должно быть регламентировано нормами и правилами того государства, на территории которого эти услуги оказываются, или международными договорами и соглашениями. Рассматриваемый профессиональный стандарт предполагает сотрудничество адвокатов различных государств. Например, Общий кодекс правил для адвокатов стран Европейского Союза определяет, что любой адвокат, уровень компетенции которого недостаточно высок для участия в рассмотрении какого-либо дела, может обратиться к своему коллеге из другого государства - члена ЕС и получить от него все необходимые сведения. В процессе сотрудничества адвокатов разных государств ЕС принимаются во внимание возможные различия между законодательными системами, организациями адвокатов и т.п. Адвокат по собственному усмотрению вправе выплачивать какое-либо вознаграждение за полученные им рекомендации или помощь в поиске клиента адвокату из другого государства - члена ЕС. Кодекс содержит ряд интересных положений о профессиональных отношениях между адвокатами различных государств - членов ЕС. Например, если адвокат не ограничивается дачей рекомендаций другому адвокату или представлением его клиенту, а поручает ему участвовать в разбирательстве какого-либо дела или обращается к нему за консультацией, то этот адвокат несет личную ответственность, в том числе в случае неплатежеспособности клиента, за выплату гонорара и компенсацию затрат и издержек, причитающихся его зарубежному коллеге.

Необходимым требованием рассматриваемого профессионального стандарта для адвоката является наличие высшего юридического образования. В этой связи важным является организация и система юридического образования. В 50 - 90-х годах XX века в большинстве стран мира осуществлялись реформы, в результате которых изменились подходы к организации систем образования. В основном реформа коснулась начального и среднего образования, но, безусловно, процессы реформирования не могли не отразиться на системе высшего профессионального образования. В США, как и в большинстве европейских государств, изменились в сторону увеличения сроки обязательного бесплатного образования, начала действовать промежуточная ступень между начальной и полной средней школой. Вначале осуществляется процесс получения начального и неполного среднего образования, а уже потом система образования развивается по четырем основным направлениям: во-первых, теоретическая подготовка к обучению в университетах (полная общеобразовательная школа); во-вторых, обучение в университетах; в-третьих, подготовка к обучению в техническом вузе и, в-четвертых, учеба в профессиональных высших учебных заведениях. Для школьных систем этих стран характерно наличие большого количества частных учебных заведений, которые, как правило, являются платными и весьма дорогими (например, английские «публичные школы» или американские независимые школы). В частных средних школах в США учатся примерно 10 - 12 %, в Великобритании - 5 - 6 %, Франции - 12 - 15 % от общего количества школьников. Государственная политика в отношении частных школ в европейских странах и США базируется на разных принципах. В Европе (в Англии, Германии) государство уделяет им меньше внимания, чем государственным (общественным) учебным заведениям, т.е. предпочтительно финансируются государственные учебные заведения, а в США имеет место одинаковый подход к субсидированию частных и общественных школ. В европейских странах подавляющее число частных школ принадлежит конгрегациям различных церквей, а в США общественные учебные заведения отделены от церкви и религии. Если для получения профессионально-технического образования необходимой базой являйся средняя школа, то для получения высшего юридического образования базовой является общеобразовательная школа. Для установления стандартов и квалификационных требований при обучении различным специальностям в Европе с 1986 года действует Особая комиссия Европейского экономического сообщества.

Наиболее актуальным в настоящее время становится профессиональный стандарт участия адвоката в международных судах. Всеобщая Декларация прав человека и международные пакты оказали непосредственное влияние на принятие многих региональных конвенций и соглашений, а также на формирование и развитие стандартов участия адвокатов в работе международных судебных инстанций. В качестве примера типового стандарта рассмотрим европейские стандарты, регламентирующие правовое положение и статус адвоката в международных европейских судах. В качестве такого суда рассмотрим Европейский Суд по правам человека (далее - ЕСПЧ). Указанный профессиональный стандарт закреплен в Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Правилах процедуры (Регламенте) ЕСПЧ. Европейские конвенционные нормы основываются на концепции, согласно которой государственные институты должны выполнять свои функции в интересах отдельных людей, имеющих право пользоваться помощью адвокатов во всех случаях обращения в международные и национальные судебные инстанции.

Основная функция адвоката в ЕСПЧ - представительство заявителя на всех стадиях подготовки и рассмотрения дела. Правило 36 Регламента ЕСПЧ предоставляет адвокату право первоначально подать жалобу от имени заявителя. Причем совершенно не обязательно, чтобы этот адвокат был адвокатом того же государства, в котором проживает заявитель. Им может быть адвокат из любого государства - участника Конвенции. После отправления жалобы в Суд адвокат-представитель должен по требованию Суда или по своему усмотрению представлять письменные объяснения, документы, иные дополнительные доказательства по делу. При этом надо иметь в виду, что все эти документы и доказательства, поданные в Суд с нарушением сроков или любых распоряжений Суда по практическим вопросам производства по делу, как правило, к материалам дела не приобщаются. Взаимодействие адвоката - представителя заявителя со своим доверителем в плане процессуальной солидарности по отношению к обоснованию и доказыванию позиции по делу является одной из важной составляющей этого стандарта, свидетельствует о его правовой и профессиональной культуре и является залогом успешного проведения дела. В соответствии с требованиями практически всех международных инстанций представительство заявителя (помимо близких родственников) может осуществляться только профессиональными адвокатами, допущенными к адвокатской практике в любом из государств (в России - адвокатом, внесенным в реестр адвокатов субъекта) и постоянно проживающим на территории одного из государств. Следует иметь в виду, что рассматриваемый профессиональный стандарт предполагает, что все адвокаты - представители заявителей в международной судебной инстанции знают и соблюдают нравственные принципы адвокатской деятельности и другие профессиональные стандарты поведения и деятельности адвоката в любой стране мира, в том числе владеют иностранным языком. Средство и методы представительства Должны также основываться на правилах, регламентах и указаниях международных судов по конкретному делу. Адвокат не вправе в интересах заявителя использовать и тем более представлять в Суд подложные документы, фальсифицированные доказательства, воздействовать на свидетелей или экспертов, чтобы они дали ложные показания и т.п. Адвокат должен знать, что с того момента, когда он заявлен в качестве представителя заявителя, все его действия порождают права, обязанности и ответственность для заявителя, а все неправильные действия порождают обязанности и лично для него самого. Именно адвокат является субъектом представительства в международных судах, т.е. именно он участвует в судопроизводстве и процессуальных правоотношениях. В исключительных обстоятельствах и на любой стадии производства по делу Суд вправе распорядиться о том, что соответствующий адвокат более не может представлять заявителя или помогать ему, а заявителю следует найти другого представителя. Следует иметь в виду, что в некоторых международных судебных инстанциях, в частности в ЕСПЧ, Суд может либо по просьбе заявителя, либо своей инициативе освободить заявителя от оплаты адвокатской помощи, связанной с ведением дела при условии, что заявитель не располагает достаточными средствами для полной или частичной оплаты соответствующих расходов.

Организационно-правовые стандарты адвокатской деятельности. Правовое положение и процессуальные основы деятельности адвокатов закреплены в различных международных соглашениях и документах, равно как и в национальном законодательстве государств.

Организационно-правовые стандарты адвокатской деятельности определяют и закрепляют в национальном законодательстве и организационно-правовую форму осуществления адвокатской деятельности. Во всех государствах адвокат может осуществлять свою деятельность самостоятельно (или индивидуально) в форме адвокатского кабинета, частной практики и т.п. Кроме того, существует большое разнообразие адвокатских образований - профессиональные партнерские фирмы (США) или конторы, бюро, коллегии - в европейских странах.

Особо следует остановиться на закреплении процессуального статуса адвоката в различных международных соглашениях и документах.

В Конвенции Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека, принятой в Минске 26 мая 1995 года (для России вступила в силу 11 августа 1998 года), в статье 6 указано, что каждый обвиняемый в совершении преступления имеет право «защищать себя лично или посредством выбранного им защитника или иметь назначенного ему защитника в любом случае, когда интересы правосудия того требуют, а также пользоваться в случаях, определенных национальным законодательством, бесплатной помощью адвоката».

В Хартии основных прав Европейского союза, принятой в Ницце 7 декабря 2000 года, в статье 47 также указывается, что «каждый человек может прибегнуть к помощи адвоката, защитника и назначить своего представителя».

В Конвенции против транснациональной организованной преступности, принятой 15 ноября 2000 года (для России вступила в силу 25 июня 2004 года), в статье 31 указывается, что государства-участники должны содействовать разработке «стандартов и процедур, предназначенных для обеспечения добросовестности в работе публичных и соответствующих частных организаций, а также кодексов поведения для адвокатов...»

В Европейской конвенции об осуществлении прав детей, принятой в Страсбурге 25 января 1996 года, в статьях 5 и 6 подчеркивается, что независимым представителем в процессе судопроизводства, затрагивающего интересы ребенка, может являться адвокат.

Нормы и положения, определяющие процессуальный статус адвоката и отражающие международно-правовые стандарты адвокатской деятельности, содержатся также и в других документах: Декларации о полиции, принятой ПАСЕ 8 мая 1979 года в Страсбурге; Европейской конвенции о введении Единообразного закона об арбитраже, принятой 20 января 1966 года в Страсбурге; в Итоговом документе Венской встречи 1986 года представителей государств - участников Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе, в принятых 24 мая 1989 года ООН Процедурах эффективного осуществления основных принципов независимости судебных органов и Декларации о защите всех лиц от насильственных исчезновений (принята 18 декабря 1992 года), в Статуте Международного суда, принятом в Сан-Франциско 26 июня 1945 года, и т.д.

Закрепление в российском законодательстве профессиональных стандартов адвокатской деятельности, описанных выше, подробно рассматривалось в предыдущем параграфе. Поэтому мы кратко остановимся на закреплении этих стандартов в законодательстве стран СНГ, а в главе 9 данного учебника рассмотрим решение этих вопросов в Англии, Франции, Германии, Швейцарии и США.

Система законодательства в области адвокатской деятельности в странах СНГ строится в основном на тех же принципах, которые нашли отражение в системе законодательства России. В большинстве стран СНГ в 90-х годах XX века были приняты законы об адвокатуре. В 1992 году такой закон был принят на Украине, в 1993 году - в Республике Беларусь, в 1997 году - в Республике Казахстан, в 1998 году - в Республиках Узбекистан и Армения. В этих законах в основном нашли свое отражение основные международно-правовые профессиональные стандарты адвокатской деятельности. Профессиональный стандарт независимости наиболее полно отражен в законе Республики Беларусь, в котором определено, что «адвокатура представляет собой независимый правовой институт, призванный осуществлять профессиональную правозащитную деятельность». Таким образом, наиболее системно профессиональные стандарты адвокатской деятельности отражены в законах Республики Беларусь, Казахстана, Армении и России. В них четко определяется понятие адвокатской деятельности и, в частности, указывается, что адвокатская деятельность не является предпринимательской, перечисляются категории лиц, чья деятельность не относится к адвокатской: юристы, индивидуальные предприниматели, нотариусы, работники органов государственной власти и местного самоуправления, а также представители в силу закона. В законе Республики Беларусь указывается, что коллегии адвокатов не являются коммерческими организациями, существуют исключительно за счет отчислений из средств, поступающих от физических и юридических лиц за оказание им адвокатских услуг. Во всех законах об адвокатуре стран СНГ содержится положение о том, что адвокатом может быть гражданин той страны, которая приняла этот закон. В законах Армении и Казахстана установлено, что профессиональная защита по уголовным делам может осуществляться только адвокатами, получившими свой статус в соответствии с этими законами. В законе Республики Беларусь записано: «Профессиональная защита прав и законных интересов физических и юридических лиц по уголовным, гражданским делам и делам об административных правонарушениях в следственных и судебных органах осуществляется только адвокатами». Статус адвоката наиболее прогрессивно определен в законах Республики Казахстан «Об адвокатской деятельности» и Республики Армения «О деятельности адвокатуры». В законе Казахстана адвокату предоставлены следующие права: самостоятельно собирать фактические данные и представлять доказательства по делу; знакомиться с материалами, включая процессуальные документы, следственные и судебные дела; фиксировать любым способом содержащуюся в материалах дела информацию; знакомиться с информацией, содержащей государственные секреты, военную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, если это необходимо для осуществления адвокатской деятельности при проведении дознания, предварительного следствия и в суде. В этом законе определяется, что государственный орган или должностное лицо не могут отказать в признании права адвоката представлять интересы лица, обратившегося к нему за юридической помощью. Некоторые аналогичные позиции отражены в Законе Республики Узбекистан «О гарантиях адвокатской деятельности и социальной защите адвокатов». В законе Республики Армения предусмотрено правило, содержащееся в статье 93 Конституции Республики Армения, принятой 5 июля 1995 года: «Вступившие в законную силу решения, приговоры и постановления пересматриваются в Кассационном суде на основании протеста Генерального прокурора, его заместителей или имеющих специальную лицензию и зарегистрированных в Кассационном суде адвокатов».

Наиболее полно в законодательстве стран СНГ отражен международный профессиональный стандарт конфиденциальности, например, закон Республики Казахстан дает в пункте 1 ст. 18 подробное толкование этого стандарта: «Адвокатскую тайну составляет факт обращения к адвокату, сведения о содержании устных и письменных переговоров с лицом, обратившимся за помощью, и другими лицами, о характере и результатах, предпринимаемых в интересах лица, обратившегося за помощью, действий, а также иная информация, касающаяся оказания юридической помощи». Согласно пунктам 2 и 3 этой статьи адвокаты не вправе разглашать, а также использовать в своих интересах или в интересах третьих лиц какие-либо сведения, полученные в связи с оказанием юридической помощи. Более того, адвокат, разгласивший сведения, относящиеся к адвокатской тайне, без согласия лица, обратившегося за помощью, несет ответственность в соответствии с законом. А в статье 8 Закона Республики Армения «О деятельности адвокатуры» закреплено положение о том, что адвокатской тайной являются сведения, которые доверительно сообщены адвокату клиентом, как и сведения и доказательства, которые добыты адвокатом и которые не известны обществу. В статье 16 закона Республики Беларусь указывается, что сведения, представляющие предмет адвокатской тайны, не могут быть получены от адвоката и использованы в качестве доказательств в гражданском, административном и уголовном процессах. Понимая важность этого профессионального стандарта, адвокаты России еще в 1998 году в Правилах адвокатской этики, принятых Международным союзом (содружеством) адвокатов, закрепили положение о том, что предметом профессиональной тайны адвоката является даже сам факт обращения клиента к адвокату.

Профессиональный стандарт независимости адвокатской деятельности полно отражен в Законе Республики Узбекистан «О гарантиях адвокатской деятельности и социальной защите адвокатов». В статье 6 «Неприкосновенность адвоката» этого Закона указывается: «Личность адвоката неприкосновенна. Неприкосновенность адвоката распространяется на его жилище, служебное помещение, используемые им транспорт и средства связи, его корреспонденцию, принадлежащие ему вещи и документы...» и «...уголовное дело в отношении адвоката может быть возбуждено Генеральным прокурором Республики Узбекистан, прокурором Республики Каракалпакстан, прокурором области, прокурором города Ташкент и приравненными к ним прокурорами. Проникновение в жилище или в служебное помещение адвоката, в личный или используемый им транспорт, производство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его переговоров, ведущихся с телефонов или других переговорных устройств, личный досмотр и обыск адвоката, а равно осмотр или выемка его почтово-телеграфных отправлений, принадлежащих ему вещей и документов, привод, задержание или арест могут производиться с санкции Генерального прокурора Республики Узбекистан и названных выше прокуроров. Не может быть внесено представление органом дознания, следователем, прокурором, а также вынесено частное определение суда в отношении правовой позиции адвоката по делу. Адвоката нельзя привлечь к уголовной, материальной и иной ответственности или угрожать ее применением в связи с оказанием юридической помощи юридическим и физическим лицам». Указанный Закон запрещает требовать от адвоката и его помощников любых объяснений или показаний об обстоятельствах, которые являются предметом адвокатской тайны, а также предоставлять о них какие-либо материалы для использования в оперативно-розыскной деятельности, производства по уголовным делам, делам об административных правонарушениях. Государство обеспечивает адвокату возможность исполнять свои профессиональные обязанности и консультировать лиц, обратившихся за юридической помощью как на территории Республики Узбекистан, так и за ее пределами, а также необходимую защиту при возникновении опасности для жизни и здоровья в связи с исполнением им профессиональных обязанностей. Стандарт профессионального страхования в этом Законе отражается в форме обязательного страхования жизни и здоровья адвокатов за счет собственных средств.

В правовую систему России в настоящее время уже инкорпорированы не только нормы международного права, но и международно-правовые профессиональные стандарты адвокатской деятельности. Согласно статье 15 Конституции РФ «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы». Действует принцип: «Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Указанные в настоящем параграфе профессиональные стандарты адвокатской деятельности нашли отражение в Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Кодексе профессиональной этики адвоката и других нормативных правовых актах. Самым ярким примером этого является новелла, введенная с 1 июля 2002 года в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации - в пункте 4 ст. 413 «Основания возобновления производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств» указывается, что новым обстоятельством, в частности, является «установленное Европейским судом по правам человека нарушение положений Конвенции о защите прав человека и основных свобод при рассмотрении судом Российской Федерации уголовного дела, связанное с:

а) применением федерального закона, не соответствующего положениям Конвенции о защите прав и основных свобод;

б) иными нарушениями положений Конвенции о защите прав и основных свобод;

в) иные новые обстоятельства».

Глава 2. СОДЕРЖАНИЕ ПРАВОВОГО СТАТУСА АДВОКАТА

2.1 ПРАВА АДВОКАТА

Часть 1 ст. 1 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре определяет деятельность адвоката как квалифицированную юридическую помощь, оказываемую на профессиональной основе адвокатами физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

Для осуществления адвокатской деятельности адвокат должен обладать определенным законодательством Российской Федерации правовым статусом.

Формулируя полномочия адвоката, законодатель определил границы деятельности, официально предоставленные права, которыми каждый адвокат обязан руководствоваться при осуществлении адвокатской деятельности.

Деятельность адвоката в конституционном, гражданском, административном и уголовном судопроизводстве регламентируется соответствующим процессуальным законодательством. Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре предусмотрены достаточно широкие права адвоката в процессе оказания им юридической помощи гражданам и юридическим лицам. Полномочия адвоката закреплены в статье 6 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре и в нормах процессуального законодательства России, применительно к его соответствующим отраслям.

Закон об адвокатской деятельности и адвокатуре является достаточно молодым, как, собственно, и уголовно-процессуальное, гражданское процессуальное, административное и другие отрасли права, которыми, в том числе, регламентируются полномочия адвоката. Макаров О.В. Организационные и правовые проблемы становления адвокатуры в Российской Федерации // Адвокат. 2005. № 1. С. 19. Поскольку Закон об адвокатуре регламентирует полномочия адвоката не только своими рамками, но и иным законодательством Российской Федерации, полномочия адвоката в рамках конкретного судопроизводства необходимо рассматривать именно в аспекте применяемой отрасли права и основополагающего для адвоката Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, который регламентирует, что «полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации» (ч. 1 ст. 6).

Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя или защитника доверителя, возникают с момента заключения между адвокатом и доверителем соглашения об оказании юридической помощи, или если адвокат работает по назначению, то с момента принятия поручения руководителя адвокатского образования. Само соглашение является внутренним документом и защищено адвокатской тайной, и никто не вправе требовать от адвоката и его доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи для вступления адвоката в дело. Как соглашение, так и документы, связанные с принятием адвокатом поручения для оказания юридической помощи, являются адвокатской тайной. Адвокат без соглашения с клиентом принимает участие на досудебной и судебной стадиях производства по уголовному делу в порядке статьи 51 УПК РФ и в гражданском судопроизводстве в порядке статьи 50 ГПК РФ. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации. М., 2004. С. 29; Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации. М., 2006. С. 20.

Для участия в качестве представителя в конституционном, гражданском или административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и по делам об административных правонарушениях адвокат должен подтвердить свои полномочия документально. Удостоверение адвоката является лишь подтверждением того, что его обладатель имеет статус адвоката, включен в реестр адвокатской палаты субъекта Федерации и имеет соответствующий регистрационный номер. Однако обладание статусом адвоката и осуществление полномочий по конкретному делу, конкретному доверителю, помимо удостоверения адвоката должно подтверждаться наличием ордера на исполнение конкретного поручения. Дополнительные полномочия адвоката, кроме уголовного судопроизводства, определяются доверенностью на имя адвоката, наделяемого доверителем специальными полномочиями. Например, Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации содержит следующие положения. Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, членом которого является данный адвокат (коллегией адвокатов, адвокатским бюро, адвокатским кабинетом, юридической консультацией).

Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение размера иска, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом (ст. 53, 54 ГПК РФ).

Итак, основным документом, подтверждающим полномочия адвоката, является ордер адвоката, форма которого утверждена Министерством юстиции Российской Федерации и имеет обязательные реквизиты, подлежит учету и хранению в соответствующем адвокатском образовании.

Ордер - письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение или осуществление чего-нибудь. Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. М., 1996. С. 451. Для адвоката ордер является официальным подтверждением полномочий адвоката.

Как указано выше, полномочия адвоката регламентируются как Законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», так и отраслевыми законодательными актами.

Полномочия адвоката в Конституционном Суде. Статья 53 Федерального конституционного закона РФ от 21 июля 1994 года № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» предусматривает, что наряду с лицами, имеющими ученую степень по юридической специальности, адвокат может быть представителем стороны в конституционном судопроизводстве. Обратим внимание, что круг лиц, имеющих право быть представителями сторон в Конституционном Суде Российской Федерации, четко ограничен.

Сам Конституционный Суд Российской Федерации, подтверждая в своих решениях конституционное право граждан на самостоятельный выбор адвоката (защитника), вместе с тем подчеркивал, что по своему содержанию это право не означает право выбирать в качестве защитника любое лицо по усмотрению подозреваемого или обвиняемого и не предполагает возможность участия, например, в уголовном процессе любого лица в качестве защитника. Закрепленное в ст. 48 (ч. 2) Конституции РФ право пользоваться помощью адвоката (защитника) является одним из проявлений более общего права, гарантированного ст. 48 (ч. 1) Конституции РФ каждому человеку - права на получение квалифицированной юридической помощи критерии квалифицированной юридической помощи устанавливает законодатель путем определения соответствующих условий допуска тех или иных лиц в качестве защитников, представителей.

Строго ограниченный круг субъектов, допускаемых к участию в качестве представителей сторон в Конституционном Суде РФ, гарантирует обеспечение конституционного требования об оказании квалифицированной юридической помощи и учитывает особую правовую природу Конституционного Суда Российской Федерации, уполномоченного решать только вопросы права (ч. 3 ст. 3 Федерального конституционного закона РФ «О Конституционном Суде Российской Федерации»).

Адвокат как сторона в Конституционном Суде РФ обладает равными с остальными участниками процесса процессуальными правами, вправе знакомиться с материалами дела, излагать свою позицию по делу, задавать вопросы другим участникам процесса, заявлять ходатайства, в том числе об отводе судьям. Адвокат в интересах представляемой им стороны может рекомендовать на обсуждение письменные отзывы, подлежащие приобщению к материалам дела, знакомиться с отзывами другой стороны.

Полномочия адвоката, выступающего в интересах своего доверителя в Конституционном Суде РФ, должны быть подтверждены соответствующими документами (ордер, удостоверение адвоката).

Конституционное судопроизводство является достаточно новым и в значительной степени отличающимся от гражданского, уголовного, административного судопроизводства. Его основная роль - оценка конституционности оспариваемого закона или его отдельных положений.

В целях защиты основ конституционного строя, основных прав и свобод человека и гражданина, обеспечения верховенства и прямого действия Конституции РФ на всей территории Российской Федерации Конституционный Суд РФ:

1) разрешает дела о соответствии Конституции РФ:

а) федеральных законов, нормативных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государственной Думы, Правительства РФ;

б) конституций республик, уставов, а также законов и иных нормативных актов субъектов Российской Федерации, изданных по вопросам, относящимся к ведению органов государственной власти Российской Федерации и совместному ведению органов государственной власти Российской Федерации и органов государственной власти субъектов Российской Федерации;

в) договоров между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации, договоров между органами государственной власти субъектов Российской Федерации;

г) не вступивших в силу международных договоров Российской Федерации;

2) разрешает споры о компетенции:

а) между федеральными органами государственной власти;

б) между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации;

в) между высшими государственными органами субъектов Российской Федерации;

3) по жалобам на нарушение конституционных прав и свобод граждан и по запросам судов проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле;