Международное право

В таком же сочетании применялась теория представительного характера посла в дипломатической и судебной практике.

Однако к середине XIX века, после смены понятия суверенитета монарха на суверенитет государства, прежде представление о том, что посол персонифицирует особу своего суверена, стало терять под собою почву. Если в период абсолютизма этому представлению соответствовало прочно укоренившееся в дипломатическом обиходе правило, что «представительным характером» обладают только послы, легаты и нунции - правило, зафиксированное и в Венском регламенте 1815г., отдавшем дань абсолютистским традициям, то теперь различие в рангах дипломатических представителей приобретало почти исключительно церемониальное значение. В противовес традиционному положению, государственные деятели некоторых зарубежных государств, прежде всего, США, не знавших абсолютистских традиций, всячески подчеркивали, что дипломатические представители всех рангов имеют одинаковые полномочия, ибо все они являются представителями суверенной власти государства. Соединенные штаты вплоть до последнего десятилетия XIX века избегали назначать послов, считая это монархическим обычаем, но вместе с тем не желали ставить своих представителей за границей в неравное положение по сравнению с представителями монархических государств.

Естественно, что при этом не могло не измениться и само понятие представительного характера посла. Оно стало означать теперь не персонификацию особы суверена, а представительство суверенного государства.

А в преамбуле Гаванской конвенции о дипломатических чиновниках 1928 года, суммирующей итоги теории и практики американских государств в области посольского права, говорится: «Дипломатические чиновники ни в коем случае не представляют личность главы государства, а только свои правительства».

Это - лишь фиксация положения, широко признанного в наши дни не только на американском континенте, но и во всем мире.

Современные сторонники теории представительства рассматривают дипломатический иммунитет не как следствие того, что посол является alter ego суверенного монарха, а как право, вытекающее из суверенитета государства.

Теория представительства явно противоречит существующей ныне практике, ибо в ней дается обоснование иммунитетам и привилегиям лишь главы дипломатического представительства. Весь остальной (особенно недипломатический) персонал, а также члены семей сотрудников представительства на основе этой теории не должны пользоваться иммунитетами. Кроме того, согласно теории, иммунитеты распространяются лишь на официальные действия дипломатического представителя, в то время как иммунитеты в отношении его частных действий не согласуются с этой теорией.

Это чрезвычайно важно практически, ибо на практике наиболее спорными являются вопросы, связанные с распространением иммунитета именно на неофициальные действия. Не объясняет она и иммунитеты дипломатического курьера, а также существующий объем иммунитетов дипломатических средств передвижения. Данные возражения направлены против того вида, какой приняла эта теория в изложении современных авторов, а не против самого существа теории, основывающей дипломатический иммунитет на принципе представительства. Данный принцип является элементарным положением международного права, и никакая соответствующая действительности юридическая конструкция дипломатического иммунитета не может отвлечься от него.

Вследствие всего изложенного некоторые сторонники теории представительства стремятся восполнить пробелы своей теории с помощью теории дипломатических функций.

Суть теории представительства заключается в следующем: - «поскольку посол представляет монарха, над которым не один другой государь не имеет власти в силу принципа суверенитета, то и посол освобождается от местной юрисдикции».

3. Теория дипломатических функций.

Теория дипломатических функций ведет свое начало еще от тех рассуждений о необходимости дипломатических привилегий для успеха посольства и поддержания мира между государями, которые встречаются в сочинениях Эйро и Гроция, где они приводятся в качестве сопутствующих доводов в пользу дипломатических привилегий, основываемых на представительном характере посла и на фикции экстерриториальности. Более отчетливый характер приобретает эта теория у Бинкерсгука, который делает формулу ne impediatur legatio вторым основанием дипломатических привилегий, составляющим вместе с тем предел действия принципа экстерриториальности.

Вполне законченный вид теория получает уже у Ваттеля, который рассматривает необходимость выполнения дипломатических функций как главное основание той независимости, которой по международному праву пользуется посол в качестве представителя своего суверена. При этом указанное положение выступает у Ваттеля как норма естественного права, т.е. как принцип, в котором - слиты воедино и не отделяются друг от друга естественная закономерность и правовое предписание. Во времена Бинкерсгука и Ваттеля уже начинает сказываться тенденция к ограничению непомерно возросших дипломатических привилегий, и теория дипломатических функций, несомненно, отражает эту тенденцию.

Однако полного расцвета теория дипломатических функций достигает со второй половины XIX века, когда наука международного права, вставшая на путь систематизации позитивного правового материала, отказывается от рационалистических конструкций прошлого и стремится дать реалистическое обоснование международно-правовых институтов, в частности и дипломатического иммунитета. С другой стороны, расцвету теории дипломатических функций, способствовала та реакция, которая к середине XIX века стала проявляться против широких дипломатических привилегий, установившихся в период абсолютизма и кажущихся теперь не только неоправданными, ввиду законодательной регламентации личных и имущественных прав как местных граждан, так и иностранцев, но даже таящими опасность для внутреннего правопорядка и законности. Рассматриваемая как панацея против злоупотреблений иммунитетом, эта теория завоевывает все большее и большее признание и становится господствующей в науке международного права. В Гаванской конвенции о дипломатических чиновниках говорится, что дипломатические чиновники «не могут требовать иммунитетов, которые не являются существенными для выполнения их должностных функций».

Большинство современных авторов считает, что юридическим основанием дипломатического иммунитета является необходимость обнимаемых им привилегий и изъятий для выполнения дипломатическими представителями своих функций.

Такое объяснение встречается как в общих курсах по международному праву, так и в специальных руководствах по посольскому праву. В курсе Бустаманте важнейшие виды дипломатического иммунитета определяются как «права и прерогативы дипломатических агентов, основанные, главным образом, на необходимости пользоваться для выполнения их миссии абсолютной независимостью».

При этом указанная необходимость рассматривается сторонниками теории дипломатических функций и как юридическое основание, и как практический критерий для определения предела иммунитета. Среди высказываний многочисленных сторонников теории дипломатических функций можно уловить два оттенка. Одни авторы считают основанием дипломатического иммунитета его необходимость для выполнения дипломатических функций, т.е. строго каузальную категорию. Такова точка зрения большинства сторонников этой теории. Другие авторы считают основанием иммунитета его целесообразность, его полезность или удобство, т.е. категорию телеологическую.

Начиная еще с XVIII века теория дипломатических функций применяется судами в качестве аргумента в защиту права на иммунитет, и в качестве критерия для установления пределов действия иммунитета, и в качестве довода против чрезмерных притязаний дипломатических представителей. В ряде случаев суды сочетали эту теорию с положениями теории экстерриториальности и теории представительного характера посла. Таким образом, сильной стороной теории дипломатических функций является то, что она может быть использована в качестве критерия для разрешения спорных ситуаций, когда необходимо установить наличие и объем иммунитета. Но, в то же время, теория многими авторами справедливо подвергается критике. Она не дает общего юридического принципа дипломатического иммунитета, в котором могли бы найти твердое основание отдельные нормы, входящие в данный институт, ибо она не содержит каких либо нормативных положений, логически вытекающих из общих начал международного права и в свою очередь составляющих логическую предпосылку конкретных позитивных норм.

Одни сторонники теории считают, что иммунитет от юрисдикции должен распространяться только на официальные действия дипломатических представителей, поскольку только независимость в сфере официальных действий необходима для беспрепятственного выполнения ими своих функций; другие же считают, что подчинение местной юрисдикции даже в отношении частных действий может помешать выполнению дипломатом своих функций и что суть дела заключается не в том, являются ли данные действия дипломатического агента официальными или частными, а в том, может или нет подчинение местной юрисдикции в отношении таких действий помешать выполнению его дипломатических функций. На второй точке зрения стоит, впрочем, большинство и авторов и судей.

На этом разногласия не прекращаются. Они снова возникают по вопросу о том, на какие именно частные действия дипломатического представителя должен и на какие не должен распространяться иммунитет от юрисдикции, чтобы представителю было обеспечено беспрепятственное выполнение его функций.

Ввиду возможности различных толкований, обусловленных субъективностью оценки, теория дипломатических функций не может дать чего-либо большего, чем вспомогательный критерий для определения пределов действия дипломатического иммунитета. Принципу, выдвигаемому этой теорией, недостает определенности юридической нормы, для того чтобы он мог составить юридическое основание всего этого института.

В настоящее время в доктрине международного права широко распространено мнение о необходимости использовать теорию дипломатических функций и представительную теорию в комплексе. Таким образом, речь идет о так называемой «комбинированной теории».

В проекте Конвенции о дипломатических сношениях 1961г. первоначально упоминалась лишь теория функциональной необходимости, так как из этой теории исходит большинство государств. Советская делегация предложила указать в Конвенции как теорию функциональной необходимости, так и представительную теорию и с этой целью закрепить в Конвенции положение о том, что дипломатические представительства являются «представительными органами государств». После ряда возражений и редакционных поправок предложение было принято. В официальном тексте Конвенции отмечается, что иммунитеты и привилегии предоставляются «для обеспечения эффективного осуществления функций дипломатических представительств как органов, представляющих государства».

Использование в нормативном документе двух теорий одновременно представляется неоправданным. Неясно, какая из теорий пользуется приоритетной силой в коллизионных ситуациях. Ведь в ряде случаев теории трактуют одно и то же явление с противоположных позиций.

Использование обеих теорий одновременно не устраняет недостатков каждой из них. Обе теории не дают должного объяснения налоговому и таможенному иммунитетам дипломатов, иммунитетам членов семей сотрудников представительства и т.д..

До заключения Конвенции в доктрине международного права не было принятого ныне деления дипломатических иммунитетов и привилегий на две группы: иммунитеты и привилегии самого дипломатического представительства и личные иммунитеты и привилегии персонала представительства. В работах ведущих юристов иммунитеты и привилегии дипломатического представительства выводились из иммунитетов и привилегий главы представительства, рассматривались как продолжение этих иммунитетов. Неприкосновенность помещений дипломатического представительства считалась производной от личной неприкосновенности главы представительства. В Гаванской конвенции о дипломатических чиновниках 1928 года содержится раздел об иммунитетах персонала, но не самого дипломатического представительства, а иммунитеты представительства выражаются через иммунитеты персонала. С принятием

Конвенции о дипломатических сношениях иммунитеты и привилегии дипломатического представительства были оформлены в качестве самостоятельного института, однако существующее доктринальное обоснование дипломатических иммунитетов и привилегий по-прежнему сориентировано лишь на иммунитеты и привилегии персонала представительства.

Несовершенство и архаичность теории функциональной необходимости и представительной теории требуют нового доктринального обоснования необходимости предоставления иммунитетов и привилегий как дипломатическому представительству, так и персоналу представительства.

В некоторых работах отечественных и зарубежных авторов содержатся отдельные положения, свидетельствующие о возникновении нового подхода к институту дипломатических иммунитетов и привилегий, который, правда, еще не получил должного развития в доктрине международного права, нет еще целостной теории, существуют лишь разрозненные высказывания отдельных юристов. Суммировать их можно следующим образом: в основе иммунитетов и привилегий лежит принцип суверенного равенства государств, и в силу этого принципа дипломатическое представительство как орган государства освобождается от юрисдикции государства пребывания. Условно же теорию можно назвать «теорией суверенного иммунитета государств».

В Положении 1966г. «О дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории СССР» утверждается, что «дипломатическому представительству (посольству или миссии), а также консульскому представительству… на территории СССР предоставляются, как органам иностранного государства… привилегии и иммунитеты для осуществления их функций» (ст. 1). Здесь делается ссылка на теорию функциональной необходимости, с одной стороны, с другой же стороны указывается, что дипломатическое представительство пользуется иммунитетом привилегиями в силу того, что оно является органом иностранного государства.

Одним из общепризнанных принципов международного права является принцип суверенного равенства государств. На этом принципе основывается норма международного права - иммунитет государства от иностранной юрисдикции. Иммунитет государства распространяется как на само государство, так и на его имущество, собственность, государственные органы.

Дипломатическое представительство является публичным органом государства и в силу иммунитета государства освобождается от юрисдикции государства пребывания.

Именно иммунитетом аккредитующего государства, скорее всего, можно объяснить необходимость предоставления всех тех иммунитетов и привилегий, которыми наделено дипломатическое представительство. Это единое обоснование предполагает равный объем иммунитетов у всех зарубежных органов внешних сношений, что в основном отвечает существующей практике.

Предлагаемое теоретическое обоснование объясняет и необходимость предоставления иммунитетов и привилегий сотрудникам дипломатического представительства, которые должны рассматриваться как работники государственного учреждения и в силу этого освобождаться от юрисдикции иностранного государства. Строго говоря, иммунитеты предоставляются не самим сотрудникам, а аккредитующему государству в отношении его работников за границей.

Эта теория предполагает одинаковый статус у всех сотрудников дипломатического представительства, хотя в действительности различные категории персонала пользуются далеко не одинаковым объемом иммунитетов и привилегий. Однако данное противоречие носит, как представляется, временный характер, о чем свидетельствуют тенденции развития практики в области иммунитетов и привилегий.

Одной тенденцией является постоянное расширение круга лиц, пользующихся иммунитетами и привилегиями. Другой тенденцией является - стирание различий в статусе различных категорий персонала дипломатических представительств.

Основания и объём дипломатических привилегий и иммунитетов определяется теми функциями, которые возлагаются на дипломатические представительства.

Венская конвенция 1961 года в своей преамбуле определяет, что привилегии и иммунитеты предоставляются не для выгоды отдельных лиц, а для эффективного выполнения функций органами и их должностными лицами, представляющих государство.

Общие правовые основания предоставления - это принципы суверенности государств и невмешательства во внутренние дела. Основываясь на этих принципах иммунитет дипломатов носит исключительно процессуальный характер.

Возможен отказ от иммунитета с соблюдением следующих условий (статья 32 Конвенции 1961 года).

1. отказываются только аккредитованные государства,

2. отказ должен быть определённо выраженным

3. добровольное подчинение юрисдикции страны пребывания в отношении гражданства либо административного дела не распространяется на исполнительное производство, для которого необходим отдельный отказ.

4. в гражданском судопроизводстве лицо, пользующееся иммунитетом, но возбуждает дело по собственной инициативе, право ссылаться на иммунитет в отношении встречных исков, связанных с основным.

От иммунитета отказываются только дипломатические агенты, для представительства в целом это невозможно. Отказ возможен только при соблюдении определенных условий, предусмотренных статьей 32 Венской конвенции 1961 года.

Дипломатические привилегии и иммунитеты делятся на две группы.

1. Привилегии и иммунитеты представительства в целом как органа государства:

· Неприкосновенность помещений дипломатических представительств (статья 22 Конвенции 1961 года)- власти государства пребывания могут входить на территорию представительства только с согласия главы, обязаны предпринимать меры для защиты помещений представительств от всякого вторжения, нанесения оскорбления.

· Неприкосновенность архивов и документов - носит абсолютный характер и не содержит исключений. В соответствии со статьей 24 Конвенции 1961 года предусматривает, что архивы и документы представительства неприкосновенны в любое время вне зависимости от их местонахождения.

· Право пользоваться на помещениях представительства флагом и эмблемой аккредитующего государства - порядок пользования определяется внутреннем правом страны.

· Фискальный иммунитет (налоговые льготы и преимущества) - в соответствии со статьей 23 Конвенции 1961 государство представительство освобождается от всех государственных, районных, муниципальных налогов, сборов и пошлин в отношении помещений представительства (собственных или наёмных), кроме тех, которые представляют собой плату за конкретные виды обслуживания.

· Таможенные привилегии - все предметы, предназначенные для официального пользования представительствам освобождается от всех таможенных пошлин разрешенных к ввозу.

2. Личные привилегии и иммунитеты.

Венская Конвенция 1961 года выделяет 7 категорий, пользующихся привилегиями и иммунитетами:

1. главы дипломатических представительств;

2. дипломатический персонал представительств;

3. члены семей дипломатов;

4. члены административно - технического персонала и их семьи;

5. члены обслуживающего персонала;

6. частные домашние работники;

7. дипломатические агенты и члены их семей, проезжающие через территории третьих государств.

Личные привилегии и иммунитеты в различных сферах:

· личная неприкосновенность - дипломаты не могут быть подвергнуты аресту или задержанию в какой-либо форме (иммунитет от уголовной юрисдикции страны пребывания абсолютный), но возможно применение такой меры как временное задержание без заключения под стражу;

· неприкосновенность резиденции дипломата (даже временной);

· абсолютная неприкосновенность бумаг и корреспонденции дипломатов;

· неприкосновенность имущества дипломата;

· иммунитет от юрисдикции страны пребывания - иммунитет действует до того момента, пока дипломат в течение разумного срока не покинет территорию государства пребывания. В случае возвращения дипломатического лица уже не в дипломатическом качестве, может возникнуть вопрос о привлечении его за прошлое нарушение, которое решается в зависимости от того, было ли совершенно правонарушение при исполнении дипломатических обязанностей (иммунитет продолжает действовать), либо нет.

· Иммунитет от гражданской и административной юрисдикции страны пребывания - не является абсолютным и в соответствии со статьей 31 Конвенции 1961 года не распространяется на случаи предъявления исков:

- относящиеся к истребованию частного недвижимого имущества, принадлежащего дипломату как частному лицу и находится на территории государства пребывания;

- касающихся наследования, когда дипломат как частное лицо выступает в качестве исполнителя завещания, хранителя или попечителя наследователя имущества, наследника или отказ получателя;

- относящиеся к коммерческой или иной деятельности. Осуществляемых дипломатом вне своих официальных полномочий.

· Освобождение от дачи свидетельских показаний - возможна просьба и согласие аккредитующего государства; сам дипломат не правомочен решать этот вопрос;

· Освобождение от обязательного участия в системе социального обеспечения, действующей в государстве пребывания.

· Налоговые льготы и изъятия - платят налоги на частное недвижимое имущество, налоги за конкретные услуги, определённых категорий косвенных налогов.

· Таможенные льготы и изъятия - разрешается беспрепятственный ввоз в страну пребывания и освобождение от таможенных пошлин имущество, принадлежащие дипломату и членам его семьи. Личный багаж освобождается от досмотра, если нет серьёзных оснований полагать, что он содержит предметы для неофициального пользования.

· Освобождение от всех трудовых и государственных повинностей, независимо от их характера, включая военные.

Вопросы для самоконтроля:

1) Право внешних сношений: понятие и что составляет основу этой отрасли?

2) Определите и охарактеризуйте традиционные источники права внешних сношений?

3) Перечислите органы внешних сношений с использованием основных источников, регулирующих этот вопрос (например, анализ статьи 14 Венской конвенции «О дипломатических сношениях» 1961 года?

4) Органы внешних сношений, виды. Дайте определение и общую характеристику?

5) С помощью какого документа определяется класс главы дипломатического представительства? К каким стадиям сводится такое назначение?

6) Является ли парламент органом внешних сношений в мировой практике?

7) Перечислите функции дипломатических представительств?.

8) Какие классы дипломатического представительства вы знаете? Агреман - это?

9) Persona non grata - это? Отличие правового режима специальной компетенции от режима дипломатического представительства?

10) Для чего предоставляются иммунитеты и привилегии? Что говорится в преамбуле «Конвенций 1961 и 1963 годов» по этому вопросу?

11) Сущность консенсуального права, его источники?

12) Как происходит установление консульских отношений между государствами? Создание консульских учреждений, их виды и классы глав этих учреждений?

13) Консульские функции, их сущность? Каковы функции консула?

14) Привилегии и иммунитеты консульских учреждений сравнить с дипломатическими работниками?

15) Особенности правового положения почетных консулов?

Тема 9 . Международное уголовное право.

I. Понятие, возникновение и основные черты международного уголовного права.

II. Правовая помощь по уголовным делам. Институт экстрадиции. Статус осуждённых.

I. Понятие, возникновение и основные черты международного уголовного права.

Уголовное право как отрасль международного права сформировались к двадцатым годам XX века.

В настоящее время международное уголовное право является общепризнанной действующей отраслью, решения о которой закреплены во многих универсальных документах и резолюциях Генеральной Ассамблее Организации Объединенных Наций.

«Международное уголовное право» - это система принципов и норм, регулирующих сотрудничество государств в борьбе с преступлениями, предусмотренными международными договорами.

Предмет международного уголовного права включает в себя:

1. Сотрудничество государств в предупреждении, расследовании и наказании в особом порядке за преступления, предусмотренные в международных договорах;

2. Частные вопросы сотрудничества, касающиеся правовой помощи, экстрадиции.

3. Установление минимальных международных стандартов уголовного правосудия по обращению с правонарушителями и унификация уголовного права.

Международное уголовное право делит преступления на:

1. «Международные преступления» - тягчайшие международные противоправные деяния, посягающие на основы существования государств, подрывающие принципы международного права угрожающие международной безопасности.

Субъектами международных преступлений выступают государства и физические лица.

2. «Уголовные преступления международного характера» - предусмотренные международным договором общественно опасные деяния, не относящиеся к международным преступлениям, посягающие на правовые отношения между государствами и наносящие ущерб мирному сотрудничеству в различных областях.

Субъектами выступают только индивиды в рамках национальной правовой системы.

Виды преступлений международного характера.

I. Преступления против стабильности международных отношений:

1. Терроризм

Первым доказательством в этой сфере была Конвенция 1937г. «О предупреждении и пресечении актов терроризма», она не вступила в силу, но послужила основой для других договоров по урегулированию вопросов борьбы с международным терроризмом

В 1971 году в рамках ОАГ была подписана Конвенция «О предупреждении и наказании за совершение актов терроризма, принимающих форму преступлений против лиц и связанного с этим актом вымогательства, когда такие акты носят международный характер».

В определении «терроризма» Конвенция 1971 года включила следующие действия: похищение людей и другого посягательства на жизнь и неприкосновенность лиц, в отношении которых государство обязано предоставить специальную защиту в соответствии с международным правом.

Основные документы: в 1973 году была принята Универсальная Конвенция «О предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе защитой дипломатических агентов»; в 1977 году принята Европейская Конвенция «По борьбе с терроризмом», в которой основное внимание уделяется «институту экстрадиции»».

2. Преступления на воздушном транспорте

Первым нормативным актом является Токийская Конвенция 1963 года «По борьбе с захватом самолётов», положение которой были дополнены Гаагской Конвенцией 1970 года и Монреальской Конвенцией 1971 года «О предупреждении и наказании за общеуголовные деяния, затрагивающие интересы двух или нескольких государств», включая Протокол «О борьбе с актами насилия, совершённых в аэропортах, обслуживающих гражданскую международную авиацию» 1988 года.

3. Захват заложников.

Международная Конвенция «О борьбе с захватом заложников» 1979 года определяет это как:

- любое лицо, которое захватывает или удерживает другое лицо и угрожает убить, нанести повреждения или продолжает удерживать другое лицо (заложника) для того, чтобы заставить третью сторону - государство, международную межправительственную организацию, какие-либо физические лица или группы лиц совершить или воздержаться от совершения любого акта в качестве прямого или косвенного условия освобождения заложника, совершает акт захвата заложника.

Размер и вид наказания определяется внутренним законодательством государства непосредственно.

II. Преступления в сфере экономики и хищения национальных ценностей.

1. Фальшивомонетничество;

2. Легализация преступных доходов;

3. Посягательство на культурные ценности народов.

III. Преступления посягающие на личные права человека:

1. Рабство и работорговля

«Рабство» - положение лица, в отношении которого осуществляются отдельные или все полномочия, присущее праву собственности.

- Долговое рабство.

- Продажа детей для работы.

- Замужество женщины без её согласия за вознаграждение.

Источники:

Конвенция «О рабстве» 1926 года и Протокол 1953 года определяют рабство и работорговлю незаконными.

Конвенция «Об упразднение рабства, работорговли, институтов и обычаев, сходных с рабством» 1956 года (эта Конвенция дополнила Конвенцию 1926 года).

2. торговля людьми

Конвенция «О борьбе с торговлей людьми эксплуатации проституции третьими лицами» 1950 года квалифицировала торговлю людьми как преступление. Конвенция подтверждает наказание лица, которое для удовлетворения похоти третьих лиц сводят, склоняют или совращают в целях проституции, эксплуатируют проституцию даже с согласия лица, содержат, финансируют или принимают участие в управлении публичными домами или иными помещениями, используемые для этого.

IV. Преступление на море:

1. Пиратство

Конвенция «Об открытом море» 1958 года

«Пиратство» - это акт насилия, задержания или грабежа, совершенный в открытом море или в месте, находящемся за пределами юрисдикции любого государства, в иных личных целях экипажа или пассажирами частновладельческого судна или летательного аппарата против другого судна или против лиц или имущества, находящегося на борту судна.

Статьи 100-107 Конвенции ООН по морскому праву 1982 года регулируют вопросы насилия, задержания или грабежа, совершенные в открытом море или за пределами юрисдикции государства.

2. преступления, совершенные на море.

Конвенция «О борьбе с незаконными актами, направленные против безопасности морского судоходства», а также протокол «О борьбе с незаконными актами, направленные против стационарных платформ¹¹ , расположенных на континентальном шельфе» 1988 года относят сюда следующие:

- убийство на борту;

- захват судна с целью контроля над ним;

- порча оборудования, препятствие нормальному плаванию и другое.

II. Правовая помощь по уголовным делам . Институт экстрадиции. Статус осужденных.

Правовая помощь чаще всего предлагает обмен документами, информацией, проведение экспертизы, допросы обвиняемых, свидетелей и экспертов, проведение следственных действий и возбуждение уголовного преследования. Чаще всего подобные действия проводятся на основе законодательства запрашиваемой страны.

Конвенции о правовой помощи заключаются на двухстороннем, реже на многосторонних уровнях и предусматривают определённые гарантии для граждан участвующих в Конвенциях государств.

Основной вариант помощи по уголовным делам это «экстрадиция», то есть выдача преступников. В международном праве нет положения, которое бы обязывало государство выдавать преступников, даже при наличии договора о выдаче. Выдача считается возможной только для лиц, совершивших деяние, за которое предусмотрен срок лишения свободы от 1 года и выше. Причём законодательства запрашивающего и запрашиваемого государств должно соответствовать друг другу.

Основные черты экстрадиции:

1. Взаимодействуют нормы национального и международного права, поэтому правовая основа носит комплексный характер;

2. Только государство правомочно решать вопросы о выдаче;

3. Выдача возможна только в отношении физических лиц, совершивших уголовное преступление;

4. Выдаваемое лицо подвергается судебному преследованию либо несёт наказание, которое было определено выдающим государством.

Не выдаются:

1. Собственные граждане;

2. Лица, которым предоставлено политическое убежище;

3. Лица, совершившие преступления на территории запрашиваемого государства, если в отношении их уже вынесен вступивший в законную силу приговор по данному делу;

4. Лица, совершившие преступления на территории запрашиваемого государства, если в их отношении было прекращено производство по делу;

5. Если экстрадиция запрещена по законам запрашиваемого государства;

6. Если по законодательству обеих сторон деяние относится к делу частного производства;

7. Если по законам запрашиваемого государства истёк срок давности.

Возможна отсрочка в выдаче либо временная экстрадиция, например, в случаях, когда лицо уже отбывает наказание, или этого требуют интересы следствия.

Статус осуждённых.

Обладают правами и свободами человека, основным из которых является право выбора места отбывания.

Конвенция «О передаче лиц, осуждённых к лишению свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданами которой они являются» 1978 года определяет основные условия и порядок передачи осуждённых.

Не претендуя на истинность, попробуем проанализировать обозначенную Конвенцию 1978 года.

Договаривающиеся Государства, исходя из принципа гуманности, договорились о нижеследующем:

Граждане каждого из Договаривающихся Государств, осужденные к лишению свободы в другом Договаривающемся Государстве, будут по взаимному согласию этих Государств передаваться для отбывания наказания в то Государство, гражданами которого они являются.

Гражданство осужденного определяется в соответствии с законодательством Государств - участников настоящей Конвенции.

Гражданином Договаривающегося Государства является лицо, которое по закону этого Государства имеет гражданство данного Государства.

После вступления приговора в законную силу передача осужденного для отбывания наказания в Государство, гражданином которого он является, может иметь место.

Осужденный, переданный для отбывания наказания в Государство, гражданином которого он является, не может быть вновь привлечен к уголовной ответственности за то же деяние, за исключением случая, если после передачи осужденного для отбывания наказания приговор в Государстве, где он был вынесен, отменен и предусмотрено новое расследование или судебное разбирательство, копия решения об этом и другие материалы, необходимые для нового рассмотрения дела, направляются компетентному органу Государства, которому передан осужденный, для решения вопроса о привлечении его к ответственности по законодательству этого Государства.

Передача осужденного в порядке, предусмотренном настоящей Конвенцией, не производится, если:

а) по законодательству Государства, гражданином которого является осужденный, деяние, за которое он осужден, не является преступлением;

б) в Государстве, гражданином которого является осужденный, за совершенное деяние он понес наказание или был оправдан, либо дело было прекращено, а равно если лицо освобождено от наказания компетентным органом этого государства;

в) наказание не может быть исполнено в Государстве, гражданином которого является осужденный, вследствие истечения сроков давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого государства;

г) осужденный имеет постоянное место жительства на территории Государства, судом которого вынесен приговор;

д) не достигнуто согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных настоящей Конвенцией.

Передача осужденного для отбывания наказания осуществляется по предложению Государства, судом которого вынесен приговор, если Государство, гражданином которого является осужденный, согласно принять его для исполнения приговора с соблюдением условий настоящей Конвенции.

Государство, гражданином которого является осужденный, может обратиться к Государству, судом которого вынесен приговор, с просьбой рассмотреть вопрос о возможности передачи осужденного. Осужденный и его родственники могут обращаться к компетентным органам Государства, судом которого лицо осуждено, или Государства, гражданином которого оно является, с ходатайством о передаче осужденного. О возможности такого обращения разъясняется осужденному.

В целях передачи осужденного для отбывания наказания компетентный орган Государства, судом которого вынесен приговор, обращается к компетентному органу Государства, гражданином которого является осужденный. Обращение составляется в письменной форме. К обращению прилагаются:

а) удостоверенные копии приговора и имеющихся по делу решений вышестоящих судебных инстанций, документы о вступлении приговора в законную силу;

б) документ о части наказания, отбытой осужденным, и той части наказания, которая подлежит дальнейшему отбыванию в соответствии с законодательством Государства, судом которого вынесен приговор;

в) документ об исполнении дополнительного наказания, если оно было назначено;

г) текст статей уголовного закона, на основании которого лицо осуждено;

д) документ, свидетельствующий о гражданстве осужденного;

е) другие документы, если это сочтут необходимым органы Государства, судом которого вынесен приговор;

ж) заверенный перевод обращения и прилагаемых к нему документов.

В случае необходимости органы Государства, гражданином которого является осужденный, могут запросить дополнительные документы или сведения.

Компетентный орган Государства, гражданином которого является осужденный, в возможно короткий срок уведомляет компетентный орган Государства, судом которого вынесен приговор, о согласии либо об отказе принять осужденного на условиях, предусмотренных настоящей Конвенцией.

Место, время и порядок передачи осужденного определяются путем договоренности между компетентными органами заинтересованных Государств.

Назначенное осужденному наказание отбывается на основании приговора суда того Государства, в котором он был осужден.

Суд Государства, гражданином которого является осужденный, исходя из вынесенного приговора, принимает решение о его исполнении, определяя по закону своего Государства такой же срок лишения свободы, как и назначенный по приговору.

Если по законодательству Государства, гражданином которого является осужденный, за данное деяние предельный срок лишения свободы меньше, чем назначенный по приговору, суд определяет максимальный срок лишения свободы, предусмотренный законодательством этого Государства за совершение данного деяния.

В случаях, когда по законодательству Государства, гражданином которого является осужденный, за совершение данного деяния в качестве наказания не предусмотрено лишение свободы, суд определяет по законодательству своего Государства наказание, наиболее соответствующее назначенному по приговору.

Часть наказания, отбытия осужденным в Государстве, судом которого вынесен приговор, засчитывается в срок наказания, а при определении наказания, не связанного с лишением свободы, отбывая часть наказания принимается во внимание.

Назначенное по приговору дополнительное наказание, если оно не было исполнено, определяется судом Государства, гражданином которого является осужденный, если такое наказание за совершение данного деяния предусмотрено законодательством этого Государства. Дополнительное наказание определяется в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

В отношении лица, переданного для отбывания наказания в Государство, гражданином которого оно является, наступают такие же правовые последствия осуждения, как и в отношении лиц, осужденных в этом Государстве за совершение такого деяния.

Компетентный орган Договаривающегося Государства, которому передан осужденный для отбывания наказания, уведомляет компетентный орган Государства, в котором был вынесен приговор, о решении суда об исполнении приговора.

Исполнение неотбытого до передачи осужденного наказания, а также полное или частичное освобождение от наказания после принятия решения об исполнении приговора осуществляются в соответствии с законодательством Государства, которому передан осужденный.

Помилование осужденного осуществляется тем Государством, которому он передан для отбывания наказания.

Амнистия после передачи осужденного осуществляется в соответствии с актами об амнистии, изданными в Государстве, судом которого вынесен приговор, и Государстве, гражданином которого является осужденный.

Пересмотр приговора в отношении осужденного, переданному Государству, гражданином которого он является, может быть осуществлен только судом Государства, в котором вынесен приговор.

Если после передачи осужденного для отбывания наказания приговор изменен в Государстве, где он был вынесен, копия решения об этом и другие необходимые документы направляются компетентному органу Государства, которому передан осужденный. Суд этого государства разрешает вопрос об исполнении такого решения.

Если после передачи осужденного для отбывания наказания приговор отменен с прекращением уголовного дела в Государстве, где он был вынесен, копия решения об этом и заверенный его перевод немедленно направляются для исполнения компетентному органу Государства, которому передан осужденный.

Если после передачи осужденного для отбывания наказания приговор в Государстве, где он был вынесен, отменен и предусмотрено новое расследование или судебное разбирательство, копия решения об этом и другие материалов, необходимые для нового рассмотрения дела, направляются компетентному органу Государства, которому передан осужденный, для решения вопроса о привлечении его к ответственности по законодательству этого государства.

Каждое Договаривающееся Государство разрешает транзитную перевозку по своей территории осужденных, передаваемых в соответствии с настоящей Конвенцией третьему Договаривающему Государству. Такая перевозка разрешается по просьбе Государства, гражданином которого является осужденный.

Связанный с передачей осужденного расходы, возникшие до его передачи, несут Договаривающиеся Государства, у которых они возникли. Другие расходы, связанные с передачей осужденного, в том числе по его транзитной перевозке, несет Государство, гражданином которого является осужденный.

Вопросы, возникающие при применении настоящей Конвенции, решаются по согласованию между компетентными органами Договаривающихся Государств.

В рамках Совета Европы действует Конвенция «О передаче осуждённых лиц» 1983 года, которая в определённых случаях предусматривает участие третьих государств, не являющиеся членами Совета Европы.

Краткий анализ Конвенции «О передаче осужденных лиц» 1983 года.

Государства-члены Совета Европы, другие государства, подписавшие настоящую Конвенцию, согласились о нижеследующем:

В соответствии с положениями настоящей Конвенции передача может иметь место только при следующих обстоятельствах:

а) осужденный должен быть гражданином государства исполнения приговора;

б) судебное постановление должно быть окончательным и не подлежать обжалованию;

в) срок наказания, который осужденному еще предстоит отбывать, должен быть равен не менее шести месяцам на момент получения запроса о его переводе или же быть неопределенным;

г) осужденный или, в случае преклонного возраста, физического и умственного состояния последнего, его представитель должны дать согласие на передачу, если одно из двух Договаривающихся государств считает необходимым получение такого согласия;

д) противоправные действия или бездействие, послужившие причиной осуждения, должны являться уголовным правонарушением с точки зрения уголовного законодательства государства, исполняющего приговор, или могли бы содержать состав преступления, если имели место на его территории; и

е) государство вынесения приговора и государство исполнения приговора должны договориться об условиях передачи.

Государство вынесения приговора должно довести содержание настоящей Конвенции до каждого заключенного, к которому может быть применена настоящая Конвенция.

Если осужденный обратился с просьбой к государству вынесения приговора о передаче его в соответствии с положениями настоящей Конвенции, то данное государство сразу же после вынесения окончательного приговора должно информировать об этом государство исполнения приговора.

Сведения должны содержать:

а) фамилию, дату и место рождения осужденного;

б) при наличии - адрес его проживания в государстве исполнения приговора;

в) изложение фактов, повлекших за собой осуждение;

г) юридическую природу, срок и дату с момента вынесения приговора.

Если заключенный обратился к государству вынесения приговора с просьбой о его передаче в соответствии с настоящей Конвенцией, то государство исполнения приговора сообщает упомянутому выше государству по его запросу все сведения, перечисленные выше.

Осужденному сообщается в письменном виде о любых мерах, предпринимаемых государством вынесения приговора или государством исполнения приговора, а также о любом решении, принятом одним из указанных государств, по поводу его просьбы о передаче.

Запросы о передаче и ответы на них должны оформляться в письменной форме. Эти просьбы должны быть адресованы Министерству юстиции запрашиваемого государства, Министерством юстиции ходатайствующего государства. Ответы даются по тем же самым каналам. Любая Договаривающаяся Сторона посредством декларации, направленной Генеральному секретарю Совета Европы, может сообщить, что она для этих целей будет использовать другие каналы связи. Запрашиваемое государство в кратчайшие сроки должно информировать ходатайствующее государство о своем решении принять или отклонить просьбу о передаче.

Государство исполнения приговора должно по запросу государства вынесения приговора предоставить последнему:

а) документ или декларацию, подтверждающую то, что осужденный является гражданином данного государства;

б) копию законодательных положений государства исполнения приговора, из которых следует, что действие или бездействие лица, давшие возможность привлечь его к судебной ответственности в государстве вынесения приговора, являются также уголовно наказуемым деянием в соответствии с законодательством государства исполнения приговора или составили бы преступление, если бы были совершены на его территории;

в) декларацию, содержащую сведения, предусмотренные статьей 9, пункт 2.

В случае получения запроса о передаче государство вынесения приговора должно предоставить следующие документы государству исполнения приговора, за исключением тех случаев, когда одно или другое государство уже сообщило, что не даст своего согласия на передачу:

а) заверенную копию вынесенного приговора и примененные при этом предусмотренные законом положения;

б) указание срока уже отбытого наказания, включая сведения о любом временном заключении, отсрочки наказания или любого другого действия, касающегося исполнения приговора;

в) декларацию, подтверждающую согласие осужденного на свою передачу в соответствии с содержанием статьи 3, пункты 1 и 2;

г) в каждом случае передачи, если таковая имеет место, полные медицинские или общие сведения на осужденного, полную информацию о режиме его содержания в государстве вынесения приговора и полные рекомендации по дальнейшему его содержанию в государстве исполнения приговора.

Государство вынесения приговора или государство исполнения приговора, оба имеют право затребовать любые из указанных в пунктах 1 и 2 статьи 6 документы или декларации до направления запроса о передаче или принятии решения об удовлетворении или отклонении такой просьбы.

Государство вынесения приговора проводит разъяснительную работу таким образом, чтобы лицо, которое должно дать свое согласие на передачу во исполнение статьи 3, пункты 1 и 2, пошло на это без принуждения и с полным пониманием возможных юридических последствий, которые могут возникнуть в результате последовавшего согласия. Процедура проведения этого акта должна регулироваться законом государства вынесения приговора. Государство, вынесшее приговор, предоставляет возможность государству исполнения приговора проверить при помощи консула или другого чиновника, определенного по согласованию с государством вынесения приговора, тот факт, что согласие на передачу было дано при соблюдении всех условий.

Принятие ответственности за осужденного компетентными властями государства, исполняющего приговор, дает возможность прекратить исполнение приговора в государстве, вынесшем приговор. Государство, вынесшее приговор, не имеет права продлевать исполнение приговора, если государство, исполняющее приговор, считает исполнение приговора завершенным.

Компетентные власти государства исполнения приговора:

а) продолжают исполнение приговора незамедлительно или на основании своего судебного или административного решения, принятого в соответствии с условиями, определенными в статье 10;

б) преобразуют приговор посредством проведения судебной или административной процедуры в решение данного государства, заменив, таким образом, наказание, определенное государством вынесения приговора, санкцией, предусмотренной законодательством государства исполнения приговора за такое же правонарушение, в соответствии с условиями, определенными в статье 11.

В случае запроса государство исполнения приговора должно до передачи ему осужденного лица сообщить государству вынесения приговора, какую из этих процедур оно выберет.

Исполнение приговора регулируется законом государства исполнения приговора, и только это государство имеет право принимать любые соответствующие решения по нему.

Любое государство, которое в соответствии со своим внутренним законодательством не имеет возможности использовать одну из процедур, описанных в пункте 1, для исполнения мер, применяемых на территории другой Стороны по отношению к лицам, которые с учетом их умственного состояния не могут нести уголовную ответственность за совершенное ими деяние, и которое изъявляет желание принять таких лиц с целью продолжения их лечения, может посредством заявления на имя Генерального секретаря Совета Европы уведомить о процедурах, которые данное государство будет применять в таких случаях.

В случае продолжения исполнения приговора государство исполнения приговора признает юридическую квалификацию деяния и срок наказания, как они определены государством вынесения приговора. Тем не менее, если характер или срок наказания несовместимы с законодательством государства исполнения приговора или если законодательство данного государства этого требует, то государство исполнения приговора может посредством судебного или административного решения привести наказание в соответствие с теми санкциями, которые предусмотрены внутренним законом за аналогичное правонарушение. Такое наказание должно как можно больше соответствовать по своему характеру тому наказанию, которое было определено в приговоре, подлежащем исполнению. По своему характеру или по своей длительности оно не может быть более тяжким, чем наказание, определенное государством вынесения приговора, и превышать максимальные меры наказания, предусмотренные законом государства исполнения приговора.

В случае замены приговора применяется процедура, предусмотренная законодательством государства исполнения приговора. В процессе замены приговора компетентные власти:

а) связаны установлением фактов в той мере, в которой последние прямо или косвенно отражены в решении, вынесенном государством вынесения приговора;

б) не имеют права заменить меру наказания, связанную с лишением свободы, на санкцию имущественного характера;